Escuela Histórica del Derecho

La llamada escuela histórica acepta que el tema del que se encarga estudiar el derecho está

dada por todo el pasado de la nación, pero no de una forma arbitraria y de tal manera que

pudiese ser esta o la otra accidentalmente, sino más bien como proviniendo de ese núcleo de la

nación misma y de su historia. Savigny (1815) afirma “Así, pues, según esta concepción, es el

método rigurosamente histórico de la ciencia del Derecho el que nos lleva a aplicar, sin posible

censura, como fuente jurídica, el derecho común” (p 117). Pero después, cada tiempo deberá

encaminar su actividad a examinar, renovar y mantener fresca esta materia nacida por obra de

una necesidad interna.

1. La Escuela de la “Rechtswissenschaft” y sus grandes maestros

El derecho entendido como Rechtswissenschaft es más alta creación de la escuela Histórica

y merced a ello la Ciencia Alemana del Derecho se puede y debe de distinguir de la Ciencia

Francesa del Derecho y de la ciencia italiana del Derecho.

El espíritu neoclásico de Savigny al inspirarse en el Derecho Romano innovó la tradición

romanista y la concepción medioeval del Derecho dando lugar a una ciencia histórica que

se conoce con el nombre de la “Rechtswissenschaft”. Esta expresión constituye todo un

neologismo creado por Savigny y desarrollado por la Escuela Histórica (…). (Silva, 2014,

p 45)

Como es sabido, la escuela Histórica surgió al comenzar el siglo XIX como una reacción

contra los excesos del racionalismo metafísico ius –naturalista consagrado por el iluminismo y

por el “mos geometricus iura docendi” de la escuela de Leibnitz – Puffendorf- Wolff-

Nettelbldt; como una reafirmación del espíritu nacional de los pueblos y, concretamente, de las

tradiciones ancestrales y del espíritu vernacular alemán; como una reacción contra el

afrancesamiento imperante y por el surgimiento de un nuevo espíritu consagrado en el

movimiento denominado “Sturm und Drang” (“Tempestad de Pasiones y Pujanza”), corriente

ue se rebelaba contra el iluminismo conforme se expresaba en la escuela del “mos geometricus”

pero, también, se alzaba contra las reglas éticas de la burguesía. Pese a que muchos autores

sitúan el comienzo de los primeros textos historicistas en los escritos de Niebuhr y Gustavo

Hugo, se considera que el inicio de la escuela histórica ha de situarse a raíz de una polémica

doctrinal surgida entre Savigny y Thibaut.

Para Orestano (1987)

Rechtswissenschaft es, pues, una novedad. ¿Cuál es la razón? Simple gusto de enriquecer la

terminología, de añadir un nuevo término para un significado que ya preexistía con otras

palabras… Podría engañarme, pero la vía de gestación y nacimiento pasa a través de la

adjetivación de “wissenschaftlich” (“científicaemte”) que traduce el post renacimental e

iluminístico “método científico para tratar”, aplicado al Derecho, precisión mediante la cual

el término “wissenschaft” recibe una connotación adicional, una repotenciación. No se trata

solamente de “saber”, de “conocer”, sino de conocer científicamente; se podría decir que se

trata de la promoción del “saber” a un grado superior. (p 236)

Este fenómeno se dio con los trabajos de Gustavo Hugo, Savigny y Puchta.

- Gustavo Hugo: (1764-1844), profesor en la Universidad de Gottingen, sostenía que el

“Derecho Romano es nuestro Derecho natural” y que “toda la ciencia del Derecho no

es otra cosa que la Historia del Derecho”. Tal es la tesis fundamental desarrollada en su

obra “Historia del Derecho Romano”

- Federico Carlos De Savigny: nacido en Frankfurt el 21 de febrero de 1779. Teórico

perfecto; sus doctrinas se plantearon desde su tesis doctoral en la cual sostuvo que la

esencia y naturaleza jurídica de la Posesión está “animus rem sibi habendi”. Es la teoría

espiritualista o animista de la posesión la misma que se suele contraponer a la doctrina

 de Jhering, según la cual es el “corpus” y no el “animus” lo que determina la esencia

de la posesión.

En 1984 Savigny en una célebre polémica con el profesor Thibaut escribió un libro

fundamental que constituyó el símbolo y el programa de la escuela Histórica “De la

Vocación de Nuestro Siglo para la Codificación y la Ciencia del Derecho”

Los principios que inspiraron el libro; De la Vocación de Nuestro Siglo para la Codificación

y la Ciencia del Derecho”, constituyeron el programa de la escuela Histórica:

a. La evolución constante del Derecho, como manifestación del espíritu popular

b. Esta conciencia o espíritu popular , es el verdadero creador del Derecho, que tiene en

la costumbre su norma fundamental

c. Lo juristas deben ser los intérpretes de esta conciencia popular;

d. Gracias a este espíritu se redescubre en el de la Ciencia del Derecho;

e. L ciencia del Derecho Rechtswissenschaft es eminentemente histórica;

f. La Rechtswissenschaft tiene como tarea fundmental la elaboración de una Parte General

y de un sistema;

g. El sistema “es la totalidad unitaria e las normas jurídicas y de las instituciones que las

fundamentan” (Savigny); o “la reducción a unidad de una multiplicidad que viene

reconocida en sucoherencia lógica” (Puchta)

2. El Iusnaturalismo y la Escuela Histórica

La Escuela Histórica criticó las “evidencias” o “certezas lógicas” independientes de la

historia, ataque que se materializó en su oposición al Derecho Natural, expresado en la

caracterización a cargo de Hugo.

Hugo (como se citó en Garrido, 2016) la crítica al Derecho Natural no se dirigió a todo tipo

de iusnaturalismo. El enfoque heredado del iusnaturalismo racionalista resultaba inválido

 desde un punto de vista material, esto es, desde el punto de vista de las normas concretas

que este desarrolló. En el operar deductivo de la razón no habían de ubicarse las normas que

reglamentaran la vida real, puesto que esto era una falacia que atentaba contra la historia.

En esto consistía el rechazo de la Escuela al iusnaturalismo racionalista”

Por otro lado, es importante tener presente que la crítica que desarrolló la Escuela a la

tradición del iusnaturalismo, especialmente al racionalismo practico del legislador, detrminó el

final de la hegemonía del Derecho Natural, y el descubrimiento del derecho Positivo, en la

medida en que la defensa y reivindicación de la Escuela fue la de un derecho histórico, cuya

importancia residía en haber existido: su validez venía dada por su presencia en las distintas

capas de la historia.

3. La Escuela de los Pandectistas

Esta escuela surgió como una filial de la escuela histórica y, concretamente, de las doctrinas

de Savigny planteadas en su famosa revista la Zeitschrft fur die Geschitlitche

Rechtswissenschaft, en la cual el neologismo “Ciencia Histórica del Derecho” denota la

característica fundamental de la escuela alemana y de su modo peculiar de entender a la ciencia

del derecho.

Cannata (como se citó en Garrido, 2016) decía que, el sistema de Pandectas

(Pandektenwisenschaft, Ciencia de las Pandectas o Pandectística) así llamado en virtud dl

nombreque recibían por lo común los manuales de Derecho, (manuales de ´Pandectas

Lehrbuuch der Pandekten-, que fueron expresión de este movimiento) fue el modelo más

importante para el desarrollo de la ciencia del Derecho.