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1. El informe Nº 404 ¿Es un acto administrativo? Fundamente su respuesta.

Un acto administrativo es toda declaración unilateral efectuada en el ejercicio de la


función administrativa , que produce efectos jurídicos individuales en forma
directa. Mencionado esto la resolución N°404,no se considera un acto jurídico
debido a que si bien fue emitido por una de las partes en función de una
investigación de orden administrativo (mediante informe Nº 404 elevado al Ministro
concluye que, la Contadora Carla Martinez (agente del Ministerio encargada de la
suscripción de cheques, órdenes de pago, etc.), no produce efectos de manera
directa .Los efectos de los actos administrativos son directos, por lo tanto el
informe se considera como un mero acto preparativo que fue emitido para hacer el
acto principal.

Pregunta Nº 2
a) Identifique los elementos del acto administrativo en la resolución 121/07.

Competencia: la resolución citada se produce dentro de la esfera de atribuciones


determinada por el ordenamiento jurídico positivo, las facultades conferidas por la
Constitución Nacional, Constitución Provincial, ley 5350 y 7233 de Córdoba; en
cabeza de su máxima autoridad, CARLOS UGARTE – Ministro de Salud Pública.

Objeto: según la resolución citada, el objeto de la investigación, es identificar la


existencia de cheques librados sin autorización que produjeron un faltante de fondos
en la cuenta de su Ministerio.

Voluntad: concurren en la voluntad administrativa del Ministro los elementos


subjetivos (su ánimo, sus deseos, de llegar a desnudar la verdad de un delito) y los
elementos Objetivos, que son aquellos normativos y procedimentales que el legislador
puso a su alcance.

Forma: Dicha resolución, es la exteriorización de la voluntad del ministro expresada


en forma de Notificación Resolutiva. Se le dio traslado de la imputación a la agente y
luego se le notificó de manera expresa, la decisión adoptada.
b) Advierte algún vicio en alguno de ellos. ¿En cual? Fundamente su respuesta.

Según Gordillo en el decreto-ley 19.549/72 Enumera en el art. 7° como “requisitos esenciales” (sin
entrar, pues, en la discusión de cuáles son o no los “elementos” del acto) la competencia, causa,
objeto, procedimiento, motivación, fin; en el art. 8° se hace referencia a la forma (también en el
11° y concordantes); por último, en el art. 14, al referirse a las nulidades del acto administrativo,
se mencionan las derivadas de los típicos y tradicionales vicios de la voluntad (error, dolo,
violencia, simulación), haciéndose por lo demás mención expresa a la carencia de “voluntad”
como vicio del acto. En la metodología un poco deshilvanada del decreto-ley, pues, aparecen
mencionados sucesivamente: 1°) competencia, 2°) causa, 3°) objeto, 4°) procedimiento, 5°)
motivación, 6°) fin, 7°) forma, 8°) voluntad.

El vicio se puede observar en la motivación, la cual son las razones de hecho y de derecho que dan origen a
su emisión .El acto administrativo , ya que su emisión ya sea una actividad reglada o discrecional, debe
basarse en hechos ciertos , verdaderos , existentes al momento de emitirse, de lo contrario estaría viciado por
falta de casus o motivo.

b) En caso de haber respondido afirmativamente la pregunta b). ¿Puede la Administración revocar la


resolución 121/07? ¿Por qué?

Comparando con los caracteres jurídicos esenciales del acto administrativo regular, se
encuentra el principio de Estabilidad, que no es otra cosa que la prohibición en sede
administrativa de los actos que crean, reconocen o declaran un derecho subjetivo, una
vez que han sido notificados al interesado, no deben afectar arbitrariamente al mismo.
Cuando se especifican principios esenciales, ello significa que son éstos los que le
dan Vida al Acto, principios sin los cuales el acto no existiría. De ahí, la denominación
y la fuerza de la determinación del término “esencial”; pero todo esto se debe dar
luego de que un juez le dicta sentencia definitiva, allí si, gozara de validez y
permanencia y el acto no puede ser revocado ni por el órgano administrativo que lo
creó. Todo esto claro está en situaciones de actos regulares o perfectos.
Pero aquí se está en presencia de un acto irregular, imperfecto (definición de
Marienhoff) porque posee graves errores de derecho y por ende, no puede reunir las
condiciones de validez; entonces es un acto de nulidad absoluta y puede ser revocado
por quien lo emitió; y además, estamos aun muy lejos de la etapa de convalidación
judicial, por lo cual infiero, que ante, la interposición de recursos normativos, el unción
de: a) vicios de Competencia (ley 7233- inciso c) y en función de grado (“…cuando un
órgano dicta un acto que le corresponde a otro – en este caso al Poder Ejecutivo
Provincial- en su lugar en la escala jerárquica; si la avocación o delegación no están
permitidas, esta incompetencia genera que el acto tenga una nulidad absoluta, si
están permitidas- no es éste el caso- la nulidad será relativa, porque de esta manera
pueda ser saneado a través de la ratificación por el órgano superior- Poder Ejecutivo-
). Y b): vicios de la voluntad: el error de no permitir el ofrecimiento de prueba; para
que este error configure la invalidez del acto, debe ser esencial excluyentemente,
porque si el ministro hubiera comprobado si las firmas estampadas en los cheques era
o no del agente imputado, quizás hubiera habido otro resultado. Sin embargo al negar
la posibilidad de la pericia caligráfica- prueba fundamental en esta materia- este error
también, como el de competencia, vicia el acto de nulidad absoluta. Si hubiérase dado
un error meramente material, lo viciaría de nulidad relativa, pero en este caso no es
así. Así la jurisprudencia señala:

“…La administración debe revocar por sí y ante sí los actos irregulares, viciados de
nulidad absoluta (art 17 LNPA) o iniciar la correspondiente acción judicial de
lesividad….
(Cfr; en ese sentido, Corte Suprema de Justicia Nacional en re “Almagro, Gabriela y
otra c/Universidad Nacional de Córdoba” del 17/02/98

“El Acto administrativo que adolece de nulidad absoluta es susceptible de ser


revocado por la propia autoridad que lo expidió en ministro de Salud puede llegar a
revocarlo.
Cabe considerar que este acto de nulidad absoluta se da en atención a que la doctrina
de la estabilidad de los actos administrativos no rige respecto de las desiciones
dictadas a raíz de un grave error de derecho (Fallos 250: 491 y 285:195)”.
Carátula: “Construcciones integradas Caenco SA c/Ferrocarriles Argentinos en
liquidación de daños y perjuicios”. Tribunal: Cám. Nac. Contencioso Administrativo
Federal. Sala III (4/10/05)

Pregunta Nº 3

La resolución 121/07¿Viola alguno de los principios del procedimiento administrativo? ¿Cuál? ¿Por qué?

La resolución mencionada ha desconocido que el procedimiento administrativo está


sujeto a una serie de normas básicas que se deben forzosamente respetar; ya que
surge con claridad en el caso planteado es la ausencia de un Debido Proceso,
principio éste consagrado constitucionalmente. El principio del Debido proceso deriva
de la garantía constitucional de “defensa en juicio” y comprende:
Derecho de ser oído; es decir, la posibilidad del particular de poder exponer sus
razones o defensas antes de que la administración decida una cuestión que puede
afectarlo.
El Derecho a una decisión fundada; la decisión administrativa que resuelve la solicitud
o el reclamo del agente debe hacer expresa consideración de todo lo se pidió, y
referirse (para compartir o rebatir) la los principales argumentos vertidos por el
Ministro. Los Actos de los funcionarios públicos no pueden ser ni arbitrarios ni
caprichosos, deben detallar claramente las razones que los motivan.

El derecho a ofrecer y producir pruebas; la contadora Martínez cuando se le traslada


la imputación, solicita la realización de una pericia caligráfica (prueba contundente a
favor o en contra de ella) porque niega que las firmas de esos cheques sean de ella, y
sin embargo, este derecho le fue inexplicablemente negado.

Finalmente cabe señalar que el Debido Proceso, es la garantía de la defensa en juicio


aplicable en el ámbito administrativo. Cuando no se da la oportunidad al administrado
de exponer y producir pruebas, el acto administrativo está viciado en el elemento
esencial que denominamos Voluntad.

Pregunta Nº 4
a) ¿Qué recurso/s debe deducir la Ctra. Martinez? ¿En qué plazos? ¿Ante que autoridad debe/n
deducirse?

Se realiza un acto administrativo que ha resuelto una sanción más que grave, de las
considerada ejemplificadora, contra un agente público provincial, lesionando sus
derechos subjetivos y, de quedar firme, afectando el interés público. Queda manifiesto
la certeza de la pérdida en la sede judicial de la disputa legal que se planteará por los
enormes vicios que contiene el acto; y quien deberá indemnizar por daños, perjuicios
y costas, será el estado provincial. Antes de iniciar la demanda judicial contra la
provincia, se debe seguir lo establecido por el art. 119 de la ley 5350 (T.O. 6658)
donde se condiciona la demanda judicial al agotamiento del reclamo administrativo
previo; “…será imprescindible que se concluya con su trámite antes de interponer la
demanda judicial…” Está que más allá de seguir el régimen reglamentario de la
Provincia de Córdoba, también se puede solicitar en sede judicial un Amparo
Individual por las enormes ventajas que ofrece el derecho positivo ante situaciones
donde está en juego principios constitucionales de tal envergadura.
La contadora Martínez debe deducir los recursos de reconsideración y jerárquico.
El recurso de Reconsideración deberá interponer por escrito y fundadamente dentro
de los 5 (cinco) días siguientes al de la notificación, ante el señor Ministro; el recurso
Jerárquico, se interpondrá fundadamente y por escrito ante el Ministro, en forma
subsidiaria al de Reconsideración o dentro de los 10 (diez) días siguientes al de la
notificación o fecha de producción presunta por silencio o denegatoria de aquel. Podrá
la contadora, elevar las actuaciones con todos sus antecedentes al poder Ejecutivo
Provincial, a fin de que resuelva. . Lo cita de la siguiente manera : Reclamo
administrativo previo para demandar judicialmente a la Provincia

Artículo 119.- Para demandar judicialmente a la Provincia, es facultativo del accionante efectuar
reclamo administrativo previo, dirigido al Poder Ejecutivo por conducto del Ministerio que
corresponda.

En caso de optarse por tal reclamo, será imprescindible que se concluya con su trámite antes de
interponer la demanda judicial.
El reclamo versará sobre los mismos hechos y derecho que se invocarán en la eventual demanda
judicial, y será resuelto por el Poder Ejecutivo, previa vista al Fiscal de Estado.

El reclamo previo a la demanda judicial será necesario cuando así haya sido libremente convenido,
o cuando normas especiales así lo dispongan.

b) Mientras tramita la vía recursiva, la Ctra. Martinez: 1) ¿Cobrará sus haberes mensuales? ¿Por qué?

Cabe tal derecho, porque la interposición de un recurso administrativo y


jurisdiccional da efecto suspensivo hasta su resolución definitiva. Art. 75 de la ley
7233 ARTICULO 75.- LAS sanciones disciplinarias impuestas a los agentes tendrán efecto
inmediato, salvo en los casos de interposición de recursos que den efecto suspensivo a la
medida hasta su resolución definitiva.

2) Con el fin de continuar cobrando sus haberes que, hasta que se resuelvan los
recursos planteados continúe cobrando sus haberes ¿Qué debería solicitar y
acreditar en sede administrativa?

Debería solicitar el cumplimiento de las exigencias previstas en las normas


pertinentes y acreditar la interposición de los recursos.

c) Redacte el Recurso de Reconsideración en contra de la Resolución 121/07

Según Gordillo Recurso de reconsideración es el que se presenta ante el mismo órgano que dictó un
acto, para que lo revoque, sustituya o modifique por contrario imperio.

INTERPONGO RECURSO DE RECONSIDERACIÓN

DD/MM/AAAA

Sr. Ministro de Salud Pública

Carla Martínez, Contadora Pública, Matrícula Nº……, DNI………….. Por derecho


propio, constituyendo domicilio legal en calle Luis Frías de la ciudad de Córdoba, a
V.S. me presento y digo:

1) OBJETO: que vengo en tiempo y forma a interponer Recurso de Reconsideración


contra la Resolución Nº 121/07 de fecha………dictada por Ud. en mi contra.

2) HECHOS: Libramiento de cheques nros……….por la suma total de $............sin


autorización fundada.
3) DERECHO: se han vulnerado las garantías constitucionales de un Debido Proceso,
negándoseme el ofrecimiento de prueba,; los incisos a); b) del art. 25 de la ley 7233; y
el art 71 inciso c) de la misma ley. La Resolución 121/07 contiene vicios de la
voluntad, y falta de Competencia, elementos esenciales en la existencia de todo acto
administrativo, con lo cual la resolución constitutiva del Acto administrativo resultante,
está afectada en su esencia y obviamente, en su validez (cfr. Art. 39, LPA del
Neuquén; art.7º, LNPA de Mendoza; “los lagos SA Ganadera c/Gobierno Nacional”,
fallos 190, 142 y LL, 23-251); art 104 de la ley 5350 de Córdoba.

4) PRUEBA: Pericia Caligráfica.

5) PETITORIO: Por todo lo expuesto, solicito:

a) Se me dé por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal indicado.


b) Se tenga presente la prueba ofrecida
c) Oportunamente, se haga lugar al pedido y se declare la nulidad de la resolución en
cuestión.

Proveer de conformidad
SERÁ JUSTICIA

Firma
Aclaración
Documento

Pregunta Nº 5

a) ¿Cómo produce el agotamiento de la vía administrativa previa la Ctra. Martinez? ¿Cómo actúa en
caso de silencio de la Administración?

Luego de agotar la vía administrativa previa por el que se interpone el recurso de


reconsideración ofreciendo todo tipo de pruebas en conformidad con el art. 47 de la
ley 5350 (T.O. Ley 6658)., y se produce el silencio de la administración, se deberá
interponer por escrito y fundadamente ante el Ministro de Salud el recurso jerárquico,
en forma subsidiaria con el de reconsideración o dentro de los diez días siguientes al
de la notificación o fecha de producción presunta por silencio o denegatoria de aquél.
El silencio se debe tomar como negatorio del recurso y se debe proceder a elevar las
actuaciones con todos sus antecedentes al poder Ejecutivo Provincial a fin de que
resuelva; corresponderá vista al Fiscal de Estado.
b) ¿Cuál o cuales son las acciones judiciales que puede ejercitar la Ctra. Martinez?

Terminados los plazos del reclamo administrativo previo, dirigido al Poder Ejecutivo de
la Provincia de Córdoba por conducto del Ministerio de Salud Publica y no haber
tenido respuesta o habérsele denegado el recurso; queda habilitada la Ctra. Martínez
a interponer la vía Judicial. El reclamo versara sobre los mismos hechos y derecho
que se invocarán en la demanda judicial.
La Ctra. Martínez puede I nterponer ciertas acciones (en esta etapa la regla es
interponer acciones, mientras que los recursos judiciales se usan en casos
puntuales):
Acción de amparo por mora
Acción ordinaria contencioso-administrativa
Acción de amparo
Acción cautelar
Debo mencionar aquí que dada las características y circunstancias del caso
planteado, la ctra. Martínez podría por vía de excepción, presentarse en sede judicial
(con patrocinio letrado) sin esperar el agotamiento de las vías administrativas, a través
de las siguientes acciones:

1) de Amparo: porque los efectos de la resolución 121/07 le ocasiona un daño en


forma directa e inmediata a sus derechos consagrados en la Constitución nacional y
siempre que no haya otra vía más idónea.
2) Cautelar autónoma: que es una medida preventiva, cuyo objeto es que el juez
suspenda los efectos de la resolución aludida hasta que se resuelva el recurso que se
está tramitando.

c) ¿Cuáles son las pretensiones que corresponden a cada tipo de acción que se estime puede ejercer?

En la Acción de Amparo por Mora, según la jurisprudencia, es “una orden judicial de


pronto despacho de las actuaciones administrativas”
En la Acción Ordinaria (Contencioso-administrativa o de plena jurisdicción): el agente
tiene un derecho subjetivo lesionado a causa de un Acto, le pide al juez que lo anule
(volviendo las cosas a su estado anterior), que le reconozcan el derecho que tenía
lesionado y le indemnicen el daño causado.
En la Acción de Amparo. Es un remedio judicial excepcional a través del cual, el
interesado, le solicita al Juez, que la Administración emita un acto determinado; que
haga cesar la conducta que la lesionó.
En la Acción Cautelar: su fin es suspender o impedir por orden de un Juez, que la
administración ejecute un Acto administrativo (mientras está siendo recurrido) hasta
que la administración resuelva el recurso interpuesto contra dicho acto, que según el
administrado (por ser un acto ilegal e ilegítimo) le genera un gravamen manifiesto y
concreto, imposible de resarcir posteriormente.
d) ¿Cuál es el plazo para interponer la demanda judicial? Distinga según la vía administrativa se haya
agotado por denegatoria expresa o tácita.

Los plazos para impugnar en sede judicial (es decir, para interponer la demanda luego
de agotar la vía administrativa varían según se utilice la Vía de acción (es la regla )
desde el día de la notificación hasta 90 días hábiles parta plantearla; o se utilice la Vía
de Recursos (es la excepción), se usa sólo cuando una norma expresamente lo
establezca, en esta situación , se tiene 30 días para plantear el recurso (desde que se
notificó al interesado la resolución definitiva que agota las vías administrativas.
Cuando la administración deniega expresamente el recurso, el plazo de presentación
de la demanda corre a partir de la notificación; cuando la administración no se
pronuncia dentro del plazo para hacerlo, el interesado pide pronto despacho y en caso
de que la administración siga sin contestar, pasado el nuevo tiempo del pronto
despacho, se toma esa omisión como silencio en sentido negativo (rechazo a la
pretensión del interesado). Queda automáticamente habilitada la vía judicial y el
interesado puede interponer 2 acciones: Acción de amparo por mora, o Acción
Ordinaria.
e) ¿Cuál es el órgano jurisdiccional competente para entender en la demanda?

En el orden Federal la Acción se interpone ante los jueces de ira. Instancia en lo


Contencioso Administrativo, y los Recursos ante la Cámara Federal.
En Córdoba, tanto Acción como recursos según el Art. 10 de la ley 7182 será la
Cámara Contencioso-Administrativa el órgano jurisdiccional competente, que resuelve
en única instancia, “…Las Cámaras Contencioso Administrativas en la Primera
Circunscripción Judicial y las Cámaras en lo Civil y Comercial, en las demás
Circunscripciones, conocen y resuelven en primera instancia las causas en las que la
Provincia sea parte. En las demás causas lo hacen en única instancia sin perjuicio de
los recursos determinados en la presente Ley, cuyo conocimiento y decisión es
competencia del Tribunal Superior de Justicia por intermedio de la Sala Contencioso
Administrativa integrada por tres de sus vocales.
El Tribunal Superior de Justicia por intermedio de la Sala Contencioso Administrativa,
conoce y resuelve en segunda instancia en las causas en que la Provincia sea parte.
Asimismo conoce y resuelve de los recursos establecidos en la presente Ley”.

f) ¿Cuáles son los alcances de la sentencia que se dicte, teniendo en cuenta el tipo de acción que vaya
a plantearse?

En principio la nulidad de lo actuado, y la restitución a su cargo de la funcionaria. Pero


esto varía en función de los recursos utilizados, y explicitados en el punto c . es decir
ante una vía de hecho administrativa, o un caso de inexistencia de acto administrativo, la elección
de la vía del amparo podría parecer prima facie más justificada y con mayores posibilidades de
éxito..