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Erika
1. Introducción JIMÉNEZ SUÁREZ (*)
A partir del 1 de enero de 2004, el trata- Resumen ejecutivo
miento tributario aplicable a los préstamos
que los accionistas otorgan a favor de sus Para las empresas que buscan fortalecerse incrementan-
empresas cambió sustancialmente. En el do sus operaciones o para aquellas a las que les hace
presente artículo exponemos cuál es la re- falta dinero para sustituir ingresos no obtenidos, la pri-
gulación aplicable desde dicha fecha a ta- mera fuente de financiamiento, por ser la más cercana y
les servicios de crédito, la cual dependerá, confiable, son los recursos dinerarios de los propios
a su vez, de determinar caso por caso si en accionistas. En muchos casos, el préstamo se concreti-
la operación de crédito analizada se confi- za sin medir sus efectos tributarios, lo cual analizare-
gura un supuesto de vinculación económi- mos en el presente informe.
ca entre el accionista y la empresa.
Ello es consecuencia de las modificaciones
introducidas mediante el Decreto Legislati- las operaciones de mutuo es necesario in- Cabe señalar que en aplicación de la auto-
vo N° 945(1), a la Ley del Impuesto a la Renta dicar cuál es el “concepto” de préstamo para nomía conceptual del Derecho Tributario, el
(en adelante, LIR), respecto de los siguien- la normativa tributaria. Este ha sido deter- citado concepto de préstamo, en nuestra
tes artículos: minado en el inciso a) del artículo 15 del opinión, debe ser tenido en cuenta, incluso,
• Artículo 26 de la LIR, norma que regula Reglamento de la LIR, según el cual se con- para analizar si la operación de mutuo se
la presunción de intereses en los prés- sidera préstamo “(...) a aquella operación configura respecto de los accionistas en re-
tamos dinerarios. de mutuo en la que medie entrega de dine- lación con sus empresas, independiente-
• Artículo 32, correspondiente al “valor de ro o que implique pago en dinero por cuen- mente de la regulación sobre presunción de
mercado” en las transacciones comer- ta de terceros, siempre que exista obliga- intereses contenida en dicho artículo, la cual,
ciales. ción de devolver”. como también explicaremos a continuación,
no es aplicable en el caso de préstamos otor-
• La incorporación del artículo 32-A, que PRÉSTAMO gados por accionistas a favor de empresas,
contiene normas referentes a precios de - Es una operación cuando se configura un supuesto de vincu-
trasferencia. de mutuo. lación económica según las normas del Im-
En las siguientes líneas analizaremos estos puesto a la Renta, pues en estos casos se
Para efecto del - En la que medie di- deberá aplicar el valor de mercado.
temas y trataremos de llegar a una conclu- nero o implique
sión sobre las consecuencias de que los ac- Impuesto a la pago en dinero por En ese sentido, para establecer si nos en-
cionistas presten dinero a sus empresas. Renta terceros; y contramos frente a una operación de prés-
- Exista obligación tamo por parte de un accionista a favor de
2. Concepto de préstamo de devolver. la empresa de la cual es socio se debe
Antes de analizar la regulación aplicable a observar lo siguiente:
Se considera préstamo
se presume, salvo prueba en contrario cons-
No se considera préstamo
tituida por los libros de contabilidad del deu-
- A la operación de mutuo en la que - Pagos por cuenta de terceros efectuados por mandato de la Ley. dor, que todo préstamo en dinero, cualquie-
medie entrega de dinero y exista obli- ra sea su denominación, naturaleza o forma
- Entregas de sumas en calidad de depósito de cualquier tipo. o razón, devenga un interés (...)”. Con esto,
gación de devolver.
- Adelantos o pagos anticipados. al admitir la norma, la contabilidad del deu-
- A la operación de mutuo que impli- dor, como prueba de los casos en que el
que pago en dinero por cuenta de - Provisiones de fondos para su aplicación efectiva a un fin.
préstamo se otorgue sin intereses, solo será
terceros, siempre que exista obliga- - Los retiros de dinero que a cuenta de utilidades y hasta el monto aplicable la presunción de intereses estable-
ción de devolver. de las que corresponda al cierre del ejercicio, efectúen los socios cida en el citado artículo, cuando el benefi-
e integrantes de las sociedades y entidades consideradas o no ciario del préstamo sea una persona natural
personas jurídicas por el artículo 14 de la LIR. (domiciliada o no) o una empresa no domi-
ciliada, toda vez que resultaría imposible
contar con tal documento.
Ahora bien, una vez determinada, la exis- • El accionista sea una persona natural o
tencia de la operación de mutuo entre el jurídica a la cual le pertenece directa- En ese sentido, de tratarse de un accionista
mente o por intermedio de un tercero, que es socio de una persona jurídica, res-
accionista y la empresa, se deberá deter-
más del 30% del capital de dos o más pecto de la cual solo tiene acciones que re-
minar la existencia o no de vinculación eco- presenten menos del 30% del capital de esta,
nómica entre ambas partes a fin identificar empresas, y le otorga un préstamo a
una de ellas, o a ambas, de conformi- y que le otorgue un préstamo sin intereses,
la regulación tributaria aplicable. al no configurarse un supuesto de vincula-
dad a lo indicado en el numeral 2, del
artículo referido. ción económica (como ya señalamos), a di-
3. Partes vinculadas y vincula- cho préstamo le serán aplicables las reglas
ción económica • El accionista que otorga el préstamo contenidas en el artículo 26 de la LIR, es
De acuerdo a lo establecido en el inciso b), a la empresa, sea con otros accionis- decir, podrá celebrar con efectos tributarios
artículo 32-A de la LIR se considera que tas –socios comunes de dos o más préstamos que no generen intereses (servi-
dos o más personas, empresas o entida- empresas (incluyendo a la beneficia- cio de crédito gratuito), ya que en este caso
ria del préstamo)– y posean más del sí se podrá probar con los libros de contabi-
des son partes vinculadas cuando: 30% del capital de estas, de acuerdo a lidad de la empresa beneficiaria que el prés-
• Una de ellas participa de manera direc- lo establecido en el numeral 4) del artí- tamo se celebró a título gratuito.
ta o indirecta en la administración, con- culo 24 del Reglamento de la LIR.
trol o capital de la otra. En cambio, si el accionista es propietario de
Así, tenemos que solo en la medida que se acciones que representan más del 30% del
• La misma persona o grupo de perso- verifiquen estos tres (3) supuestos, podre- capital social de una persona jurídica, es
nas participan directa o indirectamente mos concluir que siendo partes vinculadas, decir, se configura un supuesto de vincula-
en la dirección, control o capital de va- existe también vinculación económica en- ción económica, y le otorga un préstamo a
rias personas, empresas o entidades. tre el accionista y la empresa en la que par- esta, para efectos tributarios a dicho servi-
• La transacción se realiza utilizando per- ticipa como tal, de acuerdo a los supuestos cio de crédito deberá asignársele un valor
sonas interpuestas cuyo propósito sea que por mandato expreso de la Ley del Im- de mercado, sea que el servicio se realice a
encubrir una transacción entre partes puesto a la Renta, su reglamento ha seña- título oneroso o no, ya que la regulación apli-
vinculadas. lado taxativamente. cable en este caso será la establecida en el
No cabe duda, que el accionista es para la numeral 4 del artículo 32 de la LIR, que im-
Ley del IR una persona vinculada a la em- 4. Normas que regulan la presun- pone una presunción de intereses a un va-
presa de la cual es socio. Sin embargo, ción de intereses en los prés- lor no menor que el de mercado.
debe tenerse en cuenta que por mandato tamos vs. la regulación de va-
expreso de la Ley, el Reglamento deberá lor de mercado 5. Valor de mercado
señalar los supuestos en que se configure Por su parte, el numeral 4 del artículo 32
la vinculación. Como es de advertir, la Ley En efecto, no basta con saber que el accio-
nista es parte vinculada de la empresa de de la LIR indica que se considera valor de
no establece porcentajes o límites que de- mercado para las transacciones entre par-
la cual es socio, sino que es necesario es-
ban observarse para analizar y determinar tes vinculadas “(...) los precios y montos
tablecer, además, la existencia o no de un
si se configura un supuesto de vinculación supuesto de vinculación económica entre de las contraprestaciones que hubieran sido
económica, y como quiera que no se ha el accionista que otorga el préstamo y la acordadas con o entre partes independien-
modificado la norma reglamentaria vigen- empresa beneficiaria del mismo, para de- tes en transacciones comparables, en con-
te, consideramos que resulta todavía apli- terminar la regulación y consecuencias tri- diciones iguales o similares, de acuerdo a
cable el artículo 24 del Reglamento de la butarias sobre dichas operaciones de mu- lo establecido en el artículo 32-A”.
LIR, que regula los supuestos de vincula- tuo.
ción económica. Por su parte, el inciso d) del artículo 32-A
De acuerdo a lo establecido en el ultimo de la LIR, señala que las transacciones rea-
Por ello, para analizar si se configura un párrafo del artículo 26 de la LIR, norma que lizadas entre partes vinculadas serán com-
supuesto de vinculación económica entre regula la presunción de intereses en los parables con una realizada entre partes in-
el accionista que otorga el préstamo y la préstamos dinerarios, sus disposiciones dependientes, en condiciones iguales o si-
empresa beneficiaria, es necesario que se solo “(...) serán de aplicación en aquellos milares, cuando se cumpla al menos una
den alguno de los siguientes supuestos(2): casos en los que no exista vinculación en- de las siguientes condiciones:
• Que el accionista sea una persona na- tre las partes intervinientes en la operación • Que ninguna de las diferencias que exis-
tural o jurídica que posea más del 30% de préstamo. De verificarse tal vinculación, tan entre las transacciones objeto de
del capital de la empresa a la que le otor- será de aplicación lo dispuesto por el nu- comparación o entre las características
ga el préstamo, en concordancia con lo meral 4) del artículo 32 de esta Ley”. de las partes que la realiza pueda afec-
establecido en el numeral 1), del citado Como es sabido, el artículo 26 de la LIR, es- tar materialmente el precio, monto de
artículo 24 del Reglamento de la LIR. tablece que “Para los efectos del Impuesto contraprestación o margen de utilidad;
SUPUESTOS PARA ESTABLECER LAS PARTES VINCULADAS
Cuando una de ellas participa de
manera directa en la administra-
ción, control o capital de la otra. ACCIONISTA 25%