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Martes 22 de junio de 2010 • Año 7

Para
“mi otro
corazón”
de Juan F.

$.:,
Monroy
Gálvez
FRANCISCO JOSÉ DEL SOLAR / 4 - 5

$.:,

2-3/ Doce años de la Ley General de Sociedades J. MARÍA ELENA GUERRA CERRÓN
6-7-8/ El Ministerio Público en el proceso civil JORGE ANDÚJAR MORENO
6 Suplemento de
análisis legal MARTES 22 DE JUNIO DE 2010
ENFOQUE

El Ministerio Público
en el proceso civil
Jorge do con los distintos poderes del muy útiles. En España, en
ANDÚJAR MORENO Estado, al Poder Ejecutivo, que cambio, el Fiscal General
representa por sí mismo un po- puede impartir a sus su-
Abogado. Profesor universitario
der, paralelo y autárquico, des- bordinados las órdenes e
vinculado con los demás. En tal instrucciones convenientes
sentido, como todos, se sujeta a al servicio, tanto de carác-

L
a Constitución de 1979 marcó un la Constitución y al sistema jurí- ter general como referidas
hito decisivo en la evolución del dico vigente. a asuntos específicos.(5)
Ministerio Público (MP) en el Perú. La autonomía es política, Siguiendo esta línea,
Por primera vez, al más alto nivel se reguló normativa, administrativa, econó- el Tribunal Constitucional
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en forma orgánica y precisa las diversas fun- mica y disciplinaria. La primera se (TC) en la sentencia 6204-
ciones de este importante ente del Estado, refiere a la capacidad de realizar 06-PHC ha establecido que
dotándolo de autonomía. En efecto, desde su propio gobierno, la segunda a el “Principio de jerarquía”
la instalación del virreinato en 1542 y du- la facultad de dictar sus normas no puede llegar a anular la
rante la época republicana que corre desde reglamentarias, la tercera a eje- autonomía del fiscal y que
la primera constitución política de 1823 a la cutar sus decisiones en la gestión incluso el FN no puede or-
1933 las diversas constituciones proveyeron institucional, la cuarta a formular denar a un fiscal provincial
la presencia de fiscales dentro del capítulo y cumplir su presupuesto que formular una denuncia si
correspondiente al poder Judicial.(1) Hasta debe ser aprobado por la Junta de previamente no se ha efec-
entonces, no existía el MP como un cuerpo Fiscales Supremos y sustentado tuado una investigación
unitario e independiente. ante el Poder Ejecutivo y el Con- preliminar.(6)
El diseño actual de este órgano constitu- greso (art.160 CPE) y la última a
cional autónomo se encuentra plasmado en la potestad de calificar y sancio- 2. Legalidad. Por el
los artículos 158, 159 y 160 de la Constitución nar las faltas de sus miembros. “Principio de legalidad”, el
de 1993. Se desarrolla luego en el Decreto Si bien el MP forma parte de MP actúa sujetándose, en
Legislativo 52 (Ley Orgánica del Ministerio la estructura del Estado peruano, primer lugar, a lo dispuesto
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Público) con sus modificatorias (LOMP), y, en no representa sus intereses en los por la Constitución Política
sede judicial en materia civil, en los artículos procesos judiciales. Esta función, del Estado y a la interpreta-
113 al 118 del Código Procesal Civil. conforme al art. 47 de la Constitu- ción vinculante que de ésta
ción y al Decreto Legislativo 1068 efectúa el TC.(7) Luego, a
CARACTERÍSTICAS PRINCIPALES (Ley del Sistema de Defensa Jurídi- la LOMP –su Ley– con sus
ca del Estado), corresponde a los Procurado- normas que regulan el ejercicio de sus atri- modificatorias y a las normas del sistema jurí-
1. Autonomía res públicos, ya sean nacionales, internaciona- buciones y de los fines a alcanzar.“(3) dico nacional, en el que se incluye a los Trata-
1.1. Como institución.- Se le conoce como les, regionales o municipales.(2) Los fiscales se Sin embargo, su organización jerarqui- dos Internacionales suscritos por el Perú.
autonomía externa. El art. 158 de la actual atienen a la defensa de la legalidad, al interés zada impone la necesidad de una comuni-
Carta recoge de manera expresa esta nota social o público que puede coincidir con los dad y uniformidad de criterios que algunos 3. Unidad.- Constituye un principio
distintiva que se refiere, por las razones intereses del Estado, aunque muchas veces recogen, bajo el nombre de “Unidad de de organización cuya raíz proviene del
históricas mencionadas, en primer lugar, al resultan abiertamente incompatibles. criterio”, como uno de sus principios recto- antiguo derecho francés que rezaba que
Poder Judicial (PJ). Empero, sus funciones se res.(4) En tal sentido, el citado art. 5, in fine, el MP era uno e indivisible. Como cuerpo
vinculan estrechamente a grado tal de que 1.2. Como función.-Se le conoce como dispone que los fiscales deben sujetarse a jerárquicamente organizado se encuen-
sus miembros tienen los mismos derechos y autonomía interna. Se plasma en el art.5 las instrucciones que pudieran impartirles tra presidido por el FN, elegido por la
prerrogativas, y están sujetos a las mismas de la LOMP que establece que los fiscales sus superiores. Junta de Fiscales Supremos por el plazo
obligaciones en la categoría respectiva. Asi- actúan independientemente en el ejercicio Estas instrucciones deben ser de carác- de tres años prorrogable, por reelección,
mismo, les afectan las mismas incompatibili- de sus atribuciones, las que desempeñaran ter general, técnico y científico, no referidos a sólo otros dos (art.158 CPE). En España,
dades y su nombramiento se encuentra suje- según su propio criterio y en la forma que casos específicos, dirigidas al mejor gobierno por ejemplo, el Fiscal General del Estado
to a requisitos y procedimientos idénticos a estimen más arreglada a los fines de la ins- y para orientar la actividad de los fiscales. es nombrado por el Rey, a propuesta del
aquellos en su respectiva categoría. titución. Como apunta Hurtado Pozo: “No En este contexto, el Fiscal de la Nación (FN) Gobierno, oído el Consejo General del Po-
Esta autonomía no debe entenderse se trata, pues, de una libertad absoluta, sino emite diversas “directivas” que reglamentan der Judicial, y ejerce su función en todo el
como la de un órgano ajeno o confronta- de libertad de acción e interpretación de las y ordenan estas actuaciones que resultan territorio peninsular.
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análisis legal 7

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Regresando a Perú, luego del FN, quien c) Defender a la familia, a los menores mover la demanda indemnizatoria por la libertad, donde los derechos amenazados
conforme al art. 203.2º de la Carta está fa- e incapaces y la moral pública. daño ambiental.(9) o lesionados son de orden superior a los del

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cultado para interponer la acción de incons- d) Emitir dictamen previo a las resolu- proceso civil, pues se vinculan directamente
titucionalidad ante el TC, le siguen, en orden ciones de acuerdo a ley. El MP EN EL PROCESO CIVIL a derechos humanos o fundamentales del
jerárquico, los fiscales Supremos, fiscales e) Velar por la independencia de los Las diversas funciones que cumple en ser humano, por similares razones ya se ha
Superiores y fiscales Provinciales, titulares y órganos jurisdiccionales y por la recta admi- sede penal se encuentran ampliamente eliminado su intervención, carece de susten-
adjuntos, en sus respectivas ramas: penal, nistración de justicia. fundamentadas. Acaso este criterio pueda to que permanezca aún en el proceso civil.
civil, familia y contencioso-administrativo. ampliarse a los procesos en los que exis- El art.113º del Código Procesal Civil es-
Como se advierte, el MP defiende tan menores, incapaces y violencia familiar. tablece que puede ejercer, de tres modos, las
ATRIBUCIONES PRINCIPALES los intereses públicos o difusos -class ac- Empero, para los procesos civiles donde siguientes atribuciones. En forma excluyente:
La Constitución (art.159) y el art.1 de la tion-(art.82 CPC). En tal sentido, confor- más allá del reconocimiento de su eviden- 1. Como parte; 2. Como tercero con interés; y,
LOMP, determinan sus diversas funciones me ha sido expresamente ratificado por te carácter público, los conflictos de inte- 3. Como dictaminador.
que escapan al tradicional marco vinculado el Primer Pleno Casatorio Civil de la Sala reses que se dilucidan son temas privados,
exclusivamente al proceso judicial. Recogen, Plena de la Corte Suprema de la Repú- existe una importante corriente de opinión 1. Como parte. Esta actuación Carnelutti
dejando a salvo su antigua y trascendente blica, que ha creado por vez primera en que aboga por su abolición o, cuando me- la califica, con mucha razón, como artificial y,
facultad como titular de la acción penal pú- la historia de la judicatura doctrina juris- nos, severa limitación. En estos casos su in- añadiríamos, innecesariamente confusa, por
blica y de investigación, persecución y pre- prudencial, en los seguidos por Giovanna tervención resulta muchas veces superflua lo que estimamos que debería aclararse.
vención del delito, propios del derecho penal, Quiroz y otros contra Minera Yanacocha y al cumplir traslados y dictámenes intras- En efecto, el concepto de parte se rela-
otras atribuciones aplicables en ámbitos del SRL y otro, por indemnización por daños cendentes, no decisorios, se coloca como ciona al sujeto involucrado en un determina-
proceso civil que reseñamos: y perjuicios por responsabilidad civil un serio obstáculo para su eficaz desarrollo do conflicto de intereses propio de la rela-
extracontractual,(8) tiene “legitimidad y una afectación a la tutela jurisdiccional ción jurídica sustantiva. Sin embargo, el MP
a) Promover acción judicial en defensa para obrar extraordinaria.” Como tal, es efectiva de los justiciables. no defiende el interés de una de las partes en
de la legalidad y los intereses públicos. una de las instituciones, conjuntamente Debe tenerse presente que si con el ac- litigio, sino el interés superior de la ley. Es, en
b) La representación de la sociedad en con determinadas asociaciones y gobier- tual Código Procesal Constitucional, (10) en verdad, una parte que no es parte; al menos
juicio (pro societas) nos regionales o locales, que puede pro- los procesos constitucionales de defensa de en el concepto ordinario de ésta.
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ENFOQUE

El maestro italiano señala testad; y también en los procesos probatorios y antes que se expida la senten-
“Mientras de ordinario la posi- de nulidad de matrimonio civil. cia, es decir, al inicio de la etapa decisoria.
ción de parte en el proceso es En estos casos, al ignorar (Art.116 CPC)
naturalmente asumida por quien las circunstancias de la ruptura La ley prevé esta función en determi-
tiene un interés sustancial que matrimonial y tener la obliga- nados procesos como: en los que tengan
defender en la relación contro- ción de contestar la demanda, la derechos o intereses morales o económicos
vertida, el Ministerio Público está actuación del fiscal deviene en los menores o incapaces. En la prescripción
instituido para defender, no los una especie de limitado conseje- adquisitiva de predios rústicos cuando el em-
intereses que están en conflicto ro matrimonial. Estimamos que plazado se haya declarado rebelde (Art.507
dentro de aquella relación, sino a la luz de la Ley N° 29227 (Ley CPC). En el juicio de responsabilidad de los
para vigilar, situándose por enci- del Proceso No Contencioso de jueces interviene antes de calificarse la de-
ma de la lucha de esos intereses Separación y Divorcio Ulterior en manda y a efectos de verificar su proceden-
partidistas, el interés superior y municipalidades y notarias) y su cia. (512 CPC). En la división y partición de
genérico en la observancia de la reglamento, DS 009-2008-JUS, en bienes en las uniones de hecho, en cuanto
ley. Actúa como una parte, pero el cual se pueden separar y divor- se tienda a asegurar los bienes y derechos
en interés superior al de las par- ciar sin intervención fiscal, a pesar de las partes y de los hijos comunes. En la
tes, es decir, en el interés impar- de que puede haber menores de contestación o impugnación de filiación ma-
cial de la justicia.”(11) edad sujetos a patria potestad o trimonial, ejecución de sentencias expedidas
Carnelutti añade: “El Minis- mayores incapaces sobre los cua- en el extranjero, entre otros. (Art.89 LOMP).
terio Público tiene una posición les los solicitantes han conciliado El dictamen fiscal, a pesar de que debe
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intermedia entre la del juez y la voluntariamente, resulta intrans- fundamentarse, tiene efecto meramente pos-
parte.”(12) En forma similar al cendente e ineficaz la labor de los tulatorio, ilustrativo u orientador por cuanto
juez, es un oficial y forma parte fiscales en estas materias. el fiscal carece de función jurisdiccional o ca-
del oficio judicial y, al igual que 2. Como tercero con inte- pacidad para juzgar o hacer ejecutar lo juzga-
las partes no resuelve sino que rés. Cuando en un determinado do.(16) El ejercicio de esta función correspon-
promueve la providencia. “Por proceso la ley ha determinado de, en exclusividad, al juez (Art. 139º1) quien
eso las relaciones jurídicas que le que se le cite deberá apersonar- es el que finalmente decide. Esta actuación
pertenecen presentan una figura se desempeñando una función como opinante legal recuerda a las de un
ambigua, que no se sitúa fácilmente en los sación.(14) Asimismo, por esta característica de vigilancia. Tales son los casos cuando se Consejero en las antiguas cortes reales. Por
cuadros de la teoría general.“(13) nunca es considerada como parte vencida y, presente un curador con legítimo interés ello la mayoría de veces carece de importan-
Esta actuación implica una contradicción por tanto, no se encuentra sujeta al pago de para defender al desaparecido (Art. 47 CC) cia, dilatando innecesariamente el proceso y
(al menos en nomenclatura) con el “Princi- costos y costas (Art. 412 CPC). y cuando haya cesado el interés social de los atentando a la tutela procesal efectiva.
pio de imparcialidad”. Si imparcial importa Bajo este esquema, el fiscal puede inter- fines de una fundación (Art.108 CC).
ser objetivo, buscar la verdad material, no poner demandas como la nulidad de consti- 3. Como dictaminador. Esta facultad se COLOFÓN
ser parte, entonces cómo entender que ac- tución de asociaciones por prácticas discrimi- consigna en el Art. 159.6 de la Constitución y Por los fundamentos jurídicos expuestos, a
túe como tal. Empero, como anota Moreno natorias raciales.(15) Otro caso, actuando ya se reitera en el Art.114 del CPC. El fiscal debe la par que debe reforzarse la intervención
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Catena “debe entenderse que el principio de como sujeto pasivo, se da en el proceso de emitir dictamen en los casos y los plazos que de los fiscales en materia penal; en sede
imparcialidad supone la ausencia de impli- separación de cuerpos o divorcio por causal, la ley determine, los cuales no podrán ser civil, como los casos de separación y divor-
cación directa o indirecta del funcionario del así como la separación convencional y divor- mayores que los fijados para el juez (Art.115 cio, debe procederse a eliminarse su partici-
MP en el caso concreto en que se deba ac- cio ulterior (481 y 574 CPC). En este último, CPC). Asimismo, en cuanto a la oportunidad pación, y en otros temas a restringirla a los
tuar.” Por esta razón, concluye, no cabe recu- sólo cuando hubiere hijos sujetos a patria po- será emitido después de actuados los medios niveles mínimos necesarios. ◆

[1] Hagamos un repaso de las constituciones. 1823: art. 98: dos fiscales supremos. 1826: art.103, Yanacocha SRL y otros del 22.01.08
un fiscal supremo. 1828: art.108, un fiscal supremo y fiscales superiores. 1834: art.111, un fiscal [9] Crf. La actuación del Ministerio Público en el proceso contencioso-administrativo es como
supremo y fiscales superiores.1836:art.33, un fiscal supremo. 1839: arts.115, 119,122, un fiscal dictaminador antes de la expedición de la resolución final y en casación y como parte, cuando se
supremo, fiscales superiores y agentes fiscales.1856:art.132, un fiscal de la Nación y fiscales y trate de intereses difusos (art.16 TUO Ley 27584 Proceso Contencioso administrativo DS013-
agentes fiscales. 1860:art.126, fiscales supremos, superiores y agentes fiscales. 1867:art.124, un 2008-JUS modificado por el D. Leg. 1067).
fiscal supremo, superiores y agentes fiscales. 1920: arts.147, 148, fiscales supremos y superiores. [10] El Código Procesal Constitucional (art. IV TP) eliminó la intervención del Ministerio Público
1933: arts. 222, 223, fiscales supremos, superiores y agentes fiscales. en los procesos de la jurisdicción de la libertad: acción de amparo, habeas corpus, habeas data
[2] Durante siglos el fiscal del rey representaba los intereses del Estado en juicio y se confundía y cumplimiento en base a consideraciones como por lo ” poco que ha contribuido en este tipo
con las funciones del procurador. La reforma de Napoleón en la Constitución del año VII reforzó la de procesos en los últimos años” (García Belaunde) y que a lo largo de más de dos décadas
coincidencia de los intereses de la sociedad con los intereses del Estado. “no aportó mayores luces” (Carlos Mesía) y sobretodo basados en lo dilatorio y poco útil de su
[3] HURTADO POZO, José. El Ministerio Público. Lima.1984.p.94 participación.
[4] FLORES POLO, Pedro. Ministerio Público y Defensor del Pueblo. Cultural Cuzco. Lima.1984. [11] CARNELUTTI, Francesco. Revista Der. Proc. Civil. p.363
p.37 [12] CARNELUTTI, Francesco. Instituciones del Proceso Civil. Trad. 5ta. ed. por Sentís Melendo.
[5] MORENO CATENA y otros. Introducción al Derecho procesal. Madrid.2002. p.203 Ed. Jurídicas Europa-América. V. I. p.305
[6] Sentencia TC expediente No. 6204-06-PHC. [13] Ibid. p. 305
[7] Algunos autores, siguiendo una lectura literal y desconociendo los alcances de este principio [14] Ibid. p. 204
en sede administrativa, lo vinculan sólo a la ley, pero esta interpretación desconoce la primacía de [15] LEDESMA, Marianella. Comentarios al Código Procesal Civil. Gaceta. Lima.2008.p.435 Casos
la Constitución y del TC como supremo intérprete. de The Edge Social Club y Piano Social Club interpuesta por la 6 FPC de Lima y confirmada por la
[8] Primer Pleno Casatorio Civil de la Sala Plena de la Corte Suprema de la República. Casación Corte Superior.
1465-2007-Cajamarca en los seguidos por Giovanna Angélica Quiroz Villaty y otros contra Minera [16] AA. VV. Introducción al Derecho Procesal. p. 198.