USURPACION DE AGUAS

1.- TIPO PENAL

Las figuras delictivas que en conjunto se les denomina usurpación de aguas tienen
su antecedente legislativo en el numeral 258° del código derogado; actualmente
aparecen redactadas en el tipo penal 203° del Código Penal en los términos
siguientes:
“El que, con el fin de obtener para sí o para otro un provecho ilícito con
perjuicio de tercero, desvía el curso de las aguas públicas o privadas, impiden
que corran por su cauce o las utiliza en una cantidad mayor de la debida,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
tres años”.
2.- ELEMENTOS OBJETIVOS
En la construcción del tipo penal se observa que el legislador ha hecho uso de
tres verbos rectores: desviar, impedir y utilizar. Estos tres verbos sirven para concluir
que el tipo penal recoge tres conductas punibles.
CONDUCTA TIPICA
Aparece la primera conducta ilícita penal cuando el agente o sujeto activo con la
intención de obtener un provecho indebido para sí o para un tercero desvía, aparta
o separa el curso de las aguas públicas o privadas en perjuicio del sujeto pasivo.
El segundo comportamiento punible se perfecciona o aparece cuando el agente o
sujeto activo, con la finalidad de obtener un provecho patrimonial indebido para
sí o para un tercero, impide, obstruye o obstaculiza que las aguas públicas o
privadas corran por su cauce natural o artificial y lleguen a su destino, causando
de este modo un perjuicio al sujeto pasivo. Aquí el agua debe ser corriente o
fluida de manera que el agente haciendo uso de los medios necesarios para
detenerla, represando por ejemplo; le impide el recorrido del cauce normal que
debe seguir.
En tanto en el tercer supuesto aparece o se evidencia cuando el agente o sujeto
activo con la finalidad de obtener un provecho económico ilícito para sí o para
un tercero, hace uso o utiliza las aguas públicas o privadas, en una cantidad mayor
de la debida, causando de esa forma un perjuicio al sujeto pasivo.
No le falta razón a Bramont- Arias Torres y García Cantizano, que presupuesto
de esta de esta hipótesis delictiva es que el sujeto activo tenga derecho a utilizar
o disponer de una determinada cantidad de agua. El comportamiento se configura
cuando se emplea una cantidad mayor a la establecida o estipulada, sabiendo o
conociendo el agente que no le asiste derecho para hacer tal uso.
El tipo penal no hace mención de algún medio comisivo que pueda utilizar el
sujeto activo para perfeccionar el delito. El medio que se utilice o emplee puede
ser cualquiera. El agente puede hacer uso de la violencia, la amenaza, el abuso de
confianza o simplemente actuar sin hacer uso de algún tipo de medio de comisión.
Por otro lado, el objeto material del delito son las aguas públicas o de uso público
y las aguas privadas o cuyo derecho de uso pertenece a un particular. Es importante
dejar establecido que para el sistema juicio nacional, el agua es un bien inmueble.
En forma concreta y taxativa el inciso 2 del artículo 885° del Código Civil
prescribe que el mar, los lagos, los ríos, los manantiales, las corrientes de agua y
las aguas vivas o estanciales son bienes inmuebles. De ahí que se hable de
usurpación de aguas.
Otro elemento objetivo que debe evidenciarse en los comportamientos antes
descritos, lo constituye que el agente debe actuar con la intención u objeto de
obtener un provecho patrimonial indebido o ilícito para sus propios intereses o en
interés de un tercero por con el cual lógicamente se encuentra estrechamente
vinculado o en su caso, debe tener algún trato. No es necesario que el agente
logre su objetivo patrimonial, basta que lo haya intentado para perfeccionar
cualquiera de las conductas analizadas.
También elemento objetivo de las conductas punibles de usurpación de aguas lo
constituye el perjuicio al sujeto pasivo que debe ocasionar el comportamiento del
agente. Se entiende que el perjuicio debe ser estimable económicamente. Por la
forma de redacción del tipo penal se concluye que se trata de conductas de mera
actividad por lo que no es necesario que se llegue a causar realmente o de modo
efectivo el perjuicio al agraviado, basta que el actuar de desviar, impedir o utilizar
en una cantidad mayor a la debida por parte del agente tenga aquella finalidad.
Asimismo debe evidenciase que el actuar del agente es ilegal, ilícita o indebida;
es decir, al agente no le debe asistir derecho alguno que le faculte o le facilite
desviar, impedir o usar el agua en una cantidad mayor a la prevista o establecida.
1.1 BIEN JURIDICO PROTEGIDO

El tipo penal 203° del Código Penal pretende proteger o tutelar el bien jurídico
denominado patrimonio de las personas, más específicamente el valor patrimonial
que tienen para las personas las aguas ya sean públicas o privadas.
1.2 SUJETO ACTIVO

Autor, agente o sujeto activo de los comportamientos delictivos analizados puede

ser cualquier persona; el tipo penal no exige alguna cualidad o condición especial
en el agente.
1.3 SUJETO PASIVO

El perjudicado con la acción del agente también puede ser cualquier persona,
pudiendo ser natural o jurídica. Aquí debe precisarse que si objeto del delito son
las aguas privadas, el sujeto pasivo será una ´persona natural o jurídica particular;
en cambio si el objeto de la conducta punible son las aguas publicas los agraviados
serán el Estado y los particulares perjudicados.
3- ELEMENTOS SUBJETIVOS
De la lectura del tipo penal se desprende que estamos ante un delito netamente
dolo. No es posible que la presente conducta punible se realice por negligencia o
culpa. Es decir el agente o autor actúa con conocimiento y voluntad de realizar
las acciones de desviar, impedir o utilizar el agua en una cantidad mayor a la
debida con la finalidad de causar perjuicio al sujeto pasivo.
No obstante, también del contenido del tipo penal se advierte que aparte del
dolo, se exige en el actuar del agente otro elemento subjetivo adicional como es
el animus lucrandi , esto es, el sujeto activo debe actuar con la firme intención
de procurarse un provecho económico para sí o para un tercero. Si el animus
lucrandi, no aparece en la conducta del agente, el delito no se configura.
4.- ANTIJURICIDAD
Es posible que en determinada conducta concurra alguna causa de justificación
que haga permisiva o licito el comportamiento del sujeto activo, es posible por
ejemplo, que concurra el consentimiento del particular que tenga derecho al uso
del agua.
5.- CULPABILIDAD
En este nivel del delito es posible que el agente al momento de desarrollar su
conducta, desconozca o ignore la antijuricidad de su conducta, o en su caso, tenga
una falsa representación de la licitud de su comportamiento. Es posible que el
autor actué en la creencia errónea que es licito su comportamiento
Por ejemplo el agente puede estar utilizando una cantidad de agua mayor a la
debida en la creencia errónea que le corresponde, o en la creencia errada que tiene
derecho a usar el agua en tal volumen.
6.- TENTATIVA Y CONSUMACION
De la construcción del tipo penal se evidencia que los tres comportamientos
delictivos analizados se perfeccionan o consuman en el mismo momento que el
agente realiza las acciones de desviar el curso de las aguas, impedir su recorrido
normal o utilizar el agua en un volumen mayor al que le corresponde, todos con
la intención de perjudicar a terceros. No es necesario que se logre realmente causar
perjuicio a la víctima. Basta que ello sea la finalidad que orienta o guía al sujeto
activo de realizar cualquiera de aquellas conductas para estar ante un delito
consumado.[27]
Es posible que la conducta del agente se quede en el grado de tentativa. Ocurrirá
por ejemplo cuando el agente es sorprendido en el instante que realiza trabajo
con la finalidad de desviar el curso de las aguas para conducirlo a sus predios y
de esa forma obtener provecho económico indebido.
En línea de hermenéutica jurídica, no compartimos criterio con Bramont Arias
Torres y García Cantizano, cuando sostienen que “ el delito se consuma con el
perjuicio causado, bien por el desvió del curso de las aguas al impedir que
corran por su cauce, o con la utilización de las aguas en una cantidad mayor a
la debida”. En esta lógica de ver las cosas, necesariamente debe concluirse que
la tentativa tendrá lugar en tanto no se produzca perjuicio; interpretación
insostenible en nuestro sistema jurídico.
7.- PENALIDAD
El autor del delito de usurpación de aguas, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres años.