Expediente:

Especialista Legal

Escrito Nº.- 01

DEMANDA PROCESO DE INCONSTITUCIONALIDAD

SEÑOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

COLEGIO DE ABOGADOS DE AREQUIPA, ​con ​RUC 20168300540,

debidamente representado por su decano​, ​JOSÉ HUMBERTO ARCE
VILLAFUERTE​, identificado con DNI No 34678567, con domicilio en Urb. Los
Gladiolo 435, Yanahuara; según elección de fecha 20 de agosto de 2018.
ante usted me presento y digo: Que, conforme a lo dispuesto en el artículo
203, inciso 7 de la Constitución Política del Perú, concordado con los
artículos 98 y 99 del Código Procesal Constitucional, por los cuales los
colegios profesionales pueden, al tratarse de una materia de su especialid​ad,
interponer demanda de inconstitucionalidad contra el artículo 8, numeral 2 de
la Ley N° 28301 Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, publicada el 1 de
julio de 2004, a fin de que sea eliminada del ordenamiento jurídico por
contravenir el artículo 2, numeral 17 y el artículo 31 de la Constitución
Política del Perú, actualmente vigente.

I. ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA DEMANDA

1. El artículo 200, inciso 4 de la Constitución, concordado con los artículos 75 y

77 del Código Procesal Constitucional, señala que el proceso de
inconstitucionalidad procede contra las normas de rango de ley que
contraviene la Constitución directa o indirectamente, por la forma o por el
fondo, total o parcialmente, a fin de tutelar la supremacía normativa del texto
constitucional y para lograr la tutela de los derechos fundamentales.

II. PETITORIO

Se solicita se declare la inconstitucionalidad del ​numeral 2, artículo 8° de la Ley N°

28301 Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, publicada el 1 de julio de 2004, a fin
de que sea eliminada del ordenamiento jurídico por contravenir el artículo 2, numeral
17 y el artículo 31 de​ la Constitución Política del Perú, actualmente vigente.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO

1. En junio del presente año, culminó el mandato de seis magistrados del

Tribunal Constitucional quienes actualmente se encuentran en funciones
según lo establecido en la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. De
acuerdo a lo establecido en la legislación peruana, el proceso de selección
de los magistrados del referido Tribunal se encuentra a cargo del Congreso
de la República del Perú, el cual estableció en el mes de noviembre de 2018
una Comisión Especial para llevar a cabo dicho proceso. El 19 de noviembre
de 2018, la Comisión Especial acordó llevar a cabo el proceso de selección
mediante la modalidad de “selección por invitación” establecida en la Ley
Orgánica del Tribunal Constitucional. Según la información publicada, el 18
de septiembre de 2019, la Comisión Especial acordó una lista de 11
candidatos, de los cuales 6 deberán ser seleccionados en votación por el
Congreso el 30 de septiembre de 2019.

2. Que, tras la realización de dicho proceso de selección, diversos medios de

comunicación difundieron conversaciones telefónicas que habrían tenido
algunas de las personas candidatas en diversas fechas previas con personas
investigadas por tramas de corrupción, acreditando que la presente
modalidad acarrea inseguridad jurídica en el proceso de selección de
magistrados.

3. Que, la “Modalidad por Invitación”, para seleccionar magistrados del Tribunal

Constitucional, que se encuentra regulada como “Modalidad Especial” en el
artículo 8 de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, no contempla
expresamente publicitar la convocatoria para recibir candidatos, tampoco
difundir los candidatos invitados, siendo esto último particularmente riesgoso,
pues al no conocerse los candidatos, podría quedar sin impugnación
ciudadana (vía la interposición de tacha) la postulación de alguien que no dé
cumplimiento a los requisitos exigidos para el cargo, debiendo destacar que
ya, como magistrados, pueden decidir el destino de las vidas de los
ciudadanos en procesos de control concreto de constitucionalidad (amparo,
habeas corpus, habeas data y cumplimiento).

4. Que, esta modalidad no prevé una fase que permita a la ciudadanía conocer
su desenvolvimiento cuando se le requiera, en una audiencia pública a
llevarse a cabo ante los congresistas integrantes de la Comisión Especial,
sobre su trayectoria personal y profesional, así como respecto de asuntos de
relevancia constitucional.

5. Que advertimos, que todo proceso de selección debe garantizar los principios
de publicidad y transparencia, asegurando que el proceso sea abierto al
escrutinio y participación de los sectores sociales. Asimismo,se debe
asegurar que tales procesos no sean realizados o puedan ser percibidos por
 la ciudadanía como decididos con base en razones de carácter político
afectando la convicción de los justiciables en su actuar independiente. Para
lograr lo anterior, resulta indispensable que se cumplan principios tales como
la difusión previa de las convocatorias, plazos y procedimientos; la garantía
de acceso igualitario e incluyente de las y los candidatos; la participación de
la sociedad civil y la calificación con base en el mérito y capacidades
profesionales.

6. Que, se debe tener presente la relevancia e importancia del Tribunal

Constitucional en un Estado Constitucional de Derecho, donde este
organismo asume un rol primordial en la defensa de derechos
constitucionales y también al pronunciarse en procesos de control de
constitucionalidad, decisiones con efectos más allá de las partes involucradas
en un proceso concreto y que incluso vinculan a todos los poderes públicos y
privados.

7. Por lo expuesto, un organismo con este rol central debe garantizar que sean
juristas de reconocida trayectoria profesional, ética, así como decidido
compromiso con los derechos quienes asuman estas funciones, mediante
mecanismos de selección que conjuguen respaldo institucional, así como
plena transparencia y publicidad.

8. Consideramos que los riesgos que conllevan en sí mismos los

nombramientos a cargo de órganos políticos, se incrementan por la falta de
especificación de criterios objetivos de selección que garanticen que los
operadores de justicia sean personas íntegras, las más idóneas, que cuenten
con la formación y calificaciones jurídicas apropiadas, de acuerdo con la
singularidad y especificidad de la función que van a desempeñar. Resulta
esencial para garantizar que la elección no se hace por motivos o razones
políticas, sino sólo basada en el mérito y la competencia profesional y que,
además, la ciudadanía lo percibe así.

9. Que por los motivos anteriormente señalados, el presente proceso acarreó

reacción social y política, de esta manera cabe mencionar que el 20 de
septiembre de 2019, la Asamblea Nacional de Gobernadores Regionales
(ANGR) del Perú exhortó al Poder Legislativo a no llevar a cabo la elección
de los miembros del Tribunal Constitucional, señalando que dicha elección
podría generar convulsión social e ilegitimidad de los candidatos elegidos.
Por su parte, en declaraciones públicas realizadas el 21 de septiembre de
2019, el Ministro de Justicia y Derechos Humanos del Perú declaró que el
proceso de selección, “por el momento que vive el país se debería hacer en
un marco de consenso y, sobre todo, de transparencia”.

10. Además, la relevancia de la designación de magistrados también merecido

pronunciamientos del sistema interamericano y el sistema internacional de
defensa de derechos. La comisión Interamericana de Derechos Humano
(CIDH) quienes reconocen que existe un alto riesgo de politización de los
procesos de selección y nombramiento de operadores de justicia,
 especialmente, en los puestos de mayor jerarquía ( como es, por ejemplo, los
magistrados del Tribunal Constitucional)

11. Al respecto, la Presidenta de la CIDH, Comisionada Esmeralda Arosemena

de Troitiño señaló: ​“las juezas y los jueces son actores principales para lograr
la protección judicial de los derechos humanos de las personas en un Estado
democrático puesto que fungen como controladores de la convencionalidad,
constitucionalidad y legalidad de los actos de otros poderes del Estado”​. Por
su parte, el Comisionado Joel Hernández, Relator para Perú, expresó:
“Hacemos un llamado a las instancias nacionales competentes para que
adopten las medidas necesarias para garantizar que este proceso de
selección observe los más altos estándares conforme a los estándares
interamericanos a fin de asegurar su independencia.”

12. Que, ante los motivos y situaciones expuestas, se evidencia la

inconstitucionalidad del presente artículo, por cuanto se vulnera los derechos
fundamentales de participación ciudadana en la vida política, económica,
social y cultural de la Nación, contemplados en el inciso 17 del articulo 2 y el
artículo 31 de nuestra Constitución Política del Perú.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento la demanda en las siguientes normas :

A. Constitución Política del Perú

Artículo 203.- Personas facultadas para interponer Acción de Inconstitucionalidad

Están facultados para interponer acción de inconstitucionalidad:

(..)7. Los colegios profesionales, en materias de su especialidad. ​(..).Por lo que me

veo facultado para interponer la presente demanda siendo que, soy decano del
Colegio de Abogados de Arequipa.

Artículo 201.- (...)Los miembros del Tribunal Constitucional son elegidos por el
Congreso de la República con el voto favorable de los dos tercios del número legal
de sus miembros.(...) s​ e ha regulado que la designación de los Magistrados del
Tribunal le compete al congreso de República quien ejerce función legislativa,
teniendo facultad de emitir juicio para ver que personas puedan ser candidatos para
la conformación de dicho órgano,

Artíc​ulo 200.- Acciones de Garantía Constitucional Son garantías constitucionales:

4. La Acción de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen
rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados,
reglamentos del Congreso, normas regionales de carácter general y ordenanzas
municipales que contravengan la Constitución en la forma o en el fondo. ​En mérito a
ello es que se pide al Tribunal haga la revisión de la Ley orgánica del mismo siendo
que esta tiene rango de ley y puede ser cuestionada.

Artículo 39.- Funcionarios y trabajadores públicos Todos los funcionarios y

trabajadores públicos están al servicio de la Nación. El Presidente de la República
tiene la más alta jerarquía en el servicio a la Nación y, en ese orden, (...)miembros
del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados
supremos, el Fiscal de la Nación y el Defensor del Pueblo(....)E ​ l tribunal
constitucional es el máximo órgano en el país asimismo tiene facultades
jurisdiccionales y entre las principales es de la interpretación de las normas por lo
que, los miembros de dicho tribunal deben ser los más idóneos , y no se debe dejar
de estipular cuáles son los requisitos que deben cumplir para que se les designe
como tales, pues no basta que sea a juicio del Congreso y que, los miembros del
tribunal constitucional son actores principales para lograr la protección judicial de los
derechos humanos de las personas en un Estado democrático puesto que fungen
como controladores de la convencionalidad, constitucionalidad y legalidad de los
actos de otros poderes del Estado

B. Ley Orgánica del Tribunal Constitucional

Artículo 8.- Conformación El Tribunal está integrado por siete miembros, con el título
de Magistrados del Tribunal Constitucional. Son designados por el Congreso
mediante resolución legislativa, con el voto de los dos tercios del número legal de
sus miembros. Para tal efecto, el Pleno del Congreso designa una Comisión
Especial integrada por siete o nueve congresistas, respetando en lo posible la
proporcionalidad y pluralidad de cada grupo parlamentario en el Congreso, para
encargarse de conocer del procedimiento de designación en cualquiera de las dos
modalidades siguientes: 1. Ordinaria La Comisión Especial selecciona a los
candidatos que, a su juicio, merecen ser declarados aptos para ser elegidos. Pública
en el diario oficial El Peruano la convocatoria para la presentación de propuestas.
Asimismo, publica la relación de las Ley Orgánica del Tribunal Constitucional 4
personas propuestas a fin de que se puedan formular tachas, las que deben estar
acompañadas de prueba documental. Presentada la propuesta de uno o más
candidatos se convoca en término no inferior a siete días al Pleno del Congreso para
que se proceda a la elección. 2. Especial La Comisión Especial selecciona a los
candidatos que, a su juicio, merecen ser declarados aptos para ser elegidos,
efectuando la convocatoria por invitación. La adopción de cualquiera de las dos
modalidades se realiza por acuerdo de la Junta de Portavoces. Cualquiera que sea
la modalidad de selección adoptada, la Comisión Especial presenta la propuesta de
 uno o más candidatos. Presentada la propuesta, el Pleno del Congreso es
convocado en término no inferior a siete días para que se proceda a la elección del
magistrado o los magistrados, según el caso, que obtengan la mayoría prevista por
el último párrafo del artículo 201 de la Constitución Política del Perú. Si no se
obtiene la mayoría requerida, se procede a una segunda votación. Si concluidos los
cómputos, no se logra cubrir las plazas vacantes, la Comisión procede, en un plazo
máximo de diez días naturales, a formular sucesivas propuestas, hasta que se
realice la elección. Se aplican, además, las disposiciones pertinentes del
Reglamento del Congreso.

Que se haya establecido como designación de los magistrados el juicio de las

personas que conforman el congreso configurando ello un riesgo que conlleva a que
los nombramientos a cargo de órganos políticos, se incrementan por la falta de
especificación de criterios objetivos de selección que garanticen que los operadores
de justicia sean personas íntegras, las más idóneas, que cuenten con la formación y
calificaciones jurídicas apropiadas, de acuerdo con la singularidad y especificidad de
la función que van a desempeñar.

POR TANTO:

A usted señor Presidente del Tribunal Constitucional solicito admitir la presente

demanda y en su momento declarar la inconstitucionalidad del artículo 8 inciso 2) de
la Ley Nº 28301, LEY ORGÁNICA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL .

ANEXO Nº 1​: Certificación del acuerdo de fecha 10 de octubre adoptado en la Junta

Directiva del Colegio de Abogados del Perú.

ANEXO Nº 2: Certificación de la representación otorgada al Decano del Colegio de

Abogados del Perú para interponer esta demanda, mediante acuerdo de fecha 10 de
octubre adoptado en la Junta Directiva.

ANEXO Nº 3: Copia de la norma objeto de la demanda, Ley Orgánica del Tribunal

Constitucional (LEY Nº 28301), publicada en el diario oficial El Peruano el 23 de julio
de 2004.

Arequipa, 10 de noviembre de 2019.