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2011
Conceptos políticos
1) Derecho Constitucional:
Método: disciplina científica que pertenece a genero de ciencias jurídicas. Por pertenecer a este
género, es una disciplina que posee dogmática (conceptos), que utiliza lógica formal y que trabaja
con un objeto, fragmento del derecho en general: derecho constitucional.
Posee un horizonte doble:
Descripción: acumulación de conocimientos
Critica interna
Objeto: Conjunto de normas no fundamentales contenidos en la Constitución.
Clasificación basal: Clasificación viene de origen del derecho publico del siglo XXI
Normas de conducta: primarias
Normas de organización: secundarias
Para que haya Constitución se deben regular dos cosas: limitación del poder y reconocimiento de
los derechos fundamentales de las personas. Existen dos limitaciones al poder en la Constitución,
la parte orgánica y la dogmática
Dogmática: derechos fundamentales de las personas, valores y principios constitucionales
(deberes, derechos y garantías). No son solo limitaciones al Estado, sino que también implica
acciones positivas y regulatorias al Estado.
Orgánica: también es una limitación al poder; regula los principales órganos constitutivos del
Estado, su organización básica, potestades, competencias, procedimientos y actos estatales,
además del funcionamiento de los poderes políticos.
* Derecho Constitucional regula la relación entre los órganos del estado y de los órganos para con
los particulares.
Discusión contemporánea: re materialización de la Constitución.
Nogueira, Chile; Teoría del bloque constitucional: Meter al Derecho constitucional, derechos
fundamentales provenientes de tratados internacionales relacionados con derechos humanos.
Constitución vigente: Constitución deficitaria de derechos fundamentales, insuficiente de
derechos.
Versión política: ¿Quien dispone sobre derechos? ¿Dogmática o pueblo?
2) Derecho político:
Concepto viejo, se remonta a siglo XVII; fue usado por Rousseau en el “Contrato Social”, utilizado
también por filósofos, políticos y juristas de la época. Termino reflexionado en cultura jurídica
española, y que después de la segunda guerra mundial ha perdido terreno en razón a cambios
producidos.
Comprende un conjunto de disciplinas, historia de las ideas, filosofía política, sociología política,
ciencia política y derecho político. Era un saber enciclopédico propio de la empresa intelectual de
la ilustración. Carácter enciclopédico es fuente de su perdición, especialización de los saberes
segmentación del conocimiento.
Primer embate a derecho político: Revolución de Duverger.
48’s propuso reforma respecto a estudios de Derecho publico. Estudios políticos pasaron a
llamarse instituciones políticas. (Simposio publicado por UNESCO)
Franceses a mediados del siglo XX Distinción entre instituciones políticas y derecho
constitucional: era Derecho político, pero con enfoque distinto, enfoque sociologizado. En 1980,
dicho enfoque pierde importancia.
Chile Reorientación metodológica contraria a enfoque institucional, de mano de juristas
españoles.
> Creciente influencia en Derecho constitucional de jurisprudencia anglosajona, de filosofía
jurídico política.
3) Política:
Algunas definiciones:
Duverger: texto “Introducción a la política”; política es conflicto e integración.
Schmidt: política no es sino una prolongación de la guerra con otras armas.
Mario Justo López:
> fase agonal: lucha política
> fase arquitectónica: negociación, integración y decisiones.
4) Poder:
Plurisignificancia, importancia de poder político.
Bobbio: consustancial a poder político:
relaciona mando obediencia
organización de la fuerza: Estado.
Como forma política, monopoliza y utiliza uso de fuerza legítima y dispone de sus medios.
5) Legalidad:
Un poder es legal cuando se ejerce en el ámbito o de acuerdo con las leyes prestablecidas.
Concepto for mal. Derecho publico alemán s XIX: categoría de Estado de Derecho presente en
la metafísica de las costumbres de Kant. Desde esta perspectiva germana, el Estado de Derecho
es un sistema de potestades vinculado a la ley. En la sociología política, la legalidad llego a servir
de concepto basal para que el sociólogo Max Weber elaborase una clasificación de tipos puros de
dominación o autoridad y es clásica la distinción Weber entre la dominación carismática, la
dominación tradicional y la dominación legal racional.
La legalidad responde a la pregunta: ¿cómo se ejerce la ley?
6) Legitimidad: legitimidad responde a esa gran pregunta que es quién ejerce el poder. N
La legitimidad del poder puede ser democrática o autocrática. La teoría del Estado
contemporáneo al abordar el estudio de la legitimidad utiliza una vieja distinción medieval
presente por ejemplo, en el pensamiento teológico de Tomas de Aquino, entre
legitimidad de origen y legitimidad de ejercicio. Esta distinción ha sido usada
modernamente para justificar la legitimidad del poder presente cuando ese poder en el
pasado es ilegitimo. Ej; la dictadura, de origen ilegitimo pero que obtiene luego
legitimidad de ejercicio; peso de la FACTICIDAD.
>Si un acto ju rídico no es efectivo, la legalidad desaparece.
>Al final de cuentas, el tema de la legalidad no puede ser distinguida de la facticidad, ósea,
de la eficacia de los actos jurídicos.
>Entre legalidad y legitimidad, la legalidad no puede ser distinguida de la facticidad, es
decir, la legalidad tiene que ser efectiva. Entre la legalidad y legitimidad, prima la
facticidad.
¿Cuál es el problema de la legitimidad de ejercicio? Se parece mucho al peso de la
facticidad. ¿La legitimidad de ejercicio es realmente estable o consecuencia del ejercicio
de la fuerza? Respuesta del Profesor: la verdad es que da lo mismo.
Origen de la legitimidad: Legitimidad mira al sujeto titular en el poder político. Es
democrática cuando la soberanía es el pueblo. Y autocrática cuando esta es una junta, un
individuo, etc. En relación a la originalidad de legitimidad, cuales son los procedimientos
para establecer que algo goza de legitimidad; desde esta perspectiva la constitución del 80
carece de legitimidad porque el sujeto creador es la junta que llega al poder a través de
una dictadura. Una cosa es el sujeto titular del poder, otra los medios para emplear ese
poder (asamblea constituyente, referéndum constituyente, etc.)
11.11.2011
Bobbio: plantea que el Derecho no es solo instrumento de conservación, sino que también de
cambio social. El enfoque funcionalista permite identificar bajo que coordenadas el Derecho
puede servir también al desarrollo, a la evolución, al cambio, a un conjunto de fines que van mas
allá de la conservación del hombre en la tierra.
Problema: no es el Derecho Constitucional como método el que sirve para explicar para qué sirve
el Derecho. Por eso, esto lo ha tomado la sociología y la ciencia política, otras disciplinas lo
intentan explicar; coinciden que no solo sirve para conservar, sino que también como instrumento
de cambio.
INSTITUCIONES
El concepto surge en el Derecho Constitucional después de la II Guerra Mundial. Aunque su origen
es más remoto. Surge en Francia y el Italia, vinculado a la influencia que supuso la reacción
antiformalista de la mano del sociologismo.
Diverger:
En la escuela francesa, el autor más importante y protagonista de la revolución Diverger, es el
hombre con el mismo nombre reflejo de la influencia de la sociología política sobre el Derecho
constitucional de la época. Esta escuela utiliza el concepto de institución política para explicar la
realidad que trabaja. El Estado seria una institución jurídica política compleja. Distingue entre
Estado-sujeto y Estado-comunidad.
> Estado-sujeto: son el conjunto de instituciones jurídicos formales del poder político (gobierno,
parlamento)
> Estado-comunidad: son el conjunto de instituciones políticas que son parte de la realidad estatal,
pero distintas a las instituciones jurídico políticas formales; partidos políticos, grupos de presión,
grupos de interés (movimientos sociales).
Durante 40 años, el institucionalismo domino la enseñanza de Derecho Constitucional en España,
Latinoamérica, Francia, Inglaterra.
Este institucionalismo francés a partir del año 1980 entra en una profunda crisis. Reacción de 2
grandes escuela; la de Schimdt y la de Viena. En el Derecho Constitucional de hoy hay un retorno a
los juristas clásicos. Hoy el institucionalismo francés; sufre de descredito ideológico.
Elementos:
1. La idea de obra
2. Permanencia en el tiempo
3. La institución esta jurídicamente constituida
4. La institución posee un poder organizado
5. La institución a través de sus órganos
15.11.2011
Instituciones políticas
Distinción (proveniente de Francia) entre instituciones oficiales y de hecho:
1. Instituciones oficiales: son aquellos cuyo estatuto arranca directamente de la constitución y el
ordenamiento jurídico.
2. Instituciones de hecho: son aquellas que participan del proceso político y las decisiones
políticas pero que se sustraen de la constitución y del ordenamiento jurídico. Sin embargo, una
tendencia creciente de la primera postguerra en la paulatina incorporación de partidos políticos,
grupos de presión y grupos de interés al ordenamiento jurídico estatal. Es lo que se denomina la
institucionalización de estos. En Europa, la institucionalización de los grupos de interés y de
personas se produce con la creación de concejos económicos y sociales (la UE tiene en su
estructura).
Marcel Pelot: sostiene que la patología tiende a reemplazar o desplazar a la ciencia jurídica en el
estudio del E, y esa es una dificultad con la que se enfrenta el método jurídico tradicional. Por ello
Pelot propone hacerse cargo de la propuesta de expertos de 1948 acerca del estudio de la política.
Propuesta hecha a iniciativa de la UNESCO. En esta propuesta destacan 4 grandes áreas de estudio
de la política;
a. Teoría política
b. Instituciones políticas: constitución, el gobierno central, el gobierno regional y
local, la administración pública, las funciones económicas y sociales del gobierno y
las instituciones comparadas.
c. Partidos, grupos de interés y presión y opinión publica
d. Las relaciones internacionales: política internaciones, organizaciones
internacionales y el derecho internacional.
II. El Estado
Concepto de Estado
Esta teoría descansa en una idea, de raíces marxistas, y ampliamente aceptada hoy de que el
estado es un concepto de la modernidad que surge en el s XV de la mano de profundos cambios
como el renacimiento, la reforma protestante, nuevos descubrimientos geográficos, y el
surgimiento capitalista. (Surgimiento del Estado en el s XV debido al contexto histórico). Este es el
cambio que da origen a lo que hoy llamamos modernidad.
Antes de esto están las formas pre-estatales; la monarquía primitiva, las civitas, el imperium, el
orden feudal estamental, entre otros.
*Giovanni Sartori, “La política”; para los antiguos la forma política pre-estatal es una unidad;
política, jurídica religiosa ética económica y social. Por ende los lazos que vinculan a un miembro
de la comunidad política son tan estrechos, que conforma una comunidad en que predominan las
relaciones horizontales.
Todas las formas de organización política y de dominación coinciden con las formas de economía
pre-capitalista (esclavitud, servidumbre, predominan como instituciones).
¿Por qué el estado es distinto de las formas pre-estatales?
*Sartori: en el Estado predominan las relaciones verticales, y por ende se produce una distancia y
mediación entre gobernantes y gobernados. Distancia que pasa por la concentración de poder de
la organización monárquica y por la mediación que la burocracia civil y militar establece. Esta
verticalidad, distancia, entre gobernantes y gobernados separa al estado se la sociedad civil, y
separa inevitablemente al Estado de la religión, y conduce tempranamente a la laicidad del Estado.
El monarca, el Estado, no tiene religión. Y esto explica la fractura que ocurre en la religión católica
occidental por la aparición del protestantismo. La raíz mas profunda de la reforma protestante
será contribuir a la laicización del Estado, porque cuando se rompe la integración de la iglesia se
esta contribuyendo a separar la religión del Estado. En la economía, a partir del s XV, se consolidan
las nuevas rutas comerciales a las Indias (por tierra, por océano) y se descubren las nuevas Indias y
ello incide en el crecimiento de grandes ciudades y puertos, genera el comercio, la primera
industria que se ve favorecida por la reforma protestante, se consolidad la banca moderna y la
moneda, los títulos de crédito.
La teoría del Estado moderno destaca que junto al Estado, como forma de poder
institucionalizado, surge el ejército profesional y la burocracia, es decir, los cuadros orgánicos del
Estado, lo permanente del Estado, persiste.
17.11.2011
Formas Estatales
En relación a las formas estatales, si revisásemos todas las formas, tendríamos varias modalidades
distintas en cada etapa:
1. Vertiente sociológica
2. Vertiente política
3. Vertiente jurídica
Por ende, sobre el Estado, se han dado distintas definiciones según la vertiente o fase de la
dimensión estatal examinada (existen distintas miradas al Estado).
La teoría del Estado surge en Europa continental, en Alemania y en Francia. Acaece como un
cuerpo de ideas sistemáticas el último tercio del s XIX.
Estos puntos de vista acerca del Estado tienen una matriz común; el Estado es una forma histórica
de dominación política. El Estado no es eterno, tiene una partida de nacimiento; s XV.
1. Vertiente sociológica:
Desde el punto de vista sociológico, el Estado es un conjunto de relaciones sociales que posee un
contexto económico determinado, por lo que la organización de las fuerzas está enderezada a
conservar esas relaciones sociales. Acá coincidirían dos autores tan distintos como Marx y Weber:
“El Estado es una organización de la fuerza”.
2. Vertiente política:
La consideración política del Estado; el Estado es un conjunto de procesos y decisiones políticas, y
por ende existen actores que adoptan decisiones.
3. Vertiente jurídica:
En la mirada jurídica, el Estado es una organización de la fuerza organizada por el Derecho, que se
traduce en potestades, competencias, decisiones o actos estatales El Estado = un sistema de
potestades. El positivismo que opta por el método jurídico, define al Estado como un
ordenamiento jurídico centralizado en grado tal que organiza la fuerza (definición de Kelsen).
La teoría del Estado clásica identificó elementos esenciales del Estado, al que se han agregado
elementos modales y además identificó diferentes definiciones del Estado.
Elementos del Estado
1. Territorio
2. Población
3. Poder político
4. Derecho
1. Territorio:
ámbito espacial de validez del orden jurídico estatal. Es el espacio en el que se realiza la
actividad estatal. Comprende las siguientes categorías:
a. Territorio o espacio físico, que se compone de suelo, subsuelo y la plataforma
continental.
b. Espacio aéreo
c. Territorio o espacio marítimo
d. Extraterritorialidad: ficciones admitidas por el Derecho internacional como
prolongaciones del Estado soberano. Ej.: naves y aeronaves de guerra, los
recintos diplomáticos dentro y fuera de Chile.
Desde la perspectiva de la teoría del Estado, el territorio es importante no solo por ser el espacio
geográfico de asentamiento humano, sino porque el territorio y su defensa permiten concebir la
posición geopolítica que tiene el Estado. A partir de dicha posición, el tipo de relaciones
internacionales y diplomáticas en que consiste.
22.11.2011
I. Territorio
1. Espacio terrestre:
Compuesto de suelo, subsuelo, lecho de mar, y subsuelo del mar territorial. Se proyecta en líneas
imaginarias en forma cónicas al centro de la tierra .La constitución y la ley han definido los
componentes del espacio terrestre bajo la vieja categoría del viejo civil francés, de dominio
público. Art.19 N° 24 CPR, consagrando el dominio público de las minas y los hidrocarburos y las
aguas terrestres. La constitución trata esto para señalar que la explotación del dominio público
minero e hídrico se hace a modo de concesiones. Por último, la ley de navegación, la ley de
concesiones marítimas, consagran el concepto de borde costero nacional, que también es de
dominio público. *Famoso caso de acceso a playas.
2. Espacio marítimo:
Se compone de 3 subcategorías o franjas:
a. Mar territorial: Zona comprendida entre la costa y las aguas internas del estado costanero, y la
alta mar, en la que el estado ejerce “jurisdicción plena”. La conferencia del mar y más tarde la ley
modifica el artículo 593 del código civil estableciendo que esa faja de mar adyacente tiene 12
millas marítimas, desde las líneas de base, y constituye dominio nacional. Define cuales son los
poderes de esta jurisdicción plena.
b. Zona contigua: es el espacio marítimo contiguo al mar territorial, en que el estado ejerce
limitados poderes de fiscalización. La convención de Jamaica sobre derecho del mar de 1982 en su
artículo 33 impone que esta faja zona tiene un máximo de 24 millas marinas contadas desde la
línea de base. Los poderes de fiscalización son: fiscales, aduaneros, migratorios y sanitarios.
c. Mar patrimonial: una faja de mar adyacente que se extiende hasta las 200 millas marinas,
contadas desde las líneas de base, a partir de la cual se mide la anchura del mar territorial. En la
conferencia de derecho del mar se definieron los poderes del estado costanero rivereño, que
están recogidos en el artículo 596 de nuestro código civil. Reivindicación de derechos territoriales
sobre el mar territorial; conflictos eternos entre Colombia y Venezuela. Esto fue un proceso lento,
y la iniciativa parte por Chile, Perú y Ecuador, en el año 1945, donde en México se firma el
acuerdo.
Altamar y los fondos marinos: La convención de Ginebra de 1958 regula las prohibiciones y
libertades de pesca y sobrevuelo, cableado y tuberías, e investigación científica. En cuanto a suelo
y fondo marino, en Jamaica (antes citado) define el régimen de la plataforma continental (todo lo
que es el lecho, suelo y subsuelo) Concediendo al Estado los derechos de explotación, exploración
de recursos naturales albergados en dicha plataforma.
3. Espacio aéreo:
Es aquel que se encuentra sobre el territorio físico y el mar jurisdiccional del Estado, quedando
bajo su soberanía exclusiva.
*La dificultad contemporánea de determinar la distancia desde la superficie del mar que
comprende el espacio aéreo, que intenta delimitarlo con el llamado espacio interior.
*El uso del espacio aéreo del Estado con fines de aeronavegación civil y comercial se somete a una
principio de libertad de bandera (política de cielos abiertos). Pero escudada en una regla de
reciprocidad.
*Espectro electromagnético o radioeléctrico: concesión de espectro radioeléctrico: bandas de
frecuencia. El uso de todos estos aparatos se hace a través de concesiones.
a. Unidad
b. Indivisibilidad
c. Exclusividad
d. inviolabilidad
Como concepto jurídico, ha sido objeto de diversas elaboraciones doctrinarias, que buscan
explicar la relación entre el estado y el territorio.
a. La doctrina del territorio-objeto: doctrina más clásica del s XIX. Tributaria del D civil. Y que
explica esta relación jurídica como una relación de dominio público o nacional (patrimonial,
directo o será eminente)
b. La doctrina del territorio-elemento del Estado: es la doctrina formulada por Jeynek (derecho
público alemán), que sitúa este vínculo en el campo de soberanía. Es decir, en el poder de imperio
que el estado ejerce sobre el territorio, poder de imperio que es directo sobre su población e
indirecto sobre el objeto-territorio.
c. La doctrina del territorio-competencia del estado: el positivismo francés y la escuela de Vienna
(Kelsen) sostienen que el E ejerce respecto del territorio una competencia. Es decir, el territorio es
simplemente la esfera o ámbito espacial de validez y eficacia del ordenamiento jurídico estatal.
Esta es la teoría del Estado de hoy con más predicamento, aunque el derecho chileno sigue usando
la concepción Antigua de dominio público.
Primero, debemos revisar los conceptos de población, nación y pueblo para comprender los
otros.
POBLACION: para la teoría del Estado, es simplemente la agregación humana que sedentaria o
trashumante, habita el territorio del Estado. Desde esta perspectiva, es el concepto demográfico y
etnográfico (las condiciones en que la población habita el territorio y con la pertenencia a ese
territorio a determinadas razas o grupos identitarios).
NACION: concepto que en la teoría del E, tiene dos orígenes y explicaciones diferenciales: la
doctrina alemana y la francesa.
>La doctrina alemana, la nación es una comunidad de cultura, con factores objetivos y subjetivos
de identidad (antepasados, lengua, religión, pasado COMUN) (y ahí estamos un paso del mito
nacional).
>La doctrina francesa, define a la nación como una comunidad política, que da cuenta de la
diversidad étnica, lingüística, cultural, pero es cohesionada y unificada por su pertenencia al
Estado. Por tanto, este concepto francés sustituye los componentes mitológicos por un concepto
mecánico de cohesión, que es el Estado. La identificación de la nación como perteneciente al
Estado permite negar la diversidad, a los pueblos originarios, construcción de un estado desde
arriba, profundamente etnocentrista. No da cuenta de los factores indentitarios de diversidad en
una comunidad, “somos todos iguales a medida en que pertenecemos a una comunidad política”.
PUEBLO: es aquel fragmento de la población de un estado que es titular de derechos políticos
activos y pasivos. El pueblo viene a corresponder al cuerpo electoral (ciudadanos
requerimientos minimos: edad, etc.).
*El Estado, junto con los estatus primarios y secundarios, tiene respecto de la población, un
conjunto de poderes que la teoría del Estado explica como relaciones generales y especiales de
poder o supremacía. Así, el mismo Estado nos puede imputar y a la vez defender. El Estado puede
expulsar a un extranjero indeseable, pero sólo cuando éste no resida en el propio estado que
quiere expulsar.
25.11.2011
IV. Derecho
Sistema de reglas obligatorias coactivamente que ordenan la conducta humana. El estado
encuentra en el derecho un sistema de reglas relativo a su organización. El derecho transforma en
jurídico las relaciones de poder y de fuerza, lo que es propio de ese estadio moderno de evolución
del poder político que Bordeau denomino poder institucionalizado. Sin embargo, la relación que el
derecho tiene con el poder político es una relación dialéctica (propio de la política). Esta relación
se expresa en ciclos; momentos de tensión, momentos de revolución, momentos de cristalización
y momentos de saturación. El régimen político es el marco de conflicto e integración, el marco en
que la tensión dialéctica se repliega.
En la relación poder-derecho las doctrinas clásicas de la teoría del Estado son:
*Monismo: Propio de la escuela alemana. El estado es el creador del derecho, y por tanto, se
produce una unidad entre el estado y el derecho mismo, unidad que será sostenida más tarde por
la escuela de Kelsen.
*Dualismo: Derecho y estado son realidades distintas, y el estado tiene una dimensión jurídica y
una dimensión sociológica. Existen distintos enfoques científicos para abordar el E°, sociología,
ciencia política.
*Pluralismo: El E° es una realidad compleja y el derecho reconoce esa complejidad en
organización. EJ. Sindicatos, empresas, organizaciones de la sociedad civil son parte del E°.
I. Soberanía
Se remonta al s. XVI. Designa el carácter supremo único del E° en su relación con otros estados y
otros poderes. La soberanía puede ser:
- Interna: Mira el carácter supremo del E° y de su poder político, que se impone a los gobernados.
- Externa: Mira a la identidad e independencia del E° en sus relaciones internacionales, en
particular con otras potencias o estados.
Por ende el concepto moderno de soberanía que está presente es el principio de
autodeterminación de los pueblos. Los estados en cuanto a estados soberanos son iguales.
Historicamente, la soberanía ha tenido diversas manifestaciones, y por tanto, a pesar de tener
supuestos metafísicos o biológicos, el concepto soberanía surge en el sXVI, con la afirmación del
poder temporal de los monarcas en su pugna con la iglesia y el papado (en particular en Francia, a
raíz de la lucha religiosa entre católicos y hugonotes, calvinistas franceses). Dichas manifestaciones
son 3, que no miran a su definición basal como modelo supremo, si no que miran a su titularidad,
¿quién la ejerce y cómo la ejerce?
1. Soberanía del Monarca:
J. Boudeaun. Define la soberanía como el poder perpetuo y absoluto de una republica. Para
Boudeaun el Estado es el recto gobierno de varias organizaciones y de lo que es común con
potestad suprema.
2. Soberanía de la nación: Defendida en plena revolución francesa por el abate Emanuel Joseph
Sieyes, elegido por el bajo clero a los estados generales. En plena rev. Francesa escribió “Qué es el
tercer estado”. Antes de la revolución francesa el monarca convocaba a los estados generales. En
dicho texto defiende el rol que la burguesía debe cumplir en el tiempo presente (1789), dice que
el tercer estado es NADA y que debe ser TODOAutoafirmación y autoconciencia de clase de la
burguesía en términos económicos y políticos. El tercer estado es la nación; la burguesía es la
nación, la titular de la soberanía. Eso hace que la concepción misma de la democracia liberal
burguesa del s. XVIII sea una concepción clasista, restringida a los confines de la burguesía como
clase social dominante.
3. Soberanía del pueblo: J.J. Rousseau Contrato social y El Edilio. Su concepción de la soberanía es
NO burguesa. La soberanía es el conjunto de hombres y mujeres, en que la libertad está
determinada por la pequeña propiedad de comunidades agrarias Pensador anti-capitalista,
porque idealiza al pueblo como sujeto político, pensando en las comunidades políticas
democráticas clásicas (Grecia, Roma) y No en la realidad moderna de grandes conglomerados
humanos. Para Rousseau, la igualdad política es un imperativo moral.
01.12.2011
Teoría de la Democracia
Clase hecha por Ayudante
02.12.2011
El derecho público en el s.XX se ha debatido acerca de la doble o única personalidad jurídica del
Estado:
1. Doctrina de la doble personalidad jurídica del Estado
Sostiene que el Estado tiene con los individuos dos tipos de relaciones distintas.
- Relaciones de poder o autoridad: Que son objeto del derecho público. Corresponden a la relación
Estado-Súbdito; a relaciones generales de poder, especiales de poder. EJ. Transitar en vehículo por
Santa María (relación general de poder); Estacionar mal en Sta. María (relación especial de
poderparte). Las penas y condenas, los funcionarios públicos también son relaciones especiales
de poder con el Estado.
- Relaciones jurídicas: El Estado actúa con sujeción al derecho común. EJ. Contratos.
A partir de ésta concepción dualista, se puede establecer que nuestro código civil es a la vez
tributario. El código civil cuando trata personas habla de: Estados, Fisco, Iglesias, corporaciones,
fundaciones, etc. El Estado es Estado y Fisco, y el fisco en Chile es la expresión patrimonial del
Estado.
2. Doctrina de la única personalidad jurídica del Estado
La dualidad del estado no es jurídica personificada, sino que es una dualidad o multiplicidad de
voluntades de un mismo sujeto. Esta segunda concepción es muy útil prácticamente hablando
porque explica la realidad del E° en toda su complejidad; porque el Estado alberga en su interior
múltiples personas jurídicas de derecho público. Ej. El poder judicial, el ministerio público, el
congreso nacional, el ministerio del interior NO tienen personalidad jurídica, sino que son
personalidad del fisco de Chile, manifestaciones de voluntad de un mismo sujeto de Estado.
Formas de Estado
06.12.2011
Estado Unitario
El artículo 3 de la constitución consagra el estado unitario como forma estatal de nuestro país:
1. El estado unitario en Chile es fruto del peso de la historia en la conformación territorial: El
estado nacional en su formación (1800 apróx) recibe la influencia de dos modelos:
- Modelo del Estado Indiano: Mormones. Es fuertemente centralizado.
- Modelo Francés: Revolucionario Napoleónico. También fuertemente centralizado.
2. En Chile ha habido dos experiencias de descentralización y autonomía:
- Ensayo Federal: Fracasó. Fruto de la influencia norteamericana en nuestro país.
- Comuna autónoma de 1890: Si logra consolidarse como proyecto conservador y evidentemente
rural.
Conclusión: A partir de la constitución liberal de 1828, las constituciones históricas (conservadora
33, liberal democrática de 1925, y la de 1980) todas ellas han consagrado el estado unitario como
forma de organización territorial. Desde esta perspectiva, el artículo 3° no dice nada nuevo, lo
relevante en relación a este articulo y al capítulo décimo cuarto son las reformas constitucionales
de 1991 y 2005. La constitución reformada, junto con consagrar el Estado Unitario, consagra
principios técnicos y políticos relativos a la organización territorial de la administración; como son
los principios de descentralización y desconcentración administrativa. Además, consagra principios
económicos sociales, como el de desarrollo sustentable y solidaridad.
Estado Unitario
Definicion clásica: Proporcionada por el jurista francés Marcel Prerot; “Estado unitario es aquel
que posee un único centro de impulsión política en el territorio”. Esta definición clásica de los años
60´, es extraordinariamente pedagógica. Se asocia a un elemento clave del Estado Unitario, que
corresponde a la unidad del poder político. En cambio, en los estados compuestos se produce la
descentralización del poder político, la conformación de un poder de estructura administrativa
central y un poder de estructura organizativa periférica. (Ej. Estado federal; Estado federal
(estructura central) y estados miembros (estructura periférica)).
Descentralización y desconcentración
En Chile, a partir del año 1974, la comisión nacional de reforma administrativa (NARA) impulso
durante el régimen autoritario un proceso de “regionalización”; proceso que por las coordenadas
del régimen político nace vacío de contenido político-institucional propio. Por lo tanto, el salto
cualitativo en el proceso de regionalización se da en 1991, cuando se modifica la regionalización
profundamente.
En el actual modelo de regionalización, en rigor la descentralización/desconcentración atañe a la
administración del Estado y no al poder político estatal. Por tanto, cabe hablar de una
administración central y otra administración periférica/descentralizada. Por tanto, dicha
descentralización es perfectamente compatible con el Estado Unitario.
Descentralización:
Principio técnico-político en virtud del cual se transfieren competencias en una estructura
administrativa estatal creándose a dicho efecto personas jurídicas de derecho público para la
función de la competencia administrativa transferida. La fuente de la descentralización es la
constitución o la ley, y el ente público descentralizado/creado goza de un importante grado de
autonomía y autoridad. Esta descentralización administrativa puede operar en dos niveles:
a. Territorial
b. Funcional
Desconcentración:
Principio técnico-político atingente a la administración del estado, en virtud del cual se produce
una traslación en el ejercicio de competencias con carácter permanente de un órgano a otro,
existiendo un vínculo de dependencia o jerarquía entre estos. La fuente de la desconcentración
puede ser la constitución de la ley. También opera en dos planos:
a. Territorial
b. Funcional.
¿Cómo operan estos dos principios? Más los principios de coordinación y delegación.
Capítulo décimo cuarto: Sobre gobierno y administración del estado. Trabaja en tres niveles
territoriales:
1. Región: Administración delegada, desconcentrada y descentralizada. El intendente es un
colaborador directo e inmediato del presidente de la República en el gobierno de la región. EL
gobierno regional es una persona jurídica de derecho público que tiene en su cargo la
administración superior de la región; el gobierno regional es una expresión de administración
descentralizada. La administración desconcentrada en la región está constituida por secretarias
regionales ministeriales (que dependen directamente de los ministerios respectivos) y las
direcciones regionales de los servicios públicos (que dependen directamente de la dirección
nacional del mismo).
2. Provincia: Un gobernador, agente directo e inmediato del presidente de la república en el
gobierno de la provincia. También hay gobernación, que es una administración desconcentrada
del nivel provincial.
3. Comuna: La constitución prevé la existencia de municipalidades concebidas como corporaciones
autónomas de derecho público, a cargo de la administración comunal. Las municipalidades son
casos de administración descentralizada.
Estados Compuestos
Son tres:
1. Estado federal o federación: Descansa en la doctrina de la soberanía y de la autonomía. Dichas
doctrinas se traducen en dos principios basales; el principio de autonomía y el principio de
participación. Ambos principios obligan al estado federal y a los estados miembros a mantener
tres tipos de relaciones:
a. Relaciones de coordinación.
b. Relaciones de jerarquía.
c. Relaciones de cooperación.
La unidad entre el estado federal y los estados miembros descansa en la constitución federal.
2. Confederación: Parte distintiva, cada estado parte de esta conserva su identidad y cede a la
confederación algunos elementos comunes; como la defensa, la regulación del comercio. El
fundamento de la confederación es un tratado internacional (y no ya la constitución como lo es en
los estados federales).
3. Uniones de Estado.
09.12.2011
Se tratará de establecer los alcances teóricos de las formas políticas de E°, en particular, estudia la
específica relación que gobierno y parlamento tienen dentro de cada forma estatal.
En la historia de las ideas políticas se han recogida distintas doctrinas acerca de las formas de
gobierno, sobretodo de la modernidad. Por ende, la clasificación político-descriptivo que Nicolás
Maquiavelo hace en dos de sus libros: “El príncipe” (tratado sobre la monarquía) y “Los discursos
acerca de la década Titolivio” (discurso sobre la república). Estas dos formas de E°, son analizados
por Maquiavelo según el desarrollo a través de la historia. En los discursos clasifica las repúblicas
también por un ppo legitimista en repúblicas aristocráticas, democráticas y mixtas.
Hay un segundo acontecimiento que marca esto, la llamada “guerra fría”. Las comunidades
políticas del Este y las del Oeste, esto dura hasta la caída del muro de Berlín el año 1989.
Esto nos lleva a que la politología está marcadamente sesgada ideológicamente.
Autocracias:
Género conceptual que designa el fenómeno moderno de las dictaduras (ésta con significado
peyorativo, a diferencia, por ejemplo, de Roma)
Tiene en común, en cuanto forma política de estado, residenciar el poder político en una
estructura monocrática del poder, concentración del poder público que puede designar a una
autoridad unipersonal, pluripersonal o a una casta o estamento.
Pueden tener diferentes objetivos y contextos socio-históricos.
Una distinción basal dicha en la teoría de gobierno, es la que distingue entre regímenes
autoritarios y regímenes totalitarios. Esta distinción, muy propia del mundo de la guerra fría,
intenta definir las dictaduras modernas a partir de ciertos elementos que permitan diferenciarlas,
ya que la matriz común (estructura monocrática del poder político) resulta insuficiente.
Democracias:
a) Soberanía popular
b) Participación
c) Pluralismo
d) Consenso
e) Ppo de mayoría
f) Respeto de las minorías y opción política
g) Ppo de reversibilidad.
h) Ppo de división de poderes, control del poder político
i) Responsabilidad de los gobernantes
La democracia histórica (la moderna, la que conocemos) descansa en identificar algunos principios
o notas recurrentes en la Dem. Como forma política del E°. Esto no significa adquibir a
concepciones axiológicas de la democracia, por el contrario, desde hace más de 20 años, se define
la concepción mínima de la democracia (procedimental). Lo que ocurre es que las reglas y
procedimientos para la adopción de decisiones públicas presuponen ciertas reglas preliminares o
condiciones mínimas del sistema político democrático. Bobbio señala que estas reglas preliminares
de la democracia no son valores inmutables sino notas de identidad histórica de la Dem. Y que
sirven de piso al denominado juego de estrategias del sistema político. Estas reglas son:
Este sería el debate contemporáneo, algunos juristas sostienen que los derechos fundamentales (o
un tipo específico de éstos) conforman la “espera de lo indecidible” (Ferrajoli)
Otro filósofo del D°, Ernesto Galzón Valdés, habla de un “coto vedado”
El principio de mayoría tropieza con un ámbito de subjetividad de las personas, que no se puede
“digerir”.
Pero se cree que el único límite es que la soberanía popular no puede auto-aniquilarse, el llamado
principio de irreversibilidad (el principio democrático no puede renunciar por el propio pueblo),
éste sería un límite lógico, pero no histórico (como gobiernos en el último siglo que han devenido
en autocracias)
Se quiere impedir la tiranía de las mayorías.
El profe cree que es una mala discusión, porque la democracia y los D°s tendrían un nexo que los
une, que sería el reconocimiento de la autonomía de las personas, la característica básica para que
un sistema democrático pueda funcionar.
Es decir, equivocamos al introducir todos los derechos al rango de lo indecidible, y “amarramos de
manos” a la democracia. El pueblo termina encadenado, en un campo muy limitado de acción.
En Chile, vivimos en una democracia donde el “demos” está limitada en sus decisiones. Donde la
tecnocracia en las decisiones de la mayoría. Donde pareciera que quienes tienen el conocimiento
son los únicos que pueden tomar decisiones, por lo tanto, viviríamos en una democracia a medias.
Las formas de gobierno, como tipología, descansan en la relación específica que se produce entre
gobierno y parlamento en el sistema político. Los autores han ensayado innumerables tipologías
acerca de los regímenes políticos y las formas de gobierno (autocráticas y democracias).
MauriceDuverger: propone una clasificación pedagógica
a) Separación de poderes
b) Concentración de poderes
Donde existirían:
La jefatura de Estado designa la continuidad estructural del E°, es decir, a una magistratura o
autoridad que actúa por el E, en el plano interno y el plano internacional, los asuntos relativos a
este último bajo su mandato.
La jefatura de gobierno designa las tareas o cometidos de dirección suprema del E°, de
formulación de políticas públicas y por ende la adopción de decisiones políticas relativas a la
conducción del E°. Sella y formula políticas públicas.
La jefatura de la administración del E° designa la autoridad presidencial para la ejecución de
políticas públicas, la dirección de servicio públicos del país y para la adopción de decisiones
administrativas sobre asuntos corrientes relativos a ala marcha de dicha administración pública.
El gobierno del E° es la cabeza del E°, la administración es el brazo que ejecuta las decisiones de
esta cabeza. En la práctica el Pdte. de la república no es sólo la cabeza del estado, gobierno y la
administración, sino que dirige un programa político que importa definir políticas públicas y su
ejecución por parte del E° mismo. La administración está constituida por la Burocracia (recursos
materiales y humanos), y que debe cumplir lealmente con la dirección política que el Pdte defina.
La reforma del 2005 introdujo un requilibrio entre Congreso y Gobierno, requilibró las funciones y
atribuciones de ambos tratándose de la aprobación de TT.II (art. 54 N° 1). Hay un margen de
negociación entre ambos.
El segundo campo sensible en que la reforma constitucional de 2005, dio un paso adelante en
materia de D° de excepción, que comprende la declaración de E° de excepción C°ales , para hacer
frente a determinados hechos que afecten gravemente al estado o el normal funcionamiento de
sus instituciones (Guerra externa, Guerra interna, Conmoción interior, grave alteración del orden
público y las calamidades públicas) Frente a estos hechos graves, los artículos 39 y siguientes de la
C° y la Ley 18.415 (LOC de E° de excepción) , establecen medidas provisionales, temporales y
excepcionales para hacer frente a esas situaciones de crisis o de peligro real inminente). La
reforma aludida, requilibró la relación del Pdte. y el congreso tienen en la declaración, duración y
término de los E° de excepción. Desaparece casi completamente el rol del Concejo de seguridad
Nacional.
La reforma suprime el rol político institucional de garantes de la institucionalidad que poseían las
FF.AA y Carabineros, quedando circunscritas sus tareas y funciones a las que son propias de
burocracia militar y policial (Las FF.AA y de orden pierden su fuerza política).
Se fortalece l mando del Pdte que tiene sobre las FF.AA , institucionalmente sobre todas ellas.
13.12.2011
El sistema chileno es un sistema particular que tiene funcionalidad propia y que se diferencia del
que funciona de manera federal.
Parlamentarismo
Principal característica: poder ejecutivo y legislativo se comparte (a diferencia del anterior,
donde hay una separación rígida). Es la mayoría parlamentaria la que forma el Gobierno.
Lugares donde existe: Alemania, España, Inglaterra
Principal problema: disciplina partidaria. Disciplina fuerte de los partidos.
Condición: Las decisiones pasan por el parlamento, por lo que se necesitan interlocutores, que
zanje el conflicto y se respete por el resto.
El jefe de gobierno en los regímenes parlamentarios se puede distinguir respecto de la función
que cumple: puede ser un igual, pero estar por sobre ellos (parlamentario, que está por sobre elos
por ser el jefe), puede ser líder político del partido mayoritario o de la alianza que formo gobierno,
puede ser un 1ro entre desiguales (no es jefe de la coalición, pero no puede ser removido por un
voto), puede ser un primero entre sus iguales (asambleísmo)
Jefe de gobierno: no se vota directamente, sino que se elige por la mayoría parlamentaria.
Principal problema: como otorgar estabilidad y efectividad al gobierno
Ejecutivo. Separación de la funciones de representación del Estado en la representación del
Gobierno (es una persona distinta quien es jefe de estado y quien es jefe de gobierno).
>El jefe de Estado es irresponsable políticamente, no puede ser removido por el parlamento.
>El jefe de gobierno es responsable políticamente, lo puede remover el parlamento.
Ventaja: otorga flexibilidad en el sistema político para dar salidas rápidas a los conflictos. Esto
debiera traducirse en gobierno más eficaces.
Desventajas: los ministros al ser parlamentarios, están a veces más preocupados de ejercer su
función de gobierno con miras a ser reelectos que a mirar el bien común.
*Determinar si la democracia son valores relativos a la participación del pueblo en la cosa pública
(enfoque valorativo) o la democracia son reglas, procedimientos para adoptar decisiones
cualquieras.
*Concepción moderna de la democracia descansa en identificar algunos principios o notas
recurrentes en la democracia como forma política del Estado.
Desde hace más de 20 años, hemos defendido la concepción mínima de democracia, también
denominada procedimental.
Lo que ocurre (y el planteamiento de Bobbio está correcto en esto) es que las reglas y
procedimientos para la adopción de decisiones públicas presuponen ciertas reglas preliminares y
condiciones mínimas del sistema político democrático. Bobbio señala que estas reglas preliminares
de la democracia no son valores inmutables, sino notas de identidad históricas de la democracia y
que sirven de piso a las denominadas reglas del juego y de estrategia del denominado sistema
político. Estas reglas preliminares de la democracia son:
Acá nos cruzamos con el debate contemporáneo, porque algunos juristas contemporáneos
sostienen que los derechos fundamentales o humanos, o un tipo específico de estos, conforman la
“esfera del indecidible”. Otro filosofo del Derecho, habla del “cotomedado”. Quieren decir que la
soberanía popular, el principio de mayoría, tropieza con un ámbito de subjetividad de las
personas, que no se pueden “digerir”.
Pero se cree que la soberanía popular tiene un solo límite, que es el principio de que no puede
auto aniquilarse. Es un límite lógico, no histórico. Esto principio se llama: Principio de
reversibilidad: es el único límite de la soberanía popular: significa que no puede renunciar por el
pueblo. El objetivo es impedir la tiranía de las mayorías.
El profe piensa que esta es una falsa discusión, por que la democracia y los derechos tienen un
nexo solido que los une, que es el reconocimiento de la autonomía en todas sus dimensiones
(física, moral, intelectual) de las personas y por tanto de la subjetividad. No se puede pensar un
sistema democrático sin existir la autonomía.
La discusión se traslada a el tema del coto vedado o a la esfera de lo indecidible. Qué cabe dentro
de la esfera de los indecidible? Tentación de meter muchas cosas que exceden sólo a la
autonomía. Por ejemplo, meten el derecho de propiedad. ¿Estoy asegurando la autonomía? No,
sino el capitalismo. Estoy asegurando el orden social, el derecho económico, no la autonomía. La
esfera termina siendo todos los derechos, porque todos conectan con la autonomía, con lo cual la
democracia misma termina atada de manos. Termina siendo cautiva de las “cartas de triunfo”
(concepto de un autor) de las minorías.
CASO: comunitarista acérrimo: incluyo los derechos de las minorías. Significa que la soberanía
popular misma se ve limitada por las “cartas de triunfo” de las minorías. Me permite participar del
sistema político a pesar de ser minoría. Esto termina encadenando al pueblo, al sujeto histórico
real.
Lo que ha predominado en las democracias actuales es una dimensión espacial, donde la
soberanía ha ido perdiendo terreno.
Ejemplo: caso chileno: democracia pensada para que el demos no gobierne. Dispositivos contra
mayoritarios: binominal, sufragio voluntario, etc. La democracia contemporánea es una pletórica
en “cartas de triunfo” frente a la mayoría. Tiene dispositivo contra mayoritarios, es decir, para que
el pueblo no participe.
Problema de la tecnocracia en las decisiones democráticas. Pero este es un problema menor
comparado a la urgencia de hoy de las disposiciones contra mayoritarias.
Creer que tienen el conocimiento deben ser los que toman decisiones por nosotros. Si creemos
que los que tienen el conocimiento técnico son los que deben decidir, dejar la decisión a ellos y
que el pueblo no decida. ¿Por qué la democracia moderna a través de su tecnocracia pretende
sustraernos a todos nosotros de la democracia?
Quienes participan en los mecanismos de decisión ciudadana: el grupo de personas que está
organizado, pero no los padres de familia, etc.
Profe: la democracia que nos toca vivir es una democracia a medias.
La paradoja de esta afirmación es doble, la democracia no es solo fruto de las ideas sino tmb de la
historia. La democracia plena la historia no la conoce, ni siquiera la democracia ateniense, fundada
en la esclavitud. El profe no cree que la democracia sea una utopía, pero que la que se tiene hoy es
una a medias.
¿Qué falta para que una democracia no sea a medias? VIRTUD CIVICA, falta que uno sea
ciudadano (sufragio voluntario es un ejemplo evidente de esto). Los dispositivos hoy están creados
para que uno no sea ciudadano.
16.12.2011
Regímenes políticos
Régimen Semi-Presidencial
Toma del régimen presidencial la institución del jefe de estado (presidente) como una autoridad
revestida de poderes jurídico-politicos complejos y significativos. Autoridad presidencial que es
elegida directamente por el cuerpo electoral.
Regimen parlamentario: El jefe de estado no tiene poderes significativos, sino que es una
autoridad eminentemente simbólica.
>El jefe de estado es elegido por el parlamento o es hereditario (en el caso de las monarquías
parlamentarias).
>El jefe de gobierno se denomina “primer ministro” o “presidente de gobierno”, en la cabeza de
un gabinete y un gobierno que nace de la confianza del parlamento (relación fiduciaria); confianza
que arranca de la cámara baja o popular de dicho parlamento. En la práctica, esto significa que el
régimen semi-presidencial funciona bajo una lógica presidencial o parlamentaria, dependiendo de
factores institucionales y del sistema de partidos.
Ej. Francia: El régimen semi-presidencial funciona con una lógica más presidencial, dado que en
Francia los gobiernos son mayoritarios.
Ej. Austria: El régimen semi-presidencial funciona con una lógica más parlamentaria, dado que en
Austria los gobiernos son de coalición.
La puesta a prueba de esto se produce con la cohabitación: Cuando el presidente es de un color
político y el jefe de parlamento es de otro.
Régimen directorial
Poseído por la confederación suiza. Se funda en un principio de confusión de poderes, ya que es el
parlamento la institución de la que nace la conformación de poderes del régimen político. En Suiza
el poder ejecutivo descansa en un concejo federal o directorio, que se integra como órgano
colegiado en proporción a la representación político partidista en las asambleas. La presidencia del
directorio se va turnando, esto se explica porque los poderes directivos no residen en los
directorios sino en los asambleas.
Dentro de los cantones existen importantes experiencias de democracia directa. Los cantones son
unidades territoriales descentralizadas, que se agrupan en distintas lenguas.
Régimen presidencialista
En la década de 1960 el sociólogo político Jack Lambert en su texto “América Latina” caracterizo el
régimen presidencialista como un “régimen presidencial de poder ejecutivo predominante”. ¿Qué
significa esto? Que los presidencialismo en América Latina desde el s. XIX copian el modelo
presidencial norteamericano y algunos países inclusive copian el estado federal, pero dicha copia
acentúa o deforma algunos elementos del modelo original. Tal deformación da como resultado el
predominio del poder ejecutivo. La pregunta que se hace la sociología politca es por qué America
Latina al copiar el modelo deforma algunos de sus elementos, por qué el poder ejecutivo se vuelve
predominante. El desafío de los regímenes presidencialistas latinoamericanos es encontrar un
mayor equilibrio de poder. El predominio del ejecutivo NO implica que sean regímenes
autoritarios.
Cuando el régimen presidencial con ejecutivo predominante evolucionan al autoritarismo, se
habla de “cesarismo presidencial”. Ahora no hay ejemplos hoy de cesarismo presidencial en
América Latina (ni siquiera Venezuela).
S. XX: Surgimiento de tendencias que buscan morigerar el predominio del poder ejecutivo.
Esto es particularmente notorio en las nuevas constituciones latinoamericanas a partir de la
década de 1980.
El jurista mexicano Salvador Valencia Carmona denomina a estas tendencias constitucionales
contemporáneas, “mecanismos anti-caudillistas”; término que designa el surgimiento de
instituciones que buscan atemperar presidencialismo y generar mayor equilibrio de poderes.
¿Cuáles son estos mecanismos?
1. Cláusula de NO reelección presidencial: En los Estados Unidos el presidente de la república
puede ser reelegido, y nadie piensa que una reelección sea intento de perpetuación de poder.
Pero, en America Latina cuando ha habido reelección presidencial, esta ha dado paso al cesarismo
presidencial o a la perpetuación del poder. Ej. Fujimori, Menem o Nestor Kirchner (a la hora de
darle el paso a su esposa Cristina).
En la década del 2000, esta cláusula ha sido en puesta en tela de juicio.
Esta cláusula surge en la constitución de 1917 en México, por la revolución mexicana: Los
presidentes eran “monarcas temporales”, pero una vez terminado su gobierno pasaban a ser
ciudadanos comunes y corrientes.
En Chile a partir de 1870 se introduce la cláusula de NO reelección presidencial. Más tarde, la carta
de 1925 mantiene la NO reelección, aumentando el período presidencial de 5 a 6 años. La carta de
1980, establece en cambio un período presidencial de 8 años, estableciendo que el presidente
puede repetir su período. Más tarde, bajo Aylwin se baja el período a 4 años; con Frei se extiende
nuevamente a 6 años, y las reformas del 2005 bajo el gobierno de Lagos se volvieron a disminuir a
4 años sin posibilidad de reelección.
2. Control político del gobierno y de la administración por el congreso nacional: Mediante
interpelaciones, oficios fiscalizadores, etc.
3. Creciente intervención del congreso nacional en el nombramiento de altos cargos de la
administración del Estado, mediante el “derecho de confirmación”. En chile el senado interviene
aprobando o no nombramientos en distintos órganos institucionales.
4. Acusación y juicio político: Tradicionalmente en América Latina no cumplía ningún rol
significativo. En el presidencialismo contemporáneo de las últimas dos décadas, ha pasado a
desempeñar un rol muy importante.
Ej. Carlos Andres Perez en Venezuela; En ecuador 5 presidentes restituidos, Fujimori en Perú; ex
ministra de educación Yasna Provoste.
En Chile se ha utilizado dos veces: para destituir a Vicuña (rechazado) y Carlos Ibañez del Campo
(aprobado).
20.12.2011
Gobierno
Capítulo IV Constitución
Estructura monocrática unipersonal, con una estructura o magistratura (Presidente) la que es
cabeza de gobierno.
Presidente:
Jefe de Estado: Continuidad estructural del Estado, autoridad que actúa por el Estado tanto en el
plano interno como en el plano internacional (especialmente).
Jefe de Gobierno: Tareas o cometidos de dirección suprema del Estado, de formulación de
políticas públicas y por ende la adopción de decisiones políticas relativas a la conducción del
Estado.
Jefe de Administración: Autoridad presidencial para la ejecución de políticas públicas, para la
dirección de los servicios públicos del país y para la adopción de decisiones administrativas sobre
asuntos corrientes, relativos a la marcha de esa administración pública.
El presidente tiene poderes explícitos e implícitos asociados a estos tres roles.
“El gobierno del estado es la cabeza del cuerpo, la administración el brazo que ejecuta las ideas”.
Esto significa en la práctica, que el presidente NO es solo la cabeza del Estado, su gobierno y
administración; sino que dirige un programa político, en donde se definen políticas públicas y su
ejecución por parte del estado mismo. En consecuencia, la administración pública está constituida
por recursos materiales y humanos (burocracias), que debe cumplir lealmente con la dirección
política que el presidente de la república le asigna al estado temporalmente.
La burocracia profesional está al servicio del Estado, lo cual no es una pura abstracción: El
contenido de dicho servicio al Estado está definido por el “pueblo” al elegir a sus representantes.
Lo peculiar de un régimen republicano democrático, es que temporalmente cada cuatro años, el
pueblo elige a quien dirige sus intereses y su administración. En el diseño de una administración
profesional, el funcionario perfecto debe someterse a la dirección política del sello gubernamental
respectivo, y no dejarse llevar por propias ideologías o intereses.
Fuerzas armadas: Son burocracias militares subordinadas políticamente al Estado.
Ministerios
En un régimen presidencialista los ministros de estado son órganos y funcionarios políticos, que
auxilian al presidente de la república en las funciones de gobierno y administración sectorial. A su
vez, las subsecretarías de estado son órganos administrativos centralizados, integran el fisco en lo
que tiene su asiento administrativo el ministerio sectorial.
Con los ministerios, el presidente de la república mantiene un vínculo directo de jerarquía o
dependencia. Por ende, los ministros son de su exclusiva confianza (y NO de la confianza del
congreso o cámara baja). Los ministros NO tienen agenda propia.
Congreso Nacional
El congreso nacional es bicameral: Cámara alta (senado) y cámara baja (diputados). Con la reforma
del 2005, se trata de órganos asamblearios elegidos por elección directa. (hasta antes del 2005
habían miembros asignados).
Tiene una composición asimétrica: Cada cámara cuenta con atribuciones distintas, pero que
comparten funciones y potestades básicas a un parlamento:
a. Función constituyente
b. Función legislativa
c. Función presupuestaria.
La cámara de diputados, se diferencia del Senado porque posee atribuciones de control político
sobre el gobierno. El senado en cambio, tiene atribuciones moderadoras, consultivas y políticas;
estándole vedado ejercer control político sobre el gobierno.
Las constituciones históricas en Chile, desde el año 1822 en adelante, consagran la “acusación de
juicio político”, que es un procedimiento inspirado en mecanismos institucionales anglosajones, y
en menor medida en el juicio de residencia del derecho indiano. Dicho juicio busca hacer efectiva
la responsabilidad constitucional de ciertas magistraturas o autoridades. Esta atribución es
compartida entre la cámara de diputados y el senado:
1. La cámara de diputados acusa o conoce la acusación.
2. El senado (actuando como jurado) decide acerca de la responsabilidad imputada en el juicio
político.
22.12.2011
¿Cómo entender la fuerza normativa de la C°? (Zúñiga discrepa con casi toda la doctrina nacional)
Es un concepto empleado para designar 3 principios de identidad de una constitución normativa,
estos son:
a) Supremacía constitucional: Es consecuencia del principio de jerarquía normativa que postula la
superioridad de la C° dentro de un sistema normativo. Puede ser formal o material
b) Valor normativo: Principio que postula que la C° se constituye de normas Iusfundamentales, y
que, por ende, su comprensión, interpretación, integración, debe ser la propia de las normas de
un sistema.
c) Eficacia: Postula que las normas Iusfundamentales tienen aplicación directa en el sistema
normativo.
La disputa se produce precisamente en torno a estos dos últimos principios (b y c). En cuanto
al valor normativo ya que debe explicarse adecuadamente que es la C° (como un conjunto de
normas). Y en torno a la eficacia normativa, es porque la aplicación directa de las normas
Iusfundamentales debe dar cuenta de la “incompletud” de las normas de la C°, que están
condenadas al desarrollo normativo infra-constitucional, en especial al desarrollo que la ley
brinda.
27.12.2011
Las clasificaciones son esquemas explicativos de las Constituciones a razón de distintos factores,
como la duración, origen, etc.
1. Distinción clásica: Kelsen.
*Constitución formal: Documento denominado constitución. Constitución escrita sub-ordenada
jerárquicamente que regula la producción de lo material como otros objetos políticamente
importantes
*Constitución material: La posee todo, estado, como función. Conjunto de normas en la base del
edificio estatal, constitución como fuente material del derecho. Ej. Catalogo de derechos y
deberes.
2. Manuel García Pelayo (jurista español)
* Constitución racional normativa: Concibe la constitución como un complejo normativo
establecido de una sola vez y en el que de una manera total, exhaustiva, sistemática se establecen
las funciones fundamentales del estado y se regulan los órganos, el ámbito de sus competencias y
las relaciones entre ellos. La constitución es un sistema de normas que perduran en el tiempo y
que ordena el sistema político. Concepto propio del liberalismo del s. XVIII y XIX, porque ve a la
constitución como fuente ordenadora del sistema político. Nuestra constitución liberal de 1828
responde a este esquema claramente.
* Constitución histórico-tradicional: Concepto ideológicamente conservador, opuesto al
liberalismo. Entiende que la constitución de un pueblo NO es un sistema de normas producto de
la razón, sino una estructura resultado de una lenta transformación histórica en que intervienen
causas irracionales asociadas al destino histórico de ese pueblo. Ej. Liberalismo doctrinario,
conservatismo y romanticismo.
* Constitución sociológica: Entiende a la constitución como una estructura política real de un
pueblo, NO la creación de una normatividad sino la expresión de una infraestructura social y si tal
normatividad quiere ser vigente a de ser expresión y sistematización de aquella realidad
subyacente. Uno de sus mayores exponentes es Ferdinand Lasalle (jurista alemán), década de
1850 (conflicto entre Prusia y canciller Otto Von Mismarck, a propósito del presupuesto del reino)
interviene sosteniendo que la constitución real de Prusia (centro matriz de la posterior alemana)
NO es la constitución escrita de esa monarquía, sino las fuerzas políticas reales que sostienen a
dichas monarquías (el ejercito prusiano y la burocracia prusiana). Utiliza la expresión “ la
constitución es una mera hoja de papel”. El concepto sociológico no apela a una facticidad
fundada en el pasado, sino que apela a una facticidad fundada en el presente.
3. Karl Loewenstein (jurista alemán) Referencia: Primer texto “La constitución en vivo”.
Defiende una concepción de la constitución ligada al proceso político real que esta representa.
Necesidad de establecer un nexo entre normatividad y facticidad.
*Constitución normativa: Es aquel estatuto del poder que se adecua al proceso político real,
porque éste es fruto de su propia ordenación. Son características del s. XX, propias de las
democracias liberales, en la que la constitución establece controles efectivos al poder de los
gobernantes y cautela adecuadamente los derechos fundamentales. En el fondo la constitución
normativa establece un nexo directo entre “deber ser constitucional” y la “realidad política
efectiva”. Por ello mismo, es que se le domina una tipología ontológica (deber ser-ser).
*Constitución nominal: Es aquella que posee validez legal/normativa, pero carece de realidad
existencial. Se produce un desfase entre el “deber ser jurídico constitucional” y la “realidad
política”. Son aquellas implantadas en países con economías capitalistas en vías de desarrollo
(antes denominados tercer mundistas) o en países que han experimentado procesos de
descolonización, y que copian modelos políticos de países euro-atlánticos o de las antiguas
potencias coloniales.
*Constitución semántica: Formalización en términos constitucionales de la configuración política
existente en beneficio de los gobernantes efectivos (sea esto un dictador, una junta, un comité, un
partido). Adhiere formalmente al constitucionalismo moderno, pero el proceso de poder esta
petrificado en favor de los detentadores efectivos del poder político.
Clasificaciones de constitución
1. En razón al factor fuente material de las constituciones:
* Constituciones consuetudinarias:
* Constituciones revolucionarias: Prácticamente todas las constituciones modernas. Ej.
Constitución del 80.
2. En relación al factor origen del poder constituyente:
* Constituciones otorgadas: Fruto de la potestad constituyente de un monarca o de una
dictadura. Ej. Constitución Chilena de 1980.
* Constituciones pactadas: Constitución transicional, propia de una época del constitucionalismo
occidental del s. XIX, en que el monarca y el parlamento pactan la constitución; por lo que el poder
constituyente es compartido entre el monarca y el pueblo.
* Constituciones democráticas: Aquella que arranca del poder constituyente del pueblo,
empleándose para su deliberación y aprobación distintos procedimientos específicos:
a. Asamblea constituyente
b. Referendúm constituyente
c. Parlamento constituyente
3. En relación a un factor forma:
* Constituciones escritas: Son aquellas dotadas de supremacía, diferenciadas de la legislación
ordinaria y normalmente rígidas, que reúnen un conjunto de normas sobre estatuto del poder.
También se las ha denominado “constituciones codificadas”
* Constituciones NO escritas: “dispersas o No codificadas”. Son aquellas que tienen diversidad de
fuentes, que NO están revestidas de supremacía formal. Ej. Reino Unido (caso único en occidente),
NO es una constitución consuetudinaria; tiene múltiples fuentes, la carta magna inglesa, la ley
parlamentaria de 1912, el estatuto judicial del año 2008, etc.
4. En relación al factor extensión del texto constitucional:
* Constituciones breves o sumarias: Ej. Constitución americana de 1787, en general
constituciones democráticas occidentales.
* Constituciones extensas o desarrolladas: Constituciones más bien contemporáneas, muchas
veces acusadas de nominalismo constitucional. Ej. India, constitución bolivariana de Venezuela, la
constitución de queretaro (mexicana, 1917), constitución de ecuador.
Giovanni Sartori, acusa a estas constituciones de grafmanía, de tratar de meter todo tipo de
contenidos en la constitución, saliéndose de lo esencial que deberían contener.
5. En relación de la protección extraordinaria de la constitución: Esta clasificación la formula
James Bryce. Constituciones chilenas y argentinas protegen su contenido normativo fundamental.
* Constituciones rígidas: Es aquella que establece un procedimiento diferente al proceso
legislativo para su reforma. El procedimiento es distinto en reglas y tiene quorums más agravados
(quorum que busca forzar el consenso). En Chile, las constituciones históricas han sido todas
constituciones rígidas.
* Constituciones flexibles: En su contenido normativo ius fundamental no está protegida por
mecanismos que diferencien a la constitución de la legislación. Por ende, la constitución flexible
puede ser reformada empleándose el procedimiento legislativo. Ej. Constitución del Reino Unido y
otras constituciones Anglosajonas. No están diferenciadas formalmente, pero si lo están
materialmente.
Ej. Estatutos judiciales del reino unido del 2008: Compuso la organización del poder judicial
estableciendo como cabeza a un comité judicial que equivale a una corte suprema de un país
cualquiera, y ya no al presidente de la cámara de los lores.
6. En razón del factor principio político:
* Constituciones originarias o históricas: Es aquella que establece un principio político, funda
instituciones nuevas y que perduran en el tiempo. Ej. Constituciones de 1812, 1828, 1833, 1925,
1980.
* Constituciones derivadas: Son aquellas de continuidad, que no fundan instituciones nuevas.
30.12.2011
Principios de constitucionalismo
Cuatro principios serian fruto de la síntesis. Se produce en este siglo una síntesis entre el
constitucionalismo y el viejo Estado de Derecho, tanto así de que se habla de Estado constitucional
de Derecho, democracia constitucional