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  • PUGA VIAL, JUAN ESTEBAN. La Sociedad Anã Nima, Editorial Jurà Dica, 2°Edicià N, pp.417-503 (LNC) PDF

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    str pate yn, juan estenan Poca VAL RpTOMAL nica pe cnz ‘Socal poo nage Lenehan iat es source IMPRESORES. Ein tmp eA JUAN ESTEBAN PUGA VIAL LA SOCIEDAD ANONIMA Y OTRAS SOCIEDADES POR ACCIONES EN EL DERECHO CHILENO Y COMPARADO TOMO I Segunda edicién actualizada y aumentada aD r JURIDICA DE CHILE CUARTA PARTE DE LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD INTRODUCCION ‘Conviene ciara Brunetti en fo quesereflere ala natralern orgie ddelos componente de una vocedad por aeciones en tanto Srganos fe manifestacion de la yoluntad de dicha sociedad. "Son érganos “nos dice-de un ente dotado de personalidad propia las personas ‘grupos de personas fsicas que, por decisién de la ey extin ato- ‘dos manifesar su voluntad ya desarrollar Ia asvidad del ente para la consecucién de sus fines. Mientras que en lat stociaciones, €Lérgano es generalmentetnico, en las sociedades de eapitales es ‘complejo: consta de varios grupos de personas, eas uno con propias auribuciones La asamblea, rgano mayor, decide sobre la estructura Juridica y econémica de la gociedad; los administradores dirigen ‘empresa, dearrollando la aetvdad del negocio, y el colegio de icos conoce y controla la gestién de los administradores. Eta Giseribucién no admite derogacién y forma parte integrante del fordenamiento de lasociedad..",yafade:"Seadvierte,no obatante, ‘que inchuo en el ordenamniento de las sociedades de captales no Corresponde una riguromasignacién de funciones ala fespectva ‘competencia de los Gryanos senalados. Aparte de la competencia, propia del colegio sindical, tanto Ia ssamblen como el colegio de los administradores son éyganos deiberantes y, por ello, de mani {estacién de voluntad. La asamblea ests, naturaimente,investida de podetes consttucionales, pero en ciertos casos se le consiente ‘manifesta una voluntad negocial." 27 47 sosoan soca ons LAsoctznd AMEN YOrRASSOCEDADES.TOMO ere anteater coin gcencie a eet ea Se ee eee 0, como lo definen muchos autores, un érgane concttacions operate pe meeae eee ‘denominacién. Sin embargo, laasamblea posee ory voto pars sm cement ene eran ae aaa deere eee solace semen eae a wens Se vm nae escent reer eae cae le aioe eardrum cage gsi elieae asernstiene ae Oe eee ‘debate que todavia no termina ‘ awe ae Geese acevo oe rae cussrneg. ees cen repped See creas rapes te heme ee ae srncenigm sclerosant tone pustetet erento Peete steer ete decode omauieetceme sy dens Be fee aeebacaiemamen aetna Biases ryan ae epson ean Sishenreticcmemeestrores See Eee sine grecenrssoearan Se ee cena omer ‘hl de pc en tera star: asc poste es quel ut Satins emesesoemeceeye mii ge cnc ance rein con cin ayer fea fe eee eee nae ee B eovomsunioich mone 418 tos gerentes,partendo por el gerente general y otros gerentes que (Nese la enidad. Es usual hoy ver sociedades eon multiples geren- {eade toda tipo que se caracteizan por dreas; gerente comercial, ‘Seadministeacién y Snanaae, de recuros humanos, de mereadeo © ‘marking de "asuntos corporativory, nel dtimo lempo, el cargo de gerente legal”, que de ordinario e denominaba fiscal. Pero la ‘xpresion getente se emplea en este texto como el administrador {inico, bajo cl cual obran subordinados los demis, de un establec Iniento especifico, El factor o gerente estf definide en la ley como ‘Quien dinge o administra un negocio 0 esablecimiento comercial ‘Teabnilsegin su prudencia, por cuenta de su mandante (art 287 ‘lel Codiga de Comercio) y de quienes la ley endiende que estin “futorizados para todos los actor que abrace la administacion del ‘cablecimiento ques les conliare” yque pueden wat "de todas las {culades necesarias al buen desempefio de su encargo, a menos fu el comitente ge las restrinja expresamente en el poder que se Teoere" (art 40 del COdigo de Comercio). Ya shondaremos en ‘teins, pues con estos antcipos solo queremos dejar en claro qué sde verdad un gerentey su funeign en ln estructura administrasva {del sociedad andnima, [El gerente cumple ademés otra fancin que normnalmente se lvda. Es el lider dentro de tna tociedad annima en el sentido Ge quces él quien normalmente esta investigando y elaborando los planes de desarrollo, El directorio las acepta con o sin modificacio- thes o los rechara, pero el ingenio normalmente va por el lado del gerente, El gerene no ee un mero ejecutor es quien mueve a la ‘compafifaen el més amplio sentido de la expresion. En lor sistemas del common law, quien cumple la funcién de ‘gerente general te denomina Chi Beecutive Officer (CEO), que eS cl verdadero sar de las grandes companias y que es quien orienta, las poiteas generales, ropone las nuevas estategias y planes de inversion y desarrollo, et, A diferencia de nuestro gerente general 1680 es miembro del directorio y normalmente ademas su lider y ‘on frecuencia en él se confunden el cargo de principal ejecutivo on elde presidente del directorio y, por lo mismo, dela compa. bia, pr lo que muchas veces se emplean ambas expresiones como ‘Sndnimos. Hoy In tendencia es a radicar dichas funciones en "Hoe Eeadot Unidos haste ao 2008 en el 70% dels compaianel CEO erandeael pet de ecto ysseagroatan ore membres ev 19 arom msoica ome SB. {s.scitok> ANGORA OTRAS SOCHOADES TOMO dos miembros distintos del directorio designar como chairman ‘otto director ojald con el peso y prestigio del CEO, Io que se logrs Integrando en el directorio a ex reconocidas CEO. 1. ELDIRECTORIO 1A. NATURALEZA JURIDICA DEL DIRECTORIO. LA, Btaiectrio como drgono dea sociated A diferencia de lo que ocurréa con Is legislacién anterior a la Ley "18.046, hoy los directoresy el directaio no tienen el caricer de mandatarios ni de los accionistas, ni de la junta de accioistas, nl considerados como colecivdad de la sociedad aunque indivi- " YYsuremocion como director importa de derecho wi cose ca el {argo de gerente general ademas cumple va fancion 1.9, TNHaniipaDes PARA SER DIRECTOR En muchas normas separadasy en leyes diapers se encuentran ‘numero inhabiidade absoluas ovate pura er director de Tai in de eo ane qu een pol penn don ‘fein perme ernc ei tocao, a reocon cen oo com ele ego Solus isons tore dss Neen Cas pA BBovousyuricn occu 452 i i —— sociedades anénimas, lo que ve ha ido incrementando con la ere- ‘Gente complejdad del mereado de eapitlesyla profundiacion de {astrumentos de oferta piblica de valores. "Vamor estudiar las Fepas generales en materia de inhabiidades ‘y algunas normas particulares que enen mucho interés préctico Jociado aloe inversonistasinsticionales 1.941, Inpadinentes geerales art 95 de la LS dice que no pueden ser directore: 13) Losmenores de eda, hoy los menores de 18 aos 1) Losdirecores que fueron revocados ego de que el balance presenta ala junta dinar de accionistas fue rechazado don {Rees por lajunia de aclonlsas en elas delat 773, per solo reapetto del proximo perf. (0) Las personas condenadas por delito que merezcan pena afta, que el art 37 del Codigo Penal sefila que “para los efectos Tegal” son todas as penas de erimenesyrespecto dels de simples Alte, las de pesdio, ecusign,confinamiento,extesBamiento felepcion menores en sus grados mime, eto en, pais Oe Tetiad con uracion superior ares aons™ @) Las penionas condenadas 3 inhabiltaci6n perpetsa para deseipeliat cargos ofcox bios ) Las personas condenadas por quiebra culpable fauulenta proplaoimpropin pros delite concurs de losarts 252238 Geib IV de Codigo de Comercio. 2) Losfuncionaio faces, emifscaes, de empresa organi smo del Baad y de empress de adminisvacgn autGnoma en que e nado cece aporteo tenga representantes en su adminitacién, tnreaciga con endaea soe a cule dichosunclonarion ercen dlceceamentey de acuerdo con a ley Rinciones de Grealizaion 0 Control Aorta estas peronasacceden a una fcalizdora, pan ‘Potamen eu earg de ecto Tes om ain no campen mio cn uty dl Og Fer ‘bows Pol Fue Gone Lp 138 : 483 ens URIDICA rome 11.0.2. Inpadimanios para ser director de socidades nines biota Hart 361 ademds or afin gue no pueden sectors en seciedades anénimas sbirtat oe susie sca ono ‘fra pblca de sr aloren lt sigeentes peronal ss 2) ossenaoresy dps yalealdes gue obamente, etn en gercto, 3) Los ministos de Estado, subsecretarioy,intendentes, gober- suadores,secrearios repfonalesmiistcraesyembajadores fetes dlccerviio, yl directo superior inmediato que deba subrober¢ ‘adda uno de ells, con excepeton de los cares de director en as fociedades anénitas abiertas en las que el Estado, seg ie ly abe ener representantes ns admis, es eos Imayoritaio, directa 9 indirectamente aves de organisms de ‘MiminiscacignautGnoma, empresas Racals,scmiseats, dea ‘ninisiracion aunome,oaquellasen que el Esado sea seconaes rmayortario. ©) Los funcionaios de las supesintendencas que supervise ‘la ocieda respect oa una 0 nas de la sociedldes del propo empresaral aque pertenece 1) Lo corredares de boisa 0 agentes de valores, ast como sus sgerentes, directores, qecutos pricipaesy adminiseaover Ere, esicign sin embargo, o se aplica sls ols de sores 1.9.3. impadimento pecoe impediments relatives Aci npn pnt oun on pet pSihrea te mma week oer torne ee ec acer tings a ea | Semmes mes aot P ESta repeats ameter pence ) Retin mmpee caer ly rin j Sere see eee ae [eee streets i NZI, Sobre Comptia de Sepwres, prohbe nev netoes oe compan de serra deirs degre ncemas fon la revocacin den crpcion 9 ales condcnadon pa aa del mismo Decreto con Fuerza de Ley. tee BD emussunioicr cmt 458 [ | | | lart,156,DLN® 3.500, relativ alas administrador de fondos de pensiones,establece que no pueden ser direciores de estas los ‘Getutivesydirectores de bancose instuciones financiers, bolas EE satoves,intermediaroe de valores, adminisradorasde fondos de Sjversion y de fondos mutwos, seguradorasyAFP.Tampoco pueden {lo los diectoves de otras sociedades del grupo econdmico a que yienezca Ia AFP. Asimismo, en Io tocante a estas socedades, as [inabilidades de parlamentarios y ministos y altos funcionarios {dela administracion pdblica se extienden hasta 12 meses de haber ‘endo en el cargo. Alo anterior se suma ia circunstancia de que el {rt 156 bis del DL N* 8500 requiere que en el directorio de la APP ‘Exitan al menos dos dice cutnomes, xt es, quien "no mantenga ringuna vinewlacign con laadministadora, la dems personas del [grapo empresarial aque lla pertenezea, controlador, ni con los ecutivos principales de cualquiera de ellos, que pudieren generarle tik poteneial conilicto de interés o entorpecer sy independencia tie juicio", dando ademés I ley una serie de presunciones de no Scrtales a quienes tienen o han tenido vinculos econdmicas 0 de parentezco, Pata esto fines re presume autonome al director que fore de la independencia enunciada en lo términos del art. 50 bis fnciso 5° dela Ls "Elart f'de la LAC relativo alos miembros del directorio de as bole de valores. “Ademée de los impedimentos especiales exsten lo que denomi nariaiosimpedimentos relatos, estos, impedimentos de clertos Girectores de una sociedad en particular para ser director de otra sociedad o para ceedera wn almero limitado de directorios, que ‘no inhabilan a tna persona a ser digector de una deverminada Sociedad pre, sino por la circunstancia de servis en ous directo tos, A diferencia de lo que oeurre en ctros pases, en Chile estos Inpedimentor relativa se han desarollado para impedir que los andes inversionistas instucionales, en particular las AFP, con- trolen las sociedades donde existan acuerdes o reaciones con las ‘ontroladorss de dichas emisoras o que ells mismnas leguen a ser ‘controlador ‘Otro caso deimpesdimento rlativoes que los directores de una, intermediaria de valores (corredora de bola o agente de valores) 0 pueden particspar en la administrcion de una Administradora de Fondos de terceros autorieada porla ley (AEP, Fondos de Inversion, ‘Adminisuadora de Fondos Mutuos, et) 455 i i coven BAC sree SB BB crn p0en ome 1, Deseo JONES Las A QUE ESA SEN ‘Lospinecronts. nopuceiw at toronto mane "YSORIAS SOMRE comms Couronne "EN FU DENIENO Commo 110.1, Genertidads ee oo cao eastern ot psn Seep pe sat Puna go si pal Cee i eb pve fai ntact me ae dc trict een acca Fra pc lone cnet: ene cr etn mie $s amer oe sinensis cone oe fens er nto seats el mara i fan acy era Sissons ene Tra dear 2S area cus ete a nse ge bas ott partes intrest Rees Wie ee reac Serge foe Vimo de Sheena ls Svcd wee sp Ver Drow Lowy ob, pp 856,» Rays Vazanian, bh, p20, 1 acum Baw, ob cpp 1415 ag RET Ue: PERC, Nes Nema nr Gare Cpt y ‘avs aman oh ets Se 456 aaa eeeceCeaee cece eee eEEeeeeR ECE eeEEEEE nna no consideran siquiera los deberes de los directores como parte de To que arco sensu es gobierno corporativo. Otros autores estiman (que lo que en sentido expecifico es gobierno corporativo se refiere io eis sociedades que hacen oferta pblica de sus valores, pes fn general buena parte de la normativa asociada a este t6pico est dlrectamente relacionada con la informacion que estas grandes ociedades deben dar ala autoridad contralora yal pablic en ge- neral- Finalmente, hay aquellos para quienes la nocidn de gobiemo ‘Corporaivo se exdende masala de a relacién entre adminstracion ‘hersionistas, para abarear también la "responsabilidad y la exe {encla de determinadosactores que tienen derecho a recibir diverse praciones desde estas entdades, tales como accionisas, empleados, {Ecreedores, clientes, competidores, proveedores, la autoridad y la Comunidad en general" == ‘Los planos de regulacién de los gobiernos corporaivosson otro Jmbito donde no existe comunion de opiniones, Aguirre Brand ‘nos habla de que existen dos corrientes predominantes, a saber, I cortiente contractalistay la corviente denominada del ins tucionalismo. La contractualista ~que no hay que confundit eon In corriente contractualist o clsicarelauva @ In naturaleza de las tociedades- que amparada en a teorfadelos costs de rantacrin _de Coase apurtaauna predominante auorregulacion de los gobier ‘not corporativos, en expecial por medio de reglamentos internos ‘emanados de las misma sociedades para repr la conducta de sus Girectoresyejecutves como ocurtis antes de a Ley N? 20,382 con Jn Telefonica Chile SA, Endesa Chile Sy con Soquimich, aunque ‘ouotos soxpechanos ue eos reglamentosrespondian aa legit ‘in de los Estados Unidos para todas ls sodledades que operaban ten las boleas de ese pais como eran esta sociedades chilenae-y'n0 lo de las sociedades, sino que también de las bolsas de valores ‘la hora de jar los requlstas de admisiblidad de emisoras para scceder a esos mercados, como ba ocurrido con la Bola de Neeva York (SYSH) yla Bolsa de Londres (London Stock Exchange) jen alguna medida, con la Bolsa de Comercio de Santiago, Lacorriente Insdtuconalista"hace hineapiéen una solucién legisla que defina con cardeter mperativo Ie estcturasinternas de lk soctedadesy sus adecuados pardmetros de nccin” © La verdad es que ambas 457 soon uRo1cA come SD

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