Universidad del Zulia

Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas

Escuela de Derecho
Catedra: Derecho Procesal Civil II
Prof: Paul Aponte
Nombre: Jesus Fonseca

Tema 1: Tutela Jurisdiccional Cautelar

Apuntes de Clase: 05/11/2018
¿Qué es la Tutela Jurisdiccional Cautelar?

Tutela Se debe entender como Protección o Resguardo

Jurisdiccional Termino equivalente a la Jurisdicción, referido
A la facultad para declarar el derecho
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NOTA 1 SOBRE PREGUNTA EN CLASE: ¿La Jurisdicción se encuentra regulada
por el Territorio?
Analizada esa pregunta se llega a concluir que efectivamente la jurisdicción se
encuentra regulada por el territorio, considerando que todos los jueces tienen el poder
para declarar el derecho, pero solo pueden realizarlo sobre los asuntos que acontecen
dentro de los límites territoriales de la República Bolivariana de Venezuela.
• Art. 2 del CPC: La jurisdicción venezolana no puede derogarse
convencionalmente a favor de una jurisdicción extranjera, ni de árbitros
que resuelvan en el exterior 1.cuando se traten de controversias sobre
bienes inmuebles situados en el territorio de la República o 2.sobre otras
materias que interesen al orden público o a las buenas costumbres. Así la
opinión de Rengel Romberg: “Siendo la jurisdicción una función pública, o
del Estado, y una manifestación de la soberanía en relación a la justicia, la
jurisdicción se extiende tanta como la soberanía de la cual es manifiesta y
termina como es lógico allí donde empieza la soberanía de otro Estado”.
• Art. 59 del CPC, Segundo Caso: La falta de jurisdicción del Juez venezolano
respecto al Juez extranjero, puede ser declarada aun de oficio en cualquier
Estado e Instancia del proceso cuando se trate de causas que tienen por objeto
bienes inmuebles situados en el extranjero.
Se debe valorar támbien que todos los tribunales son competentes para administrar
justicia, es decir, todos los tribunales de la República tienen dicha facultad, pero se
encuentra limitada por la competencia, así si valoramos la competencia por la materia es
cierto que todos los tribunales pueden declarar el derecho, pero solo en la materia que es
de su competencia, así los jueces civiles no pueden conocer de lo penal y viceversa.
Así para Rengel Rombert la jurisdicción es la función estatal destinada a la creación por
el juez de una norma jurídica individual y concreta necesaria para determinar la
significación jurídica de la conducta de los particulares cada vez que entre surjan
conflictos de intereses.

Cautelar Se debe entender Prevención-Cuidado

La Tutela Jurisdiccional Cautelar debe ser entendida como los mecanismos jurídicos
que hace valer Estado a los fines de garantizar una protección, impidiendo la producción
de un daño o la continuación de una lesión, y evitando la presencia de sentencias
ilusorias.
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NOTA 1: Las decisiones ilusorias o sentencias ilusorias, son las declaraciones del
tribunal aplicadas a un caso concreto, que quedan sin posibilidad de ejecución, en
consecuencia no existe la tutela judicial efectiva. Estas sentencias ilusorias, provienen
por la tardanza o morosidad que presupone un proceso judicial y que trae ínsito un
peligro, aunque existan tiempos limitados para cumplir las actividades necesarias del
procedimiento, se presentan una serie de factores que extienden el procedimiento
llegando a ser imposible determinar cuándo culmina. En todo este transcurso la parte
pasiva del procedimiento (Demandado) puede mediante actos legales, eludir la decisión
del tribunal desapareciendo el objeto de la Litis.
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Se presencia dos fundamentos para la existencia de la Tutela Jurisdiccional Cautelar,

se centra en evitar que el Estado no pueda dar cumplimiento de sus funciones al
administrar justicia. Así Kisch dice “EL Objeto es impedir que la soberanía del Estado,
en su más alto significado, que es el de la justicia, se reduzca a ser una tardía e inútil
expresión verbal”. Evidentemente el Estado en el cumplimiento de sus funciones debe
administrar justicia bajo las garantías que consagra nuestra carta magna y restantes leyes
de la República, pero que justicia haría cumplir los órganos judiciales si al final de un
juicio no existen bienes con los cuales se pueda solventar una obligación o no existe el
bien discutido en el procedimiento y que le corresponde a la parte victoriosa,
evidentemente nos encontramos ante una declaración del tribunal imposible de ejecutar,
la tutela jurisdiccional cautelar se establece para impedir en principio estas
circunstancias.
Clasificación de la Tutela Jurisdiccional Cautelar
Entendiendo que la Tutela Jurisdiccional Cautelar se establece en las bases de los
retardos judiciales y los peligros que generan estos al objeto del proceso, es tiempo de
analizar la clasificación de la Tutela Jurisdiccional Cautelar. En base al criterio expuesto
en clases se pueden clasificar la Tutela Jurisdiccional Cautelar, en consideración del
tiempo de protección, es decir, al tiempo en que tarda en hacerse efectiva la tutela:
Provisional Libro III del CPC
Tutela Jurisdiccional Cautelar

Definitivo Interdictos Posesorios

 La Tutela Jurisdiccional Cautelar Provisional, según lo indicado en clase esta tutela
tiene el carácter instrumental, no constituye un fin en sí mismo, y se encuentran
garantizando otros derechos, teniendo el carácter accesorio.

Entonces se puede destacar diferentes aspectos que garantizan este tipo de Tutela:

• Es Provisional: Se denomina de esta forma porque son simplemente

garantizadoras del juicio principal, por lo tantos estas medidas están vinculadas a
la decisión del juicio principal, en consecuencia para que la medida se mantenga
y se cumpla la satisfacción de la pretensión se requiere:
• Una decisión definitivamente firme del Tribunal y que sea esta favorable
a quien utiliza la medida.
• Dictada la Decisión, exista un incumplimiento por la parte perdidosa en
el proceso.
Si estos dos factores se cumplen la medida se mantiene y el Juez debe hacer todo lo
necesario con el fin de satisfacer la pretensión, así si es un Embargo Preventivo, los
bienes muebles obtenidos deben ser llevados a remate. Si uno de los factores no se
cumplen la medida pierde su efecto y en el caso del embargo los bienes que quedan al
resguardo del tribunal regresan a las manos del propietario, lo cual de forma obvia
determina que el juicio principal es el fundamento de la medida, si no hay razón dentro
del juicio para sustentar este tipo de Tutela pierde su efecto y todo lo que se ejecuto
debe ser restituido a las manos de la persona correspondiente.
• Es Instrumental: Se denomina instrumental, porque este tipo de tutela es
considerada un mecanismo para evitar sentencias ilusorias, dentro del juicio
principal, como se planteó existe un vínculo entre Juicio Principal y Tutela
Jurisdiccional Cautelar.

• No Constituye un Fin en sí Mismo: Se determina de esta forma porque la Tutela

Jurisdiccional Cautelar, no se sustenta con un fin propio, su objetivo es
garantizar las resultas del proceso principal, por lo tanto todo lo que se origina
en una medida se encuentra relacionado con el procedimiento principal.

• Garantiza otro Derecho: La Tutela Jurisdiccional Cautelar Provisional no se

fundamenta en un derecho propio a proteger, en realidad es utilizada para
garantizar un derecho que se está discutiendo en el juicio principal, evitando que
se generen sentencias ilusorias, guardando una gran relación con el aspecto
anterior.
• Es Accesorio: Considerando todo lo anterior que este tipo de tutela no constituye
un fin en sí mismo, garantiza otro derecho, es provisional e instrumental.

En base a lo anterior hay que afirmar que la Tutela Jurisdiccional Cautelar Provisional,
son aquellas medidas de carácter provisional, porque la protección generada solo es
mientras exista un pronunciamiento del órgano jurisdiccional, utilizados con la
intención de resguardar un derecho discutido en el juicio principal, garantizando de esta
manera que al finalizar el procedimiento la parte pasiva no se valga de actos lícitos o
ilícitos para dejar sin efecto la decisión del Tribunal.

Ejemplo: La Tutela Jurisdiccional Cautelar Provisional se puede dividir en base al

Libro III del Código de Procedimiento Civil.
• Art. 588 del CPC: En conformidad con el artículo 585 de este Código, el
Tribunal puede decretar en cualquier estado y grado de la causa las siguiente
medidas:
• El embargo de Bienes Muebles
• El secuestro de Bienes Determinados
• La prohibición de enajenar y gravar Bienes Inmuebles
• Parágrafo Primero: Medidas Innominadas

Dos Momentos Específicos para cumplir el Fin de la Tutela

Decreto Ejecución
Cumpliéndose estos dos supuestos se garantiza el fin de las medidas

La Tutela Jurisdiccional Cautelar Definitiva, estas permiten la protección inmediata

del derecho cuyo resguardo se persigue verificándose de manera o de forma inmediata.
De allí la diferencia al tiempo en el cual se hacen efectivas.
Como ejemplo para este tipo de Tutela se encuentran los Interdictos Posesorios
establecido en el Capítulo II, Sección Primera del C.P.C. Los interdictos deben
entenderse como mecanismos de protección al derecho de posesión que tiene una
persona, cuando por diferentes circunstancias (Despojo, Perturbación, Obra Nueva u
Obra Vieja) se coloca en riesgo el tranquilo y efectivo ejercicio de la posesión.
Despojo
Posesorios
Interdictos Posesorios Amparo
Obra Nueva
Prohibitivos
Obra Vieja

Tema 2: Derecho Cautela

 DERECHO CAUTELAR NO ES = MEDIDA CAUTELAR
El derecho cautelar comparte características similares a la Medida Cautelar,
destacándose que esta tampoco constituye un fin en sí mismo, se encuentra garantizando
otro derecho, y se materializan a partir del incumplimiento de la obligación al haberse
cometido un exceso del accionante. La Característica que distingue el Derecho Cautelar
es la Urgencia, ya que está no la posee, mientras la Medida Cautelar si tiene Urgencia.
Se pueden clasificar el Derecho Cautelar en:

Proveniente de la Ley 703 del C.P.C

Derecho Cautelar
Garantía Hipotecaría

Proveniente del Contrato Garantía Prendaría

Garantía Personal

Derecho Cautelar Proveniente de la Ley El ejemplo elaborado en clase se

encuentra en el artículo 703 del C.P.C que dispone: Podrá cualquier persona,
haciéndose responsable de las resultas del juicio, y dando caución o garantía de las
previstas en el artículo 590, presentarse por el poseedor o por aquel a quien se atribuya
la perturbación o el despojo, aun sin poder, e intervenir en la articulación de que trata el
artículo 701. El Legislador dispone en estos casos cualquier persona puede intervenir en
esta parte del procedimiento, pero para hacerlo sin poder requiere dar caución suficiente
a los fines de responder a los futuros daños y perjuicios que se generan, la garantía se
aplica en virtud de que puede existir un abuso en el ejercicio del derecho. Es un Derecho
Cautelar, mas no una Medida Cautelar, debido a que no existe la urgencia de intervenir
en el procedimiento.
Art. 701 del C.P.C: Practicada la restitución o el secuestro, o las medidas que
aseguren el amparo, según el caso, el juez ordenará la citación del querellante, y
practicada esta, la causa quedará abierta a pruebas por diez días. Concluido dicho lapso
las partes presentaran dentro de los tres días siguientes, los alegatos que considere
convenientes, y el juez, dentro de los ocho días siguientes dictara la sentencia definitiva.
El juez será responsable de los daños y perjuicios que cause con su demora en dictar la
sentencia prevista en este artículo.
 Derecho Cautelar Proveniente del Contrato El ejemplo elaborado son las
Garantías Hipotecarias, Garantías Prendarías y Garantía Personal.
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NOTA DE LA PREGUNTA EN CLASE: Se elaboró como pregunta ¿Porque la
Garantía Hipotecaría es un Derecho Cautelar, mas no una Medida? Al momento de
analizar esta pregunta se concluyó que la hipoteca es una garantía que se constituye
como un medio de protección ante un posible incumplimiento. Se valoró que si el
préstamo lo otorga una entidad bancaria esta realizará un análisis de la capacidad
económica del sujeto con el fin de determinar si este tiene los recursos suficientes a los
fines de pagar las cuotas correspondientes, después de esta valoración se determina si se
otorga o no el préstamo. Se concluyó que la Garantía Hipotecaria no es una Medida
Cautelar, sino un Derecho Cautelar debido a que no existe la urgencia de aplicarla, solo
se estipula como un medio de protección ante un futuro probable donde la persona
beneficiada por el préstamo no pague la deuda correspondiente.
El mismo análisis puede ser aplicado a las Garantías Prendarías donde un sujeto
entrega una cosa equiparable económicamente, a la suma de dinero que se le entrega, la
constitución de una garantía prendaría no es de urgencia, solo se utiliza como medio
para garantizar la obligación ante un probable futuro donde se incumpla la obligación.
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Tema 3: Procedimiento Cautelar

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NOTAS DE LA PREGUNTA EN CLASES: Se elaboró una pregunta ¿Cuándo se
inicia el Proceso y el Procedimiento Cautelar? Lo principal es distinguir entre proceso y
procedimiento a los fines de responder a esa interrogante. Según lo analizado en clases
el procedimiento es la manera, la forma o el momento cuando se realiza los actos del
procedimiento, mientras que el proceso son el conjunto de actos desde que dé inicio,
hasta que culmine. Al analizar el artículo 339 del C.P.C se valoró que al momento de
interponer la demanda da inicio al proceso y al procedimiento, en este caso se entiende
que el la solicitud de una Medida Cautelar da inicio al proceso (conjuntos de pasos) y
al procedimiento (Manera, Forma o Momento) Cautelar.
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El Proceso Cautelar es el conjunto de actos que comienza con la solicitud de la
Medida Cautelar y Concluye con la ejecución de la sentencia definitivamente firme del
proceso principal donde la cautela fue requerida y se encuentra garantizando luego de su
ejecución que el derecho declarado luego de su ejecución que el derecho declarado a
través del pronunciamiento jurisdiccional definitivo y firme no quede ilusorio.
El Procedimiento Cautelar es la forma en cómo debe materializarse cada uno de estos
actos procesales.
 Naturaleza Jurídica del Procedimiento Cautelar
Con el fin de analizar la Naturaleza Jurídica del Procedimiento Cautelar se debe
entender en principio que al investigar la Naturaleza Jurídica se analiza la razón, el por
qué o el motivo de esta institución. En vista a lo anterior se han creado cuatro posiciones
que intentan explicar el procedimiento cautelar.
1. Toma como base la Acción: La acción es el Derecho Subjetivo que tiene un
sujeto, para dirigirse al órgano jurisdiccional para hacer valer ese derecho. La
razón de esta postura se sustenta en que a partir del derecho de acción, se da
inicio al proceso y al procedimiento cautelar.
2. Toma como base el Proceso: En donde deben existir un conjunto de actos,
ordenados y preestablecidos que deben ser regulados para su eficacia o
eficiencia.
3. Toma como base la Providencia: La providencia es el pronunciamiento cautelar.
Con el fin de que exista un pronunciamiento es necesario el cumplimiento de esa
serie pasos preestablecidos. Esto es debido para que exista la protección del
órgano jurisdiccional, debe hacerla realidad, debe existir una providencia.

Tema 4: Medidas Cautelares

Las medidas cautelares son actos materializados con la intención de garantizar las
resultas del juicio principal evitando de esta forma la producción de un daño o la
continuación de una lesión, sometido para su declaración a los requisitos exigidos por el
Legislador y cuya vigencia se mantiene hasta que exista la ejecución de la sentencia
definitivamente firme donde se produjo la tutela. Estos son dictados sin la presencia de
la parte pasiva objeto de la medida.

Naturaleza Jurídica
Está radica en su instrumentalizad, ya que la razón de las medidas cautelares es que
sirven de apoyo al derecho que se reclame en la sentencia definitivamente firme del
proceso principal, donde ha sido requerida la protección jurisdiccional.
Finalidad
La finalidad de las medidas cautelares es evitar la producción de un daño o la
continuidad de una lesión. Emilio Calvo en sus comentarios al Código de Procedimiento
Civil expresa, que la principal finalidad de las medidas cautelares es evitar que las
decisiones de los Tribunales queden ilusorias ante las actividades de la parte perdidosa
del proceso, volviendo nula la ejecución de la sentencia y afectando la Tutela Judicial
Efectiva.
Características
 • Es Instrumental: Ya que sirve de apoyo a la ejecución de la Sentencia
Definitivamente firme donde la medida se materializa o practica con el de evitar
que el derecho declarado por el órgano jurisdiccional no quede ilusorio
• Urgencia: Las Medidas Cautelares o el Procedimiento Cautelar posee tal
característica con el fin de evitar la producción de un daño o la continuación de
una lesión.
• Inaudita Parte: Las Medidas Cautelares son dictadas sin la necesidad de que el
sujeto pasivo o aquella persona sobre la cual recae la medida tenga conocimiento.
• Provisionalidad: La vigencia de las Medidas Cautelares inicia con el decreto del
órgano jurisdiccional, para que posteriormente se ejecute, hasta que exista una
sentencia definitivamente firme que ejecutar, a partir de este punto se conoce el
tiempo de duración de la Medida Cautelar.
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NOTA: En las medidas cautelares no existe temporalidad, porque en estos casos se sabe
con certeza cuando finaliza, y debido a que la duración de la medida depende del mismo
procedimiento donde se solicitó, los tiempo para finalizar pueden variar, en
consecuencia no se sabe con exactitud su duración hasta que no exista la decisión del
órgano.
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• De Derecho Estricto: Esto es debido a que las Medidas Cautelares afectan
Derechos de Rango Constitucional en consecuencia el decreto debe realizarse
con estricta sujeción a las reglas o los requisitos procedimentales para la
obtención de la medida cautelar.
• Variabilidad: Consiste en la idea de que un ves ejecutada la Medida Cautelar os,
el bien o los bienes sobre los cuales recayó pueden ser sustituidos por otros, y
también en base al límite del petitum puede aumentar o disminuir los bienes
sobre los cuales se materializo la medida cautelar.
• Judicializad: Simplemente se destaca, para la existencia de la Medida Cautelar
como Regla General es necesario la existencia de un juicio pendiente.

Clasificación

Siguiendo la clasificación de Calamandrei, se puede dividir de la siguiente manera:

1. Providencias Cautelares Instructivos Anticipadas: Tiene como finalidad asegurar,
preservar o conservar una prueba ante un eventual o futuro juicio de
conocimiento. Se solicita con el motivo de que exista una constancia ante un
eventual juicio.
2. Providencias Cautelares que Dirimen Interinamente el Fondo de una
Controversia: En estos casos a través del pronunciamiento judicial, de manera
 inicial se protege el derecho sustancial inmerso en la demanda, querella o
solicitud que da inicio al procedimiento judicial. Ejemplo: Los decretos dictados
en materia interdictal(Querella).
3. Providencias Cautelares que Asegura el Resultado Practico de una Futura
Ejecución Forzosa: Tiene como fin evitar que el derecho declarado quede
ilusorio. Un ejemplo claro, son las Medidas contenidas en el artículo 588
4. Providencias Cautelares Obtenidas Mediante Caución: Son aquellas obtenidas
mediante caución o garantía.
Las Medidas Cautelares Típicas Nominadas: Son aquellas contenidas en el artículo
588, y son las establecidas por el Legislador de forma Taxativa, es imposible que se
genere una medida típica nominada fuera del parámetro de la Ley.
Art. 585 del C.P.C: Las medidas preventivas establecidas en este Título las decretar á
el Juez, solo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución.
Art. 588 del C.P.C: En conformidad con el artículo 585 de este Código, el Tribunal
puede decretar, en cualquier Estado y Grado de la causa las siguientes medidas:
• El Embargo Preventivo de Bienes Muebles: Medida Cautelar adoptada por la
autoridad judicial para asegurar el resultado de un proceso y que recae sobre
denominados bienes cuya disponibilidad se impide. Así Osorio expresa: En su
acepción procesal, se llama preventivo, cuando tiene por finalidad asegurar los
bienes durante la tramitación del juicio.
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NOTA: Este tipo de Embargo se le denomina preventivo en virtud de la característica
que da Osorio, y nada lo relaciona con el Embargo Ejecuto, que es la medida utilizada
por el Juez a los fines de darle ejecución al fallo.
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• El Secuestro de Bienes Determinados: Es el depósito de bienes muebles e
inmuebles materia de un litigio, en manos de un tercero y por fines preventivos y
de conservación, hacen los interesados y el Juez.
• La Prohibición de Enajenar y Gravar Bienes Inmuebles: Esta medida no afecta ni
perturba de manera inmediata al afectado, constituye una limitación a las
facultades derivadas del derecho de propiedad (Uso, Goce y Disposición),
evitando que se disponga del bien sometido a esta medida.

El Poder Cautelar del Juez (Fundamento para las Medidas Cautelares

Innominadas): Este es el Poder o Facultad otorgada al Juez para que en los casos donde
las medidas cautelares típicas nominadas resultan insuficientes a los fines de garantizar
las resultad del proceso, se le permita decretar todas las medidas típicas innominadas
que considere convenientes para tal fin. La doctrina ha elaborado que el Poder Cautelar
y las Medidas Típicas Innominadas solo han de ser aplicadas en los casos donde la
exigencia sea un derecho, ya que si se exige el cumplimiento de una obligación o de
restitución de un bien las medidas típicas nominadas son suficiente a los fines de
responder a estas necesidades. Su fundamento Legal se encuentra en el artículo 488,
Parágrafo Primero.
"Además de las medidas preventivas anteriormente enumeradas, y con estricta
sujeción a los requisitos previstos en el artículo 585, el Tribunal podrá acordar las
providencias cautelares que considere adecuadas, cuando hubiera fundado temor de que
una de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil reparación a un derecho de la
otra".
Medidas Cautelares Innominadas: Son otras providencias en la que el juez puede
dictar, se refiere a medidas asegurativas o conservadoras que no son ni secuestro, ni
embargo, ni prohibición de enajenar y gravar, por el contrario puede ser autorizaciones
o pueden ser prohibiciones, pero no recaen directamente sobre bienes.
Así pues las medidas cautelares innominadas son aquellas inherentes a la función de
juzgar y ejecutar lo juzgado que puede otorgar en el curso del contradictorio para
proteger a algunas de las partes contra una lesión que puede ser expuesta por la
prolongación del proceso.
Son medidas preventivas de naturaleza cautelar no expresamente determinadas en
cuanto a su contenido con la Ley, producto del poder cautelar general del juez, que a
solicitud de la parte puede decretar y ejecutar siempre que lo considere necesario, o que
sean pertinentes a su prudente arbitrio para evitar una lesión actual y concreta o evitar su
continuación cuando la misma se presente de manera continua, todo ellos con la
finalidad no solo de evitar que el fallo quede ilusorio en su ejecución, sino
fundamentalmente para prevenir el daño o una lesión irreparable que una persona puede
causar en los derechos de otra.
Diferencia de las Medidas Cautelares: En las medidas cautelares nominadas, se piden
medidas complementaras a fin de asegurar la eficacia de la medida cautelar, en las
medidas innominadas no admiten otra medida complementaria, pero si nuevas medidas,
en caso de que las decretadas resulten insuficientes.
Las medidas nominadas, con excepción del secuestro pueden ser decretadas con Fianza
o Garantía suficientes, así lo establece el artículo 590 del C.P.C, en cambio las
innominadas no pueden decretarse por fianza.
Las medidas nominadas inciden directamente sobre el patrimonio del ejecutado, las
innominadas consisten en prohibiciones o autorizaciones que no afectan directamente el
patrimonio.
Las medidas nominadas requieren bajo Regla General para su procedencia el Fomus
Bonis Iures y el Periculum in Mora, pero las innominadas requieren además el peligro
de que siga lesionando el derecho de quien lo solicite.
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NOTAS: ¿Para qué se solicita la Medida Cautelar?: Para proteger que el derecho
declarado no quede ilusorio.
¿Con la medida Cautelar el Solicitante Garantiza el resultado del proceso donde
fue decretada la medida?: No garantiza que sea a su favor, sino que si el derecho es
declarado a su favor este pueda materializarse.
¿Antes del decreto o ejecución de la sentencia definitiva el sujeto pasivo puede
oponerse a la medida cautelar?: No porque no ha culminado el proceso.
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Tema 5: Requisitos de Procedencia de las Medidas Cautelares

Con el fin de obtener el decreto del Juez para un Medida Cautelar bien siendo esta
nominadas o innominada, es requerido que las partes reúnan una serie de pautas para
poder solicitarlas. Así el Legislador ha delimitado estos requisitos en dos vías, una vía
de la causalidad (fundamento legal 585 del C.P.C) y vía del caucionamiento
(fundamento legal 590 del C.P.C).
Requisitos de la vía de la causalidad: En el artículo 585 se expresa lo siguiente:
Las Medidas Preventivas establecidas en este título las decretar á el juez, solo cuando
exista el riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y siempre que se
acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta circunstancia y
del derecho que se reclama. Lo primero en valorar es que los requisitos para la
obtención de una medida cautelar nominada y una innominada se distinguen en base al
fin que persigue cada una, así:
Requisitos de la Vía de la Causalidad para la Obtención de una Medida
Cautelar Típica Nominada: Tomando como base la redacción del Legislador en el
artículo 585 del C.P.C se debe considerar como requisitos los siguientes:
• Juicio Previo (Pendente Litis): Se observó entre las características de las
medidas cautelares, la idea de la judicialidad, que no es más que para el decreto
de una medida cautelar es necesario la existen de un juicio previo.
• Prueba del Peligro en la Mora (Periculum in Mora): Así la jurisprudencia señalo:
que el peligro en la demora, a los efectos de la medida preventiva, surge de la
sola duración del proceso; la prolongación de un lapso más o menos largo
siempre le crea un riesgo a la justicia. Lo más interesante a destacar es que el
Legislador obliga que al momento de solicitar la medida mediante la Vía de la
causalidad se demuestre ese peligro en el daño, es decir que se acompañe de
pruebas suficientes que generen una presunción en el Juez que es necesaria
decretar le medida, a lo que se refiere Emilio Calvo que estos daños deben ser
reales, objetivos, proveniente de hechos concretos y no de la simple aprensión o
ansiedad del solicitante, por lo tanto las pruebas que debe traer la parte
interesada en la medida deben generar presunciones graves a los fines lograr
convicción suficiente en el órgano jurisdiccional para su decreto.
 • Documento base de donde se deriva el derecho que se reclame (Fumus Bonis
Iuris)
Requisitos de la Vía de la Causalidad para la Obtención de una Medida
Cautela Innominada: Observándose que el fin primordial de estas medidas es evitar la
producción de un daño o la continuación de una lesión, es de esperarse que los
requisitos de estas medidas se ajusten a su naturaleza. Los requisitos para las Medidas
Innominadas son las mismos tres requisitos anteriormente valorados. Agregándose un
cuarto requisito:
• Demostrar el Peligro en el Daño (Periculum in Danni).

Requisitos de la Vía del Caucionamiento: En el artículo 590 se expresa lo siguiente:

Podrá también el Juez decretar el embargo de bienes muebles o la prohibición de
enajenar y gravar bienes inmuebles, sin estar llenos los extremos de Ley, cuando se
ofrezca y constituya caución o garantía suficientes para responder a la parte contra quien
se dirija la medida, de los daños y perjuicios que esta pudiere ocasionarle. El Legislador
dispone una segunda alternativa, la persona que quiera solicitar una medida cautelar
nominada, salvo secuestro, y no cumple los requisitos establecidos en la vía de la
causalidad, puede dar caución o garantía suficiente a los fines de que si se le genera un
daño a la parte afectada por la medida exista la posibilidad de responderle. El mismo
artículo maneja los diferentes supuestos para la constitución de la garantía:
• Fianza principal y solidaria de instituciones bancarias, empresas seguros o
establecimientos mercantiles de reconocida solvencia: La fianza es una
obligación accesoria, en donde una persona se compromete a pagar la deuda
contraída por un sujeto, obligándose el fiador a constatar la existencia de los
hechos para el pago. Esta fianza puede ser generada por los siguientes entes:
1. Establecimiento Mercantiles, en estos casos para que proceda la fianza es
necesario que se acompañe con el último balance presentado por el contador, la
última declaración de impuestos, la última declaración presentada del impuesto
sobre la renta. Estos requisitos sirven para demostrar la reconocida solvencia de
los establecimientos mercantiles.
2. Instituciones Bancarias
3. Empresas de Seguros
• Hipoteca de Primer Grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos: A
los fines de proceder es necesario acompañar con certificación de gravamen, a
los fines del justi precio es necesaria la designación de un perito para que ayude
en la fijación del valor del inmueble a hipotecar.
• Prenda sobre bienes o valores: La prenda es una garantía real que confiere al
acreedor el derecho de ejecutar una cosa, es decir cuando llegue el momento de
exigir el pago de la obligación el acreedor puede someter a venta judicial el bien
otorgado en prenda.
• La consignación de una suma de dinero o hasta por la cantidad que señale el juez.
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NOTAS SOBRE LOS APUNTES: Cada caución presentada genera requisitos
especiales atendiendo a su naturaleza, y solamente se puede proceder a caucionar bajo
las figuras manejadas en el art. 590. Otro aspecto a resaltar es que el juicio pendiente o
previo es requisito fundamental para ambas vías, por lo tanto, son dos los requisitos a
exigir un juicio previo y una caución.
La Vía del Caucionamiento solo aplica a las Medidas Cautelares Típicas Nominadas,
excepto el secuestro, debido a que este último persigue un Derecho IN RE, por lo tanto
no se puede decretar, ni suspender mediante caución o garantía.
Otro aspecto a resaltar trata de la vía de la causalidad en donde los requisitos a exigir
deben ser presentados de forma concurrente.
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Requisitos de Procedencia para la Indemnización de los Daños y Perjuicios de
una Medida Cautelar
• Se requiere Sentencia Definitivamente Firme en el Juicio Principal donde se
ha requerido y ejecutado la Medida Cautelar.
• La Sentencia Definitivamente Firme debe haber sido contraria al solicitante
de la Medida Cautelar
• Que se haya producido por parte del Solicitante de la Medida Cautelar
abuso en el Derecho de Prevención.
• Debe especificarse los daños y perjuicios causados con la ejecución de la
Medida Cautelar. Estos requisitos deben ser presentados de forma
concurrente.
Tema 6: Decreto de la Medida Cautelar

Lo primero en valorar para el decreto de las medidas cautelares es que a partir de la

solicitud reuniendo todos los requisitos establecidos en la Ley el Juez puede asumir las
siguientes posturas:
1. Decretar la Medida Cautelar No tiene apelación
2. Ordena Ampliar una determinada Prueba especificando la insuficiencia
3. Niega el Decreto de la Medida Cautelar Se puede apelar a un solo efecto
Su fundamento recae en el artículo 601 del C.P.C donde se expresa: Cuando el tribunal
encontrare deficiente la prueba producida, mandará a ampliarlas sobre el punto de la
insuficiencia, determinada. Si por el contrario hallase bastante la prueba, decretará la
medida solicitada y procederá a su ejecución. En ambos casos dicho decreto deberá
dictarse en el mismo día que se haga la solicitud, y no tendrá apelación.
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NOTAS SOBRE LOS APUNTES: Las medidas cautelares se tramitan a través de la
pieza de medirse, es decir, mediante el cuaderno separado que comienza con la solicitud,
esto lleva como consecuencia que toda la tramitación de la materia cautelar deba
verificarse en la pieza de medida. Esto es con la intención de generar un mejor
funcionamiento en el proceso cautelar.
Artículo 586 del C.P.C: El juez limitará las medidas de que se trata este título, a los
bienes que sean estrictamente necesarios para garantizar las resultas del juicio. A tal fin,
si se comprueba que los bienes afectados exceden la cantidad de la cual se decretó la
medida, el juez limitará los efectos de esta a los bienes suficientes en el artículo 592.
El artículo 587 dispone que no se podrá decretar medidas cautelares sobre bienes que
no son de la exclusiva propiedad del afectado, excepcionalmente se permite esta
situación en los taxativamente previstos en el artículo 599, donde se permite declarar el
secuestro en los siguientes casos:
1. De la cosa mueble sobre la cual verse la demanda, cuando no tenga
responsabilidad el demandado o se tema con fundamento que éste lo oculte,
enajene o deteriore.
2. De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesión.
3. De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cónyuge
administrador, que sean suficientes para cubrir aquellos, cuando el cónyuge
administrador malgaste los bienes de la comunidad.
4. De los bienes suficientes de la herencia, o en su defecto, del demando, cuando
aquel se haya privado de su legítima, la reclame de quienes hubieran tomado o
tengan los bines hereditarios.
5. De la cosa que el demandado haya comprado y este gozando sin haber pagado su
precio.
6. De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de
ella, este apelare sin dar fianza para responder de la misma cosa, y sus frutos
aunque sea inmueble.
7. De la cosa arrendada, cuando el demandado lo fuere por falta de pago de
pensiones por arrendamiento, por estar deteriorada la cosa, o por haber dejado de
hacer las mejoras a que este obligado según el contrato.
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