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La circulación cambiaria
Autor:
003969 José Luis Ghioldi
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Indice
INTRODUCCION............................................................................................................................................................5
Capítulo 2. ENDOSO.....................................................................................................................................................7
1. Concepto....................................................................................................................................................................7
2. Caracteres..................................................................................................................................................................7
3. Funciones del endoso................................................................................................................................................8
Apéndice
DE LA LETRA DE CAMBIO..........................................................................................................................................22
DEL CHEQUE..............................................................................................................................................................23
DE LAS FACTURAS DE CREDITO.............................................................................................................................24
BIBLIOGRAFÍA.............................................................................................................................................................25
NOTAS.........................................................................................................................................................................26
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Introducción
La gran creación del derecho mercantil ha sido, sin duda, los Estos documentos, que dan vida a la actividad mercantil. ya
títulos de crédito y, dentro de ellos, los papeles de comercio; que la economía moderna funciona, se mantiene y desa
produjeron un fundamental cambio en las transacciones, rrolla sobre la base al crédito, han hecho decir a Tena 4 que
por las características que poseen: aquéllos la necesidad- son las palancas que movilizan la riqueza social, presente
literalidad-autonomía y los papeles de comercio la abstrac- y hasta futura, y son justamente estos documentos los que
ción, formalidad y la completividad. permiten su circulación.
Pero de nada valdrían si su circulación no fuese discipli- Los títulos de crédito han sido creados fundamentalmente
nada de modo que diese al tercero adquirente la seguridad para lograr esa circulación del crédito.
de quedar invulnerable a las excepciones oponibles a su Sabido es que el nacimiento de estos cartulares respondió
antecesor1. a la necesidad de contar con un documento que diera “cer
A partir de su nacimiento se abandonó toda otra forma de teza” en la existencia del crédito, “simpleza” en su trans-
transmisión de derechos que no fuera la regla que rige misión y “seguridad” en su realización.
para estos títulos, con arreglo a la formalidad en que fueron Es precisamente en la simpleza en su transmisión en la que
creados y de acuerdo con su ley de circulación. se apoya la circulación cambiaria, ello a través del endoso.
Con ellos se llenó el vacío que provocaba la aplicación Resulta necesario, previamente, dejar sentado que no es
del derecho civil. el que, con la cesión de créditos, no el endoso la única forma de transmisión de los papeles de
resguardaba al portador en la forma que hoy lo hace el comercio, toda vez que podrán serlo por los modos y con
derecho cambiario, ya que el número de las sucesivas las formas que para la transmisión de créditos también tiene
transmisiones del crédito multiplica las posibles excepciones reservado el derecho común, pero, a los efectos cambiarios,
aumentando los riesgos del cesionario; en la circulación solamente el endoso podrá cumplir con los principios que
cambiaria el tercero portador permanece invulnerable a se enuncian precedentemente.
las excepciones y además adquiere con cada endoso un La circulación de cada uno de los títulos estará regida por
nuevo deudor, solidariamente responsable, reforzando por la ley de circulación de ellos. teniendo en cuenta la modali
lo tanto su posición2. dad en la que ha sido creado: al portador. a la orden o
Los títulos circulatorios evitan las formalidades que caracter- nominativo.
izan los esquemas del derecho común y confieren garantías Toda vez que los conceptos jurídicos básicos del endoso
razonables contra los riesgos inherentes a la circulación. son aplicables a todos los papeles de comercio. en los ca-
Llevan al máximo el encuentro de las coordenadas básicas sos que corresponda haremos referencia a la especialidad
para facilitar la Circulación; celeridad y seguridad3 . normativa que tenga cada uno de los papeles.
En este trabajo trataremos de clarificar algunos conceptos Aquí analizaremos la circulación de la letra de cambio y el
que hacen a la circulación de los llamados papeles de co pagaré (Oto. 5965/63. el cheque (Ley 24.452) y la factura
mercio. de crédito (Ley 24.760).
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Capítulo 1
Distintas formas de circulación
El art. 12 del Dto. 5965/63 establece: “La letra de cambio civil: cesión de créditos, compraventa, donación, herencia
es transmisible por vía de endoso aun cuando no estuviese forzosa, legado, etcétera.
concebida a la orden”, disposición aplicable al pagaré según Resulta aquí necesario resaltar algunos de los efectos
reza el art. 103 del mismo decreto. que producirán las transmisiones no cambiarias de estos
Según dispone el art. 12 de la Ley de cheque: “El cheque ex- papeles.
tendido a favor de una persona determinada es transmisible En primer lugar, debemos destacar que la adquisición del
por endoso”, es decir que la forma de circulación cambiarla derecho no será originaria, por el contrario, la misma ha de
de estos documentos lo será por la vía del endoso. ser derivada y consecuentemente dejará de tener vigencia
Con referencia a la factura de crédito, el art. 7 de la Ley el carácter de autónomo del derecho que se adquiera. De
24.760 regula la transmisión diciendo: “El vendedor o loca- ahí que el adquirente se encuentre expuesto, no sólo a las
dor puede transmitir la factura de crédito por vía de endoso excepciones personales que pueda tener el deudor contra
sólo después de aceptada”. él, sino que va a acumular todas las excepciones de los
Como puede apreciarse, todos y cada uno de estos pape- transmitentes anteriores.
les tienen regulada su circulación en su respectivo marco Por otra parte, los transmitentes de estos créditos no re-
normativo, al ser documentos esencialmente a la orden, sultarán obligados ni garantizarán el cumplimiento de la
mediante el endoso. obligación que surja del título.
No obstante ello, y ante la falta de prohibición legal, nada Asimismo, en cada caso en particular, habrá que estar a la
impide que puedan ser transferidos -los derechos que ellos forma que la ley aplicable exija para el perfeccionamiento
contienen-por los medios y procedimientos que regula la ley del acto jurídico por el que se transmita el derecho conte-
nido en el título.
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Capítulo 2
Endoso
1. Concepto
El endoso es el acto juridico unilateral de naturaleza Por consiguiente, la integralidad surge del principio general
cambiaría, integral, puro y simple, por el que una persona de los títulos de crédito, cual es la necesidad, por ser, el do-
llamada endosante transmite a otra, llamado endosatario, cumento, indivisible, quedando imposibilitada la transmisión
todos y cada uno de los derechos cartulares emergentes de parte del derecho contenido en el mismo, y reservarse
del documento, vinculándose solidariamente con los demás para el endosante la parte no transmitida, pues resultaría
obligados cambiarios y que se peifecciona con la entrega imposible ejercer los derechos no transmitidos.
del título. Por estas razones el legislador sanciona con nulidad la
Este concepto está referido al endoso propio, o regular, es parcialidad del endoso (art. 13, 2do. Párrafo, Dto. 5965/63,
decir, aquel que ha sido incluido en el documento tempes aplicable a la factura de crédito en virtud de lo dispuesto
tivamente, y sin ninguna cláusula que limite las funciones en el art. 16 de la Ley 24.760 y art. 13, 2do. párrafo Ley
que son inherentes al mismo. 24.452 y punto 1.3.4.2. de la Com. “A” 2329 del B.C.R.A.).
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La contradicción con la teoría general de los títulos de cré- aplicable a la Fe por art. 16. Ley 24.760 y art. 17, Ley
dito, y en especial con la doctrina del endoso, es a todas 24.452), de ejercer todos y cada uno de los derechos car-
luces evidente. tulares que dimanen del documento que posea, siempre
Dice la segunda de las normas citadas que “no perjudica al que haya entrado en posesión del documento con buena
título ni a su transmisibilidad” . fe y sin culpa grave.
Qué quiso decir el B.C.R.A. con estas aseveraciones. para Para Yadarola esa buena fe se asienta en un elemento sub-
las que no está facultado (art. 66 de la Ley 24.452); la validez jetivo, “ ... que crea que adquiere del verdadero propietario;
del título, como su invalidez. debe surgir de la propia ley. pero tal creencia debe ser -sin duda alguna-” y este elemento
y así lo hace (art. 14, 3er. párrafo, Ley 24.452), aclarando. subjetivo deberá tener su apoyo en otro elemento, objetivo,
puntualmente. que el título no se perjudicará si el endoso no “cual es la posesión del título por parte del tradens” 5.
contiene las especificaciones que establezca el B.C.R.A.. Su función técnico-jurídica específica será la de legitimar
al que lo faculta para ello. al endosatario, habilitándolo para el ejercicio de todos los
El B.C.R.A., excediendo sus facultades. regula la validez derechos resultantes del título, sin necesidad de tener
del documento según se cumplan o no las especificaciones que acreditar que es el titular del derecho y propietario del
que el mismo crea y las que impone la ley. documento, pudiendo transmitir el documento, aun sin ser
Volviendo a la letra de las normas en análisis. vemos que el propietario ni del documento ni del derecho (adquiriendo
disponen que la falta de las especificaciones establecidas no el endosatario a non domino la titularidad), siempre que no
perjudican al título ni a su transmisibilidad. haya incurrido en dolo o culpa grave, bastándole para ello
A poco que avancemos en la interpretación de estas normas la legitimación activa6.
veremos las inexactitudes que de ellas se desprenden, a Se deben distinguir ambas caras de la legitimación: activa
saber: y pasiva.
1) debe ser puro y simple: Si se lo condiciona, se tiene por La legitimación activa permite, como dijimos, el ejercicio de
no escrita la condición; si se lo somete a plazo o cargo es todos los derechos cartulares que dimanan del documento
nulo, pudiendo en consecuencia perjudicar al portador (no (endosar, presentar el documento a la aceptación, al pago,
al título) ya que puede cortarse la cadena de endosos; protestar por falta de aceptación o de pago, etc.) y le permi
2) la firma del endosante: ten exigir el cumplimiento de la prestación a que se hubieren
Este es requisito esencial para la existencia del endoso; obligado los firmantes del mismo; es un estado de hecho
si falta, ya no hablaremos de perjuicio ni del título ni de la que se traduce en idoneidad para el ejercicio del derecho7,
transmisión, simplemente no habrá endoso. encontrándose inmune a las excepciones8 fundadas en las
De lo expuesto queda claro que lo único aplicable es la falta relaciones del deudor con los endosantes anteriores a me-
de aclaración de la firma, cuando lo hace a título personal, nos que dicho portador, al adquirir el documento, hubiese
pues aun cuando pretenda el endosante invocar una repre- procedido a sabiendas en peIjuicio del deudor9 (art. 18 del
sentación no expresada en el título, tampoco perjudicará Dto. 5965/63, art. 16 Ley 24.760 y art. 20, Ley 24.452).
al título ni su transmisión (la falta de aclaración) ya que La legitimación pasiva permite al deudor liberarse de toda
el endosante resultará responsable “él mismo” como si obligación cumpliendo con la prestación a quien resulte
hubiese firmado a su propio nombre (art. 10, 2do. párrafo legitimado en oportunidad de hacerla efectiva.
de la Ley 24.452). Para ello deberá verificar que no se ha alterado la cadena
de los endosos, debe ser ininterrumpida.
3. Funciones del endoso Esta verificación no ha de ser sustancial, sólo se limitará a
verificar la formalidad de la cadena.
Legitimación-Transmisión de derechos -Garantía
B) Transmisión de derechos Cuando dimos el concepto de
A) Legitimación endoso dijimos que éste se perfeccionaba con la entrega
Hemos dicho que estos documentos fueron creados con la del título. Esta transferencia del documento -cosa mueble-
finalidad de lograr certeza en la adquisición del derecho con- producirá el efecto de transmitir la propiedad del mismo. en
tenido en el título de crédito, rapidez en la negociación del tanto cosa mueble. y consecuentemente con la adquisición
documento y seguridad en la realización final del derecho. de éste. su propietario adquirirá el derecho resultante de
Por lo tanto. y para lograr el cumplimiento de estos fines. se ese documento. lo que adquiere el portador no es el crédito
reglamentó su circulación a través del endoso. eliminando que tenía el endosante contra los firmantes anteriores, sino
todas las trabas existentes con la cesión de créditos regu- un derecho nuevo, un derecho propio10.
lada por el derecho común. La transmisión por este medio comportará dos etapas de
Una de las funciones, quizá la más importante, es la legiti- un acto único11 la firma del endosante y la tradición del do
mación, debiendo entenderse por tal la aptitud del portador cumento.
del documento. que justifique dicha posesión mediante una El endoso cumple la función de transmitir todos los dere-
cadena ininterrumpida de endosos (art. 17. Dto. 5965/63. chos cartulares que emergen del documento. en tanto y en
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cuanto el mismo se haya hecho sin restricción alguna (art. C) Garantía
15, Dto. 5965/63; art. 15,Ley 24.452, aplicable a la FC por Todos los fIrmantes de estos documentos son solidariamen-
el art. 16 de la Ley 24.760). te responsables del cumplimiento de la obligación cambiaria
Si por alguna cláusula se limita esa transferencia. no se (art. 16 y 40 de la Ley 24.452 y art. 16 y 51 del Dto. 5965/63
adjudica al endosatario la calidad de titular del derecho. y art. 16, Ley 24.760).
como por ejemplo cuando el endoso se lleva a cabo en Como se advierte. cada endosante responderá solidaria-
procuración o en mandato. mente frente al portador legitimado.
Este endoso solamente legitimará al endosante. pero éste Pero a diferencia de la solidaridad del derecho común. el
no adquirirá el derecho cartular. pudiendo. por lo tanto. obligado cambiario que cumpla con la obligación -en este
ejercer todos los derechos que surgen del documento. caso pague la suma de dinero expresada en el titulo- tendrá
derecho a repetir de sus garantes (obligados anteriores a
él y, de existir, del aceptante y sus avalistas) el total de lo
abonado. con más los intereses devengados desde la fecha
del efectivo pago y los gastos que demande el ejercicio de la
acción cambiaria que instaure (ulterior regreso o reembolso).
no quedando limitado a percibir la parte proporcional, o la
alícuota que se hubiera obligado en la deuda, de cada uno
de los obligados. como ocurre en la solidaridad civil.
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Capítulo 3
Clases de endosos
Se reconocen como formas del endoso: el endoso completo Firma de Carlos García (endosante de endoso completo)
y el endoso en blanco. Páguese a Julio González (endosatario de endoso com-
pleto)
1. Endoso completo Firma de José Fernández (endosatario de endoso completo
Endoso completo es aquel que tiene designación de bene- y nuevo endosante de endoso completo)
ficiario, lugar y fecha de otorgamiento, aunque si faltaren
estos dos últimos también produce los efectos del endoso Tanto la legislación sobre letra de cambio y pagaré (Dto.
completo (art. 14, Ley 24.452; arto 14, Dto. 5965/63 y art. 5965/63) como la del cheque (Ley 24.452) permiten el en-
7, Ley 24.760). doso en blanco y el endoso al portador, no así las normas
Este tipo de endosos cobran importancia en oportunidad sobre circulación de la factura de crédito (Ley 24.760, Art. 7,
de verificar la cadena de endosos, ya que habiendo un 2do. párrafo), la que admite únicamente el endoso completo.
endoso completo, necesariamente, para la circulación del El endosatario de un endoso en blanco tiene la facultad 13,
documento, deberá seguir el endoso del beneficiario del según lo disponen los respectivos plexos normativos (art.
endoso completo, y así sucesivamente. En caso de faltar 15 ley 24.452 y arto 15, Dto. 5963/63) de:
este endoso o fuere nulo (por ser parcial) o fuere testado, la 1) Completar el endoso en blanco a su nombre.
cadena se verá interrumpida y su efecto tendrá incidencia 2) Completar el endoso con el nombre de un tercero.
en la persona del portador, el que no estará legitimado para 3) Transmitirlo por simple tradición, ya que a partir de este
ejercer los derechos que emerjan del documento. endoso, siempre que no aparezca un nuevo endoso com
pleto, el título, aunque a la orden, circulará como si fuera
2. Endoso en blanco un documento al portador.
Es en blanco aquel que solamente lleva la firma del endo- En el caso del cheque, que puede ser librado, en cuanto a la
sante, presumiendo la ley que el poseedor lo ha recibido de persona del beneficiario: “al portador”, las firmas que figuren
quien ha estampado su firma como tal y que fue realizado al dorso del documento como endosantes no cumplirán esta
antes del vencimiento, siendo ésta una presunción “iuris función, ya que no variará la forma de circulación, sino que
tantum”, pudiendo probarse por cualquier medio su inexac- para ellos los efectos serán los de garantizar el pago del
titud, (art. 14, 2do. párrafo, art. 17 1er. párrafo “in fine”, Ley cheque (art. 18, Ley 24.452).
24.452 y art. 14 y art. 17, Dto. 5965/63). 4) Volver a endosar el documento, por endoso completo o
El endoso en blanco permite al endosatario la transmisión en blanco.
de estos documentos a la orden, por simple tradición, por su Distintos serán los efectos, respecto del beneficiario de ese
entrega material, como si se tratara de un título al portador, endoso en blanco que transmitió el documento, según sea
no alternando la naturaleza del título, el que seguirá siendo la forma en la que participó en la relación cambiaria, toda
a la orden. La aparición de un endoso completo o llenando vez que: a) si llenó el endoso con el nombre de un tercero
el endoso en blanco, en esta circulación, impedirá que se o b) lo transmitió por simple tradición, al no haber firmado
continúe con la circulación manual12. no resultará obligado eambiario, pero si e) endosó o d) llenó
(Dorso del documento) el endoso a su nombre y luego transmitió vía endoso, sin
Firma de Juan Pérez (endoso en blanco) duda que será obligado.
Páguese a José Fernández (endosatario de endoso com-
pleto)
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Capítulo 4
Formalidad del endoso
l. Ubicación La Ley 24.760 modifica el art. 14, ap. 1 “in fine”, por el que se
El endoso puede ser hecho tanto en el anverso como en el faculta a endosar en las mismas condiciones que la libranza
dorso del documento, aunque la costumbre ha determinado del cheque, es decir, por “utilizar sistemas electrónicos o
que los mismos se hagan solamente en el dorso (del latín de reproducción cuando expresamente lo autorice el Banco
in dorsum). Central de la República Argentina”.
La Ley Uniforme de Ginebra sobre cheque (art. 16) exige Esta facultad está limitada al último endoso previo al depó-
expresamente que, en caso de endoso en blanco, para sito, no así para los anteriores.
su validez, deba escribirse al dorso del cheque o en hoja Cabe aquí hacer la siguiente consideración, como bien
adherida al mismo. Nuestras leyes otorgan validez a este apunta Gómez Leo18: no se debe considerar, a estos fines,
endoso solamente cuando ha sido puesto al dorso de la letra el endoso al girado (entidad financiera) ya que éste tiene
o sobre su prolongación (art. 14, Ley 24.452 y art. 14, “in el caracter de recibo (art. 13, Ley 24.452), por lo tanto la
fine”. Dto. 5965, aplicable a la FC por art. 16, Ley 24.760). norma solamente se refiere al endoso hecho al portador
El endoso debe ser hecho en el mismo documento o en que presente el cheque al cobro.
su prolongación (art. 14, Ley 24.452, art. 14 Dto. 5965/63 Se estima que esta norma requiere su modificación haciendo
aplicable a FC art. 16, Ley 24.760); el que se haga en la extensiva su disposición a todos los endosantes, ya que
prolongación la primera firma que aparezca endosando nada hace pensar en su prohibición. Admitir lo contrario
deberá cruzar el documento abarcando parte del mismo sería privilegiar a uno de los endosantes en detrimento de
y parte de la prolongación o añadido (punto 1.3.4.6, Com. los demás sin un fundamento jurídico ni fáctico.
2329 B.C.R.A)14. Esto para evitar una implantación de Mas aún, es seguro que ésa ha sido la voluntad del le-
agregado en un documento que no es el que se pretendió gislador, la que no fue reflejada con claridad en la nueva
transmitir con esta particularidad. legislación, toda vez que no existe argumento alguno que
De lo dicho se desprende que el endoso puede constar tanto permita hacer la distinción poco feliz que ha hecho la ley.
en el anverso como en el reverso, pero si se encuentra en
el anverso deberá ser completo, es decir, con indicación de 3. Oportunidad del endoso
beneficiario, no siendo válido el endoso en blanco en esta De no figurar la fecha en el endoso éste se presume hecho
ubicación, ello para evitar confusión con las firmas tanto del antes de su presentación o del término para presentarlo
librador como del aceptante. al cobro en el cheque (art. 22, 2do. párrafo Ley 24.452)
o antes del vencimiento de la letra de cambio o el pagaré
2. Forma escrita (art. 21, Dto. 5965/63) y antes de la presentación al cobro o
El endoso es un acto eminentemente formal y debe ser del vencimiento en la factura de crédito (art. 7, 5to. párrafo
extendido en el mismo documento, si éste fuera distinto “in fine”) o antes del vencimiento del plazo para protestar
sería inadmisible15 aunque fuera instrumento público16; debe por falta de pago o del protesto, en el caso de las letras de
ser escrito, por lo que es básico y fundamental la firma del cambio y el pagaré (art. 21, Dto. 5963/65) salvo prueba en
endosante, la que es una condición esencial para la exis- contrario, debiendo aclararse que la factura de crédito se
tencia de todo acto bajo firma privada (art. 1012, Cod. Civ.), considera emitida con cláusula “sin protesto” (art. 8, Ley
debiendo reunir los requisitos de la firma cambiaria, es decir, 24.760).
manuscrita y autógrafa (del gr. autós, uno mismo, y grapho, La fecha del endoso puede dar soluciones a distintas
escribir), sin requerirse que sea legible, pudiendo por lo tanto controversias que suelen suscitarse en la vida de estos
ser irregular o incompleta, cuando la persona que firma está documentos.
acostumbrada a firmar de esa manera los actos públicos y Con ella sabremos si a la fecha en que se endosó el en-
privados (art. 3633 “in fine”, Cod. Civ.). “Un signo ilegible dosante tenía la capacidad para hacerlo, la ley aplicable
pero característico es mayor indicio de autenticidad llenando a la forma -atento a las modificaciones que produce la
mejor el requisito que una firma legible”17. legislación-y por último el orden o ubicación de cada uno
La firma falsa o de personas imaginarias o firmas que por de los obligados cambiarios en la cadena.
cualquier otra razón no podrían obligar a las personas que Pero no siendo requisito de validez la existencia de la fecha.
los firmaron no releva de la obligación cambiaria a los demás la misma ley da respuesta a una sola de estas cuestiones.
firmantes del documento que se trate (art. 7, Dto. 5965/63, disponiendo que la posición de los endosos indica el orden
aplicable a FC por art. 16, Ley 24.760 y art. 10, Ley 24.452). en que han sido puestos (art. 17. último párrafo, Ley 24.452).
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Capítulo 5
Sujetos del endoso
Serán sujetos del endoso: el endosante, que es la persona Esta liberación de garantía solamente lo será frente a E1,
que, estando legitimada, transmite el título (tradens), y el no así frente a los posteriores endosatarios que eventual
endosatario, persona beneficiaria del endoso (accipiens). mente pudieran aparecer en la circulación del documento.
No obstante lo apuntado precedentemente, si E1, al endosar
1. Endosante por primera vez lo hubiera hecho sin garantía de aceptación
Endosante sólo podrá ser quien se encuentre legitimado y pago, la liberación de garantía a que se hizo referencia
para ello, es decir, quien resulte ser “el tomador o beneficia no operaría, ya que al no garantizar puede él reclamar el
rio en la letra de cambio o el pagaré” o “a cuya orden esté cumplimiento a todos sus antecesores en la cadena que no
librado el cheque” o “vendedor o locador de la factura de se hubieren librado de la garantía de pago.
crédito -después de aceptada-” o quien acredite la posesión También serán distintos los efectos si el endoso es en favor
de estos documentos mediante una cadena ininterrumpida del aceptante en la letra de cambio o del suscriptor en el
de endosos. pagaré o el vendedor o locador en la factura de crédito.
En el caso de los cheques al portador podrá serlo el simple En todos estos casos, los beneficiarios del endoso pueden
tenedor. Es decir, quien se encuentre legitimado de acuerdo volver a endosar (art. 12, 3er. párrafo Dto. 5965/63, art. 12
con la ley de circulación del documento. de la Ley 24.452, aplicable a la FC en función del art. 16
de la Ley 24.760).
2. Endosatario Pero si el aceptante de la letra de cambio o el suscriptor
Endosatario podrá ser cualquier persona que, teniendo del pagaré o el vendedor o locador de la factura de crédito
capacidad para recibir pagos, se encuentre ya en el docu conservan en su poder, como endosatarios, el documento
mento (librador, endosante, avalista, aceptante o girado), hasta el vencimiento de la obligación que resulta del título,
o un tercero ajeno al mismo. (art. 12, Dto. 5965/63 y art. no podrán volver a endosar, ya que la obligación se ha
12, Ley 24.452, aplicable a la FC por el art. 16, Ley 24.760) extinguido por confusión al encontrarse en cabeza de la
pudiendo todos ellos endosar nuevamente. misma persona las calidades de acreedor y deudor y el
Cuadra aquí analizar los efectos que produce el endoso crédito ser exigible.
cuando éste tiene como destinatario un obligado anterior al Párrafo aparte merece el análisis del endoso hecho al
endosante dentro de la cadena (endoso de retorno) . Toda girado en el cheque, ya que la ley de cheque restringe su
vez que quien firma, por cualquier titulo, en uno de estos circulación, en cuanto a la persona del endosatario, si éste
documentos resulta obligado cambiarto, salvo cláusula li- es el girado.
beratoria, la circunstancia de recibir el documento por esta La Ley de cheque impide el endoso al girado, el que de
vía lo convierte en acreedor de la obligación, liberando a existir será tenido como recibo, salvo que el girado tuviese
los obligados que se encuentren ubicados entre su primera varios establecimientos y que el endoso se hiciese en favor
obligación y esta nueva posición cambiaria. Ello en virtud de un establecimiento distinto de aquel sobre el que se giró
de la función de garantía que asumiera en oportunidad de el cheque.
ingresar en la relación cambiaria. Asimismo se declara nulo el endoso hecho por el girado
Ejemplo: (art. 13, Ley 24.452).
Tenemos a los siguientes intervinientes: L: librador T.B.: Esta nulidad será aplicable en los casos de endosos he-
tomador o beneficiario. E1: endosante 1 E2: endosante 2. chos en cheques recibidos para ser pagados por el mismo
E3: endosante 3. E4: endosante 4. banco o depositados en cuenta corriente bancaria para ser
La cadena de circulación quedaría compuesta de la si- acreditado su monto en la misma, ya sea por ser del mismo
guiente manera: banco o de otro.
Si el cheque es recibido por un banco en pago de una obli-
L. T.B. El. E2. E3. El. E4. gación, en carácter de beneficiario o endosatario, así como
está legitimado para ejercer todos los derechos emergentes
Como puede apreciarse el primer endosante (El) se en- del título, podrá también endosar el mismo, sin que ello obste
cuentra ubicado en dos posiciones cambiarias, la primera a la circulación ni resulte nulo.
en oportunidad de recibir el documento del tomador o be-
neficiario y la segunda cuando resulta endosatario de E3. 3. Endosatario plural
Este endoso, llamado de retorno, hace que tanto E2 y E3 El endoso puede tener, como cualquier beneficiario en estos
queden liberados frente a E1, en su nueva posición; ello en títulos, una designación unipersonal (endoso con endosa
virtud de la garantía que ya está prestando al endosar en tario simple) o pluripersonal (endoso con endosatario plural),
la oportunidad anterior. es decir, con más de un endosante.
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El endoso plural podrá designar a los endosatarios en for- 4. Representación para endosar
ma alternativa o conjunta, y según sea esta designación, Las reglas que regulan la representación cambiaria son
distintos serán los requerimientos que se exigirán para la extensivas al endoso. Por consiguiente. quien pretenda
circulación del título a partir de ella. endosar en nombre de otro deberá acreditar la represen-
Así, pues, si el endoso plural ha sido hecho en forma al- tación que esgrima.
ternativa a dos endosatarios, unidos por la partícula “o”, el Quien firme como representante de otra persona. fisica o
endoso de cualquiera de los dos pondrá en circulación el jurídica (ya sea voluntaria o legal), debe acreditar tal repre
documento, legitimando a su endosatario, a quien le trans- sentación con poder especial en la representación voluntaria
mitirá todos los derechos emergentes del documento y se y con los instrumentos que crean su representación en la
vinculará solidariamente con los demás obligados que ya legal; de no resultar suficiente o carecer del mismo. quien
se encuentren en el nexo cambiario. haya firmado en ese carácter quedará obligado cambiaria
En cambio, si el endoso ha sido puesto en favor de dos en- mente como si hubiese firmado a su propio nombre (art. 10.
dosatarios en forma conjunta, es decir unidos por la partícula Ley 24.452 y art. 8. Dto. 5965/63 aplicable a la FC por art.
“y”, el endoso debe ser formalizado por ambos19, para que 16. Ley 24.760).
produzca los mismos efectos que el endoso simple. Por el principio de literalidad tal representación deberá
¿Cómo se rigen las relaciones entre estos endosantes necesariamente surgir del propio título. aunque realmente
plurales. cuando uno de ellos cumple con la obligación? pueda acreditarla por otro documento. la misma no tendrá
Los endosantes mantienen. frente al portador legitimado. efectos cambiarías si no consta en el documento20.
su garantía solidaria de naturaleza cambiaria. pero entre Para obligar a su representado será necesario acompañar
ellos. por ser obligados “pari gradu”. regirá la solidaridad la firma con la designación de “a quien se representa”. per
del derecho común. por lo que las acciones de repetición sona fisica o jurídica que otorgó el correspondiente poder.
encontrarán su sustento normativo en lo dispuesto en los el que deberá ser especial para obligarse cambiariamente.
arto 689. 716 y 716 del Cód. Civ. (art. 59, Dto. 5965/63. La facultad general de obligarse en nombre y por cuenta de
aplicable al cheque según art. 65, Ley 24.452 y a la factura un comerciante comprende también la de obligarse cambia-
de crédito por art. 16, Ley 24.760). riamente con motivo de los actos de comercio del mandante.
salvo limitación expresa hecha por el mismo e incluida en
el poder (art. 9. 2do. párrafo, Dto. 5965/63, aplicable a la
FC por art. 16, Ley 24.760).
13
Capítulo 6
Endosos impropios
1. Concepto como si fuera el titular del derecho.
Se denominan endosos impropios, irregulares, anómalos El incumplimiento de estas cargas u obligaciones, aunque
o de efectos restringidos aquellos que, por una cláusula o puedan tener repercusiones en el derecho cambiario, no
por la época en que han sido incluidos en el documento, no generará en favor del endosante ninguna acción que respon-
cumplen con las funciones propias de los endosos, es decir, sabilice cambiariamente al endosatario. Su responsabilidad
no “transmiten el derecho” o “no garantizan” la obligación será atendida por las normas del derecho común.
cambiaría, solamente legitiman al endosatario. Quien resulte obligado del documento endosado en pro-
Estos endosos son los siguientes: curación no podrá oponer al portador las excepciones que
tenga contra él, pudiendo solamente oponer las que tenga
2. Endoso sin garantía contra el primer endosante en procuración.
El endosante al endosar garantiza el pago y en el caso de la Dice la ley primer endosante porque el endoso hecho con
letra de cambio la aceptación, pudiendo liberarse de estas posterioridad lo será a título de mandato, no estando facul-
garantías mediante la cláusula sin garantía o sin garantía tado a transmitir el título en otro carácter.
de pago. De lo que resulta que el endoso es una garantía El endoso en procuración por el que se transmite el ejer-
natural del pago21. cicio de los derechos cambiarios sólo puede insertarse
Esta cláusula puesta por un endosante solamente beneficia válidamente en un papel de comercio hasta la oportunidad
al que la ha puesto. no pudiendo ningún otro obligado ampa indicada en el arto 22 de la Ley 24.452 y art. 21 del Dto.
rarse en la misma para quedar desobligado al cumplimiento 5965/63 y aplicable a la factura conformada por lo dispuesto
de la obligación cambiaria. o lo que es lo mismo que decir en el art. 16 de la Ley 24.76024.
que la cláusula es “personal” del endosante que la insertó. ¿Es posible la revocación o renuncia del mandato dado a
no jugando para los otros obligados cartulares22 no respon partir de un endoso en procuración? La respuesta debe ser
diendo cambiariamente frente a los sucesivos endosatarios. afirmativa. y el procedimiento deberá consistir en la notifi-
La función que produce este endoso será solamente de cación al endosatario -Escuti25 requiere un acto cartular-.
transmitir el documento y legitimar al endosatario. no quien devolverá el documento para testar los endosos que
cumpliéndose la función de garantía que es inherente a se hubieren hecho. Asimismo operará la revocación si el
todo endoso. endosatario en procura endosa nuevamente el documento
en favor del primer endosante en mandato; en este caso
3. Endoso en procuración estaremos frente a una renuncia del mandato.
Todo portador legitimado de uno de estos documentos en
análisis puede otorgar mandato para que en su nombre y 4. Endoso en caución
representación ejerza los derechos que en ellos consten. El arto 20 del Dto. 5965/63 permite el dar en prenda a la
Esta afirmación de derecho común tiene su regulación propia letra de cambio y el pagaré -aplicable a la factura de crédito
en el derecho cambiario. De los arts. 19 del Dto. 5965/63, en virtud de lo dispuesto en el arto 16. Ley 24.760-mediante
aplicable también a la factura conformada y el 21 de la Ley la inserción de las cláusulas “valor en garantia” o “valor en
24.452 se desprende que cuando el endoso llevase la cláu- prenda” o cualquier otra que implique caución.
sula “valor al cobro”, “al cobro”, “en procuración” o cualquier Este endoso no es traslativo de la propiedad del título. pero
otra que implique mandato, el portador puede ejercer todos atribuye al endosatario los derechos y obligaciones de un
los derechos que derivan de la letra, el cheque, pagaré o acreedor prendario respecto de la cosa dada en prenda26.
factura de crédito. El endosatario de este clase de endoso puede ejercer todos
Es decir, en este tipo de endoso se restringen las funciones los derechos cartulares emergentes del titulo. estándole ve
del mismo, limitándose a legitimar al endosatario, ya que dado transmitir el mismo con efecto traslativo del dominio; él
el derecho se mantendrá en cabeza del endosante, quien solamente podrá endosarlo nuevamente a título de mandato;
tampoco garantiza al endosatario. él sólo tiene un derecho autónomo. lo posee iure proprio.
Las relaciones entre endosante y endosatario se regirán por en virtud del derecho real que ha entrado en su patrimonio
las normas del mandato, no extinguiéndose por la muerte y caído bajo su dominio27.
o incapacidad o quiebra23 sobreviniente del mandante; Sus derechos serán los derechos que surgen de su calidad
extinguiendo sí el mandato la muerte o incapacidad del de poseedor legitimado.
endosatario. Puede por lo tanto presentar el documento al cobro y co-
Por lo que deberá el endosatario cumplimentar todas y brarlo. y si no venció la obligación garantizada retener lo
cada una de las directivas que hubiere dado el endosatario percibido hasta el efectivo cumpliminto de la misma.
para el mejor cumplimiento de su misión como, asimismo, Cumplida la obligación caucionada deberá reintegrar el
las cargas que la ley prescribe para el portador legitimado, título al endosante.
14
o la diferencia. si la hay. entre lo efectivamente percibido y el de la cesión ordinaria. Por su parte el arto 12, 3er. párrafo de
monto de la obligación por la que se constituyó la garantía. la Ley 24.452, referido al cheque, dispone que cuando éste
El endosatario se encuentra facultado para ejercer todas las haya sido extendido en favor de una persona determinada
acciones cambiarías que surgen del título dado en caución. con la cláusula “no a la orden” no es transmisible “sino” bajo
pero no podrán oponérsele las excepciones fundadas en sus la forma y con los efectos de la cesión de créditos.
relaciones personales con el que hizo el endoso en garantía. De la interpretación literal de ambas
a menos que el tenedor haya procedido con conocimiento normas parecería que si estos documentos hubieran sido
de causa. en peIjuicio del deudor demandado (art. 20, 2do. concebidos con cláusulas “no a la orden” la única forma de
párrafo, Dto. 5965/63). transmisibilidad. para ellos. debería ser el contrato de cesión
de crédito. Esta interpretación surge de las palabras “sólo”
5. Prohibición de endoso y “sino”. que condicionan la circulación.
Nuestra legislación permite al portador de uno de estos pa- Ya hemos comentado cuál es el alcance de estas expresio-
peles de comercio liberarse de la garantía de pago, según nes. resta aquí analizar la cláusula “no a la orden”.
acabamos de ver -punto 2-de este capítulo, mediaIJte la Habiendo el endosante insertado la cláusula “no a la or-
cláusula “sin garantía”. den”. el endosatario -acreedor cambiario-puede transmitir
Pero puede ocurrir que no desee quedar obligado frente el documento. entre otras formas. por el contrato de cesión
a otro acreedor que no sea su endosatario, sea por las de créditos.
circunstancias que lo unen por el negocio jurídico base de Para este supuesto. bastará con adoptar la forma de endo-
la transmisión o por ser contra quien tenga excepciones so. sin que éste tenga los efectos del endoso cambiario. y
personales para oponer en caso de no ser atendido el título notificar al deudor cedido.
en tiempo y forma. Esta forma de transmisión traerá aparejada para el endo-
Para ello, la ley (art. 14, último párrafo, Dto. 5965/63, art. sante, único beneficiario de ella, la posibilidad de oponer
16, Ley 24.760 para la factura de crédito y art. 16, 2do. al portador todas las excepciones que tenía contra su en-
páragrafo de la Ley 24.452) lo faculta a prohibir nuevos dosante y los cesionarios posteriores a él.
endosos, estableciendo a continuación que no será respon- El librador y los endosantes anteriores al endosante que
sable frente a las personas que posteriormente se endosase insertó la cláusula siguen respondiendo cambiariamente. es
el documento. decir. son obligados solidarios. frente a todos los firmantes
La mayoría de la doctrina entiende que esta cláusula no posteriores y el portador legitimado; el endosante que puso
restringe la circulación del título cambiario28, sí en cambio la cláusula mantiene su responsabilidad cambiarla ante su
limita la responsabilidad del endosante, ya que sólo respon- endosatario.
derá frente a su endosatario. Del título de crédito no queda, pues, más que el nombre a
Debe quedar claro que los subsiguientes endosos inserta- partir de la cláusula y para su circulación. La cláusula “no
dos en el documento a posteriori del endoso con prohibi- a la orden” produce su degradación y, en consecuencia,
ción de endosar producirán los efectos propios del instituto la cláusula “a la orden” mira a la esencia, y no sólo a la
que estamos analizando, es decir, no habrá liberación de naturaleza, del título de crédito29 .
responsabilidad entre ellos, solamente podrá oponer esta El cesionario de un cheque tiene un derecho derivado y no
exoneración el endosante que ha puesto la cláusula. autónomo, por lo que la norma contenida en el art. 20 del
Dto. 4776/63 (hoy art. 20 Ley de cheque). que prohíbe opo-
6. Endoso con cláusula no a la orden ner al portador las excepciones fundadas en sus relaciones
El art. 12, 2do. párrafo del Dto. 5965/63, aplicable a la letra con el librador o con los portadores anteriores, no lo ampara,
de cambio, el pagaré (art. 103) ya la factura de crédito (art. ya que el tenedor por vía de cesión es causahabiente de
16, Ley 24.760) establece que cuando el librador haya los derechos de su antecesor en el título, debiendo soportar
insertado... la cláusula “no a la orden” o una expresión equi- todas sus consecuencias30.
valente “sólo” es transmisible en la forma y con los efectos
15
Capítulo 7
Cláusulas del endoso
1. Endoso con cláusula sin protesto
El portador legitimado de una letra de cambio o pagaré, 3. Endoso con cláusula sin resaca
que pretenda iniciar las acciones de regreso que le otorga El Dto. Ley 5965 en el capítulo 7, “De los recursos por falta
la ley (art. 46 y sig. del Dto. 5965/63, aplicable a la FC por de aceptación y por falta de pago”, reglamenta las acciones
lo dispuesto en el art. 6 de la Ley 24.760) deberá levantar emergentes de la letra de cambio, ya sea por falta de pago
el correspondiente protesto, ya sea por falta de aceptación como por falta de aceptación.
o pago en la cambial o por falta de pago en el pagaré. Este Juntamente con estas acciones, de carácter sustantivo, se
acto formal y auténtico, por el que se dejará constancia de agrega, como medio y no como acción, un procedimiento
estas circunstancias, hace nacer la acción cambiaria de re- tendiente a que el portador pueda hacerse, en forma in-
greso contra todos los obligados de esta posición cambiaria. mediata, de la suma de dinero determinada en la cambial.
Tanto el librador como cualquier endosante puede, mediante Este medio, llamado resaca, permite al portador que tenga
cláusula expresa, liberar al portador de cumplimentar dicha carga. derecho a ejercitar la acción de regreso, librar una nueva
La diferencia existente entre la liberación hecha por el li- letra (resaca). contra uno de sus propios garantes (art. 56,
brador o un endosante está dada en que en el primer caso Dto. 5965/63) por el monto de la letra no atendida, los intere
el portador puede accionar contra todos los obligados de ses desde el vencimiento de la letra, gastos y la comisión
regreso sin levantar el protesto; mientras que si la misma que deba pagar como consecuencia de este libramiento.
fue puesta por un endosante solamente podrá hacerlo (ejer- Como queda dicho, la resaca se libra contra un obligado
cer la acción cambiaria contra él) contra quien ha puesto cambiarlo garante del poseedor legitimado y que tiene
la cláusula, debiendo protestar para hacer nacer la acción acción de regreso, consecuentemente el girado de esta
contra los demás obligados. cambial (resaca) ha de ser un obligado de regreso: librador.
En el cheque no tiene aplicación esta disposición, toda endosantes anteriores o sus avalistas.
vez que no se requiere protesto, ya que la constancia del El endosante es garante de la obligación cambiaria a partir
rechazo del cheque producirá los efectos del protesto (art. de haber puesto su firma como tal, pudiendo contra éllibrarse
38, 3er. párrafo, Ley 24.452) quedando expedita la acción una resaca si la letra no fuera atendida a su vencimiento,
que tiene contra el librador, endosantes y avalistas. no obstante ello. en oportunidad de endosar puede prohibir
el libramiento de resacas contra él. mediante una cláusula
2. Endoso con cláusula de abreviación del plazo para expresa.
la presentación de la letra de cambio a la aceptación La circunstancia de no estar regulada esta cláusula en la
El art. 23 del Dto. 5965/63 establece que la letra de cambio ley, nada lo impide, por lo que podemos admitirla como otra
puede ser presentada a la aceptación antes de su venci de las facultades del endosante, vedando en consecuencia
miento, facultando al endosante (art. 24, 3er. párrafo, Dto. el libramiento de resaca contra él.
citado) a disponer que la letra sea presentada para su
aceptación, indicando o no un término al efecto, a menos que 4. Endoso con cláusula liberatoria de la carga de dar
el librador hubiese establecido que la letra no es aceptable. aviso
Asimismo autoriza al endosante a abreviar el plazo de pre- El portador de una letra de cambio. pagaré o factura de
sentación a la aceptación de las letras de cambio libradas a crédito deben dar aviso de la falta de aceptación en las dos
cierto tiempo vista, las que de no existir esta cláusula deben primeras y de la falta de pago en las tres dentro de los cuatro
ser presentadas dentro del término de un año. días hábiles sucesivos al día del protesto o de la presenta
Del juego armónico de esta dos normas surge: ción si existiese la cláusula de retorno sin gastos (implícita
1) La facultad del endosante de establecer que la letra sea en la factura de crédito art. 8. Ley 24.760). al librador y su
presentada a la aceptación. endosante (art. 49, Dto. 5965/63 aplicable a la factura de
2) Puede el endosante fijar un término para que ello ocurra, crédito por art. 16, Ley 24.760). El plazo se reduce a dos
mediante la mención: “presentar hasta el día..... o “no pre días en la misma obligación para el portador de un cheque
sentar antes del día...... rechazado.
3) La facultad se pierde en los casos en los que el librador El incumplimiento de esta obligación no hace caducar las
haya establecido en la letra que la misma no es aceptable. acciones emergentes del documento, pero será responsa
4) En las letras a cierto tiempo vista, está facultado, cláusula ble de los daños y peIjuicios que esa negligencia produzca.
mediante, a abreviar el plazo de presentación a la acepta El endosante, mediante una cláusula, aunque no legislada
ción. pero no prohibida, puede liberar al portador de la carga de
El incumplimiento de las obligaciones que nacen de esta dar avisos, exonerando de la responsabilidad de los daños
cláusula producirá la liberación de la responsabilidad cam- y peIjuicios que pudiera causar la falta de dicho aviso.
biarla del endosante que la insertó.
16
5. Efectos de las cláusulas
Como se ha dicho repetidas veces, las cláusulas integrativas
o derogativas que se han enunciado precedentemente sola
mente producen efecto respecto del endosante que la haya
agregado a su endoso, no pudiendo otro obligado oponerla
frente a quien resulte el portador legitimado.
17
Capítulo 8
Cancelación del endoso
La verificación de la serie ininterrumpida de endosos deberá sitos formales establecidos siempre que ello no implique
hacerse eliminando -como si nunca hubieran existido-los convertir en irregular la cadena de endosos (1.3.8.1.11.3
tachados31, es decir que no obsta a la serie ininterrumpida Com. 2329).
la existencia de endosos cancelados32. Esta cadena que exige la ley se formará. habiendo
Será portador legitimado quien acredite su tenencia según endosos completos. cuando el endosatario aparezca
la ley de circulación del mismo: a) al portador: simple pos- luego como endosante. y el nuevo endosatario será
esión; b) a la orden: posesión más cadena ininterrumpida quien tendrá que figurar como nuevo endosante. y así
de endosos y c) nominativos: posesión, más endosos e sucesivamente hasta el último portador. pero si en el
inscripción en los registros del emisor. tráfico del documento hubiere un endoso en blanco. éste
Los títulos cambiarios, esencialmente a la orden -salvo el legitimará al siguiente portador. presunción que trae las
cheque que puede ser concebido al portador-, se transmiten normas en examen.
por endoso pero no basta el simple endoso para legitimar. La circunstancia de que algún endoso se hubiere tachado
será necesario que el que endose también se encuentre o testado no resta legitimidad. salvo que por efecto de ello
legitimado. quedando de tal suerte formada la cadena que se vea interrumpida la cadena, como ser, si se tachara
exige la ley (art. 17. Dto. 5963/63 aplicable a la factura el endoso del tomador o beneficiario del documento, ya
de crédito por art. 16. Ley 24.760 y art. 17. Ley 24.452). que éste y no otro será quien puede poner en circulación
Respecto del cheque la reglamentación de la ley esta- el documento. Idéntica será la situación si el endoso tes-
blece: “No corresponde el rechazo del cheque cuando tado corresponde al endosante de un endoso completo.
contenga endosos tachados o que carezca de los requi-
18
Capítulo 9
Endoso de cheque de pago diferido y
su certificado
Según lo dispone el art. 56 de la Ley de cheque (Ley 24.452 analizar cuál es la ley de circulación aplicable al cheque de
modificada por Ley 24.760) el cheque de pago diferido. pago diferido, cuáles son las cláusulas limitativas de circu-
incorporado a nuestra legislación cambiaria a partir de su lación que contiene -puestas por el librador o por un endo
sanción puede ser libremente transferido por vía de endoso. sante-para la determinación de cuál ha de ser la formalidad
siendo aplicable al mismo todas las normas que sobre en- que habrá de adoptar para la circulación del certificado que
doso rigen para el cheque común. Por consiguiente todo estamos analizando:
lo dicho hasta aquí resulta de aplicación a la circulación de 1) Cheque de pago diferido con cláusula no a la orden
esta clase de cheque. puesta por librador.
Resta analizar la circulación del certificado sustitutivo33 del 2) Cheque de pago diferido con cláusula no a la orden
cheque que emite el banco girado o depositario que haya puesta por endosante.
avalado el cheque de pago diferido. 3) Cheque de pago diferido con cláusula no negociable
El cheque de pago diferido una vez avalado, por el banco puesta por librador.
girado o por el banco depositario, quedará depositado 4) Cheque de pago diferido con cláusula no negociable
en el banco avalista, el que otorgará un certificado (art. puesta por endosante.
58, Ley 24.452 modificada por Ley 24.760) transmisible 5) Cheque de pago diferido con endoso en procuración
por endoso, conteniendo los requisitos que reglamente 6) Cheque de pago diferido con endoso sin garantía.
el Banco Central de la República Argentina. 7) Cheque de pago diferido con endoso completo.
Este certificado podrá ser transmitido por vía de endoso, por 8) Cheque de pago diferido con endoso en blanco.
lo que también le serán aplicables todas las disposiciones Resta analizar si este certificado es o no un papel de co-
que sobre este medio de circulación establece la Ley de mercio.
cheque y subsidiariamente el Dto. 5965/63 que resulten La Ley 24.452 en el art. 58. modificado por el art. 11. inc. m.
aplicables. de la Ley 24.760 establece que las entidades autorizadas
Si el cheque no es avalado, por el banco girado o banco emitirán “certificados transmisibles por endoso”. conforme
depositario, circulará por endoso; si por el contrario, si lo reglamente el Banco Central de la República Argentina
alguna de estas dos instituciones decidiera avalar el Por su parte la Com. 2329 del B.C.R.A dispone (1.3.6.)
cheque, el mismo quedará depositado en su poder y “que en el caso de que el aval corresponda a cheques de
deberá emitir un certificado nominativo, que sustituye al pago diferido -sea otorgado por la entidad girada o por la
depositaria-o tal circunstancia constará en el certificado de
cheque de pago diferido34.
registración que deberá emitir la entidad avalista” y posterior-
Párrafo aparte merece la modalidad de la circulación de
mente (1.3.7.6.) denomina a estos certificados “nominativos
estos certificados, ya que el punto 1.3.7.7. de la Como
de registración”.
B.C.R.A. dispone: “Dicho certificado será transmisible ilim-
Entendernos que la denominación de “nominativos” no
itadamente por endoso en idénticas condiciones, alcances
responde a la técnica jurídica de los títulos cambiarios.
y términos que las que resulten aplicables para el cheque
sólo quiso decir que son extendidos a nombre de persona
que los origina, ya sea desde el punto de vista formal como
determinada y transmisibles por endoso, ya que no se
desde el esencial”.
requiere para su transmisión la inscripción de los endosos
De esta disposición se desprende que el certificado po-
que pudieran insertarse en el registro del banco emisor.
drá o no ser transmitido por endoso, toda vez que si el
Estos certificados son títulos de crédito, ya que respon-
cheque originante del certificado hubiera sido concebido
den a los principios de necesidad, literalidad y autonomía,
con cláusula “no a la orden”, el certificado no podrá cir-
pero al ser causales, su creación depende del depósito
cular por esta vía sino que deberá recurrirse a la cesión
en la entidad emisora y el aval que ésta presta sobre el
de créditos u otro procedimiento reglado por el derecho
cheque de pago diferido, debemos colegir que no son
común (art. 12, 3er. párrafo, Ley 24.452)35 .
papeles de comercio, ya la abstracción no es de su
De consuno con lo dicho precedentemente, será necesario
esencia36.
19
Capítulo 10
Endoso de cheque posdatado
Cheque posdatado es aquel en el que la fecha de creación A) In bonis
no coincide con la fecha que figura en el documento como Si los firmantes del documento se encuentran in bonis, el
tal, siendo, naturalmente, una posterior a la que efectiva- acreedor podrá ejercer las acciones extracambiarias que
mente se ha creado. surjan de su relación con su endosante, no teniendo acción
Esta práctica ha producido la desnaturalización del cheque, cambiaria contra éste ni contra ninguno de los que aparecen
convirtiendo este instrumento de pago en instrumento de firmando el documento, ello a partir de que el documento no
crédito. es considerado cheque (art. 23, 2do. párrafo, Ley 24.760).
Distintas han sido las regulaciones legales que ha sufrido el
cheque en cuestión. Desde darle el valor absoluto de cheque B) En concurso o quiebra
-pagadero a su presentación- (art. 23, Dto. 4776/63) hasta Según dispone el mismo artículo citado, el cheque en estas
no considerarlo como tal (art. 11, inc. e. de la Ley 24.760) condiciones es inoponible a concurso o quiebra del librador
pasando por un periodo breve, en el que valía como cheque y demás obligados cambiarios.
y pagadero a la vista aun cuando la fecha que constaba en Cabe aquí preguntarse si el documento puede tener distinto
el cheque, como fecha de creación, fuera posterior, pero efecto si el deudor está in bonis (no es cheque) o se encuen
resultaba inoponible al concurso, quiebra o sucesión del tra en concurso o quiebra (es cheque, pero inoponible) o si
librador o su invalidez en caso de incapacidad sobreviniente el librador deviene incapaz (inválido).
del librador (art. 23, Ley 24.452). Estimamos que la norma en su expresión genérica “no se
Lo cierto es que el cheque posdatado, cheque a fecha, o considerará cheque” está declarando la invalidez del cheque
cheque volador como se lo acostumbra en llamar, es una posdatado, el que no podrá recobrar su calidad de tal por
realidad, no es, como bien dice Gilardi37, citando a Bonfanti la circunstancia de haberse declarado la quiebra o abierto
y Garrone, un supuesto, una hipótesis elaborada por algún el concurso de alguno de sus obligados, y peor aún sólo
estudioso, sino una realidad comercial, existe, existió siem- respecto de éstos.
pre38, y entendemos, pese a los esfuerzos para combatirlos, Ante la contradicción apuntada y de acuerdo con la norma
que seguirá existiendo. vigente. nos inclinamos a pensar que el documento como
Creo que en esta materia la regulación legal no resulta feliz. tal no es cheque por lo que el efecto que se pretende dar,
El art. 23 de la Ley de cheque declara la invalidez de los inoponibilidad, resulta inaplicable.
cheques con fecha posterior al día de su presentación. No obstante lo dicho. que surge del análisis de la propia ley.
Es dable advertir que el cheque librado en estas condiciones no debe dejarse de tener en cuenta qué se tiene dispuesto
es perfectamente válido, los efectos que pretende dar la ley para la verificación de créditos en los concursos.
deben ser referidos a cuando éstos han sido rechazados por El art. 32 y sig. de la Ley 24.522 reglamentan el llamado
el banco a su presentación, si en esa oportunidad la fecha proceso de verificación de créditos.
que figura en el cheque es posterior a este acto. Si nos atenemos a la letra fría de lo expresado en la Ley
Si el cheque circuló durante todo el período que va desde la 24.452 veremos que el acreedor que tenga un cheque
fecha de creación y es presentado dentro del plazo que pre posdatado. obviamente cuya fecha coincida con la de la
vé la ley desde la fecha que figura como fecha de creación, el apertura del concurso o declaración de quiebra o posterior
banco no podrá negar su pago aduciendo que el documento a éstas. no podría obtener su verificación con el cheque
no es cheque como pareciera decir la norma legal. posdatado. ya que resultaría inoponible a este proceso (art.
De lo expresado podemos colegir entonces que el cheque 23, Ley 24.452 modificada por art. 11. inc. e. Ley 24.760).
posdatado puede circular libremente por endoso, pero Pero como el proceso concursal tiende a determinar la ve-
esta circulación será condicionada a que la presentación racidad de los créditos. tanto los denunciados por el propio
del cheque al cobro lo será a partir de la fecha que figure deudor como los que se presenten a pesar de su falta de
como fecha de creación, ya que si se lo presenta antes el denuncia. con el objeto de reconstituir el pasivo del deudor
banco debe proceder a su rechazo al no ser considerado y determinar fehacientemente su contenido, la doctrina del
cheque por imperio de lo dispuesto en el arto 11, inc, e) de plenario “Difry”39 exige que, cuando se trate de cheques, el
la Ley 24.760 solicitante de verificación debe declarar y probar la causa
¿Cuál es la situación de los endosatarios en un cheque entendiendo por tallas circunstancias de su libramiento por
postdatado? Para responder este interrogante veremos cuál el concursado, si el portador fuese su beneficiario inmediato,
es la situación en que pueden encontrarse sus garantes o las determinantes de la adquisición por ese portador, de
(librador, endosantes anteriores o avalistas) a la hora de no existir tal inmediatez40 .
exigir la prestación: Este requerimiento de invocar y probar la causa requiere
alguna aclaración. Sólo será requisito de prueba en sede
20
judicial, ya que sólo aquí puede valorarse la prueba con D) Librador que devino incapaz
fines verificatorios, ante el síndico sólo se requiere que se En caso de que el librador de un cheque cayera en incapa-
exprese, se denuncie, pero no podrá exigírsele su prueba. cidad, cualquiera sea la causa, el cheque resulta inválido,
En suma el acreedor, no obstante la inoponibilidad del ésta es la sanción que aplica la nueva ley de cheque, en
cheque posdatado, podrá lograr la verificación de su crédito ese afán del que habláramos en párrafos anteriores.
probando cuál ha sido su causa, sirviéndole el documento Los titulos de crédito formales, como la letra de cambio,
como principio de prueba por escrito. el pagaré o el cheque (papeles de comercio), solamente
Si el título fuera inhábil, entendido por inhábil para promover dejan de ser tales si no se cumple con el rigorismo formal
ejecución, ello no tiene por qué privarlo de la fuerza proba que dimana de su ley normativa, es decir, si no reúnen los
toria que la sindicatua y en definitiva el Tribunal decidirá requisitos que para ser tal exige la propia ley.
adjudicarle como quirógrafo41. Admitir lo contrario sería ben- Los requisitos sustantivos, como la capacidad de cada uno
eficiar al o los deudores que, habiendo emitido un cheque de los intervinientes en una relación cambiaria, nunca fue
con fecha posdatada, resultarían liberados de su obligación reconocida como causal de invalidez de estos documentos,
por el hecho de estar en concurso o quiebra. admitir lo contrario es restarle la seguridad y certeza que
Estas disposiciones traerán como resultado el efectivo tienen como común denominador.
cumplimiento del “pactum de non petendo”, ya que, con la No obstante ello el legislador para restringir, repito, el uso
presentación del cheque en la fecha que figura como de cre- del cheque posdatado consagra esta “herejía jurídica”43,
ación o dentro del plazo para hacerlo, el documento recobra que contraviene todo el régimen cambiario, en colisión con
toda su vigencia, obviamente contra todos los obligados, normas de la misma especie como la letra de cambio (art.
aun contra los que se encuentren en concurso preventivo 7 del Dto. 5965/63).
o quiebra con posterioridad a esa fecha. Las disposiciones comentadas, como ya se comentó, tien-
El legislador, en su afán de restringir el uso de estos den a desalentar ellibramiento de cheques posdatados,
cheques, para alentar el uso del “cheque de pago diferido” costumbre arraigada en nuestra comunidad. Dudamos de
o para jerarquizar al “cheque común” como instrumento de la efectividad de su cumplimiento, aun frente a los riesgos
pago-o como una manera de proteger el negocio bancario42, que supondrá la aceptación de cheque en estas condiciones.
no reparó en las consecuencias, las que a la postre resultan Por otra parte y ante la posibilidad de libramiento de cheque
más perniciosas. incompleto, art. 7, Ley 24.452, podrá evitarse la sanción que
trae la ley. Bastará con completarlo con una fecha anterior
C) Fallecido a la sentencia de quiebra, apertura de concurso preventivo,
Si alguno de los firmantes de la fórmula del cheque hubiere muerte o incapacidad del librador y endosar el cheque a un
fallecido con anterioridad a la fecha que se consigna como endosatario de buena fe, para que el documento resulte
de creación, el documento producirá los efectos menciona- oponible, tanto al concurso, a la sucesión y resultar válido
dos para el caso de concurso o quiebra de los firmantes. ante la incapacidad del librador.
21
Apéndice
44
De la letra de cambio
Dto. Ley 5965/63 ratificado por la Ley 16.478
Capítulo 2: Del endoso 18. Las personas contra quienes se promueva acción en
12. La letra de cambio es transmisible por vía de endoso virtud de la letra de cambio no pueden oponer al portador
aun cuando no estuviese concebida a la orden. las excepciones fundadas en sus relaciones personales con
Cuando el librador haya insertado en la letra de cambio las el librador, o con los tenedores anteriores, a menos que el
palabras “no a la orden” o una expresión equivalente, el portador, al adquirir la letra, hubiese proce
título sólo es transmisible en la forma y con los efectos de dido a sabiendas en perjuicio del deudor demandado.
una cesión ordinaria. 19. Si el endoso llevase la cláusula “valor al cobro”, “al
El endoso puede hacerse, también, en favor del girado, cobro”, “en procuración”, o cualquier otra mención que
haya o no aceptado la letra, del librador o de cualquier otro implique un simple mandato, el portador puede ejercitar
obligado. Todos ellos pueden endosar nuevamente la letra. todos los derechos que derivan de la letra de cambio, pero
13. El endoso debe ser puro y simple. no pueden endosarla nuevamente sino a título de mandato.
Toda condición a la cual se lo subordinara se considerará Los obligados no pueden, en este caso, oponer al portador
no escrita. sino las excepciones que hubiesen podido oponer al que
El endoso parcial es nulo. endosó primero a titulo de mandato.
El endoso al portador se considera en blanco. El mandato contenido en un endoso en procuración no
14. El endoso debe escribirse en la misma letra o en una se extingue por la muerte del mandante o su incapacidad
hoja de papel debidamente unida a la letra (prolongación) sobreviniente.
y debe ser firmado por el endosante. 20. Si el endoso llevara la cláusula “valor en garantía”, “valor
Puede el endosante omitir la designación de beneficiario o en prenda” o cualquier otra que implique una caución, el
limitarse a poner su firma (endoso en blanco). En este últi portador puede ejercitar todos los derechos que derivan de
mo caso el endoso sólo será válido si hubiese sido puesto la letra de cambio, pero el endoso que él hiciese sólo vale
al dorso de la letra o sobre su prolongación. como un endoso a título de mandato.
15. El endoso transmite todos los derechos resultantes de Los obligados no pueden invocar contra el poseedor las
la letra de cambio. excepciones fundadas en sus relaciones personales con el
Si el endoso fuese en blanco. el portador puede: que hizo el endoso en garantía, a menos que el tenedor al
l. Llenarlo con su propio nombre o con el de otra persona. recibir la letra haya procedido con conocimiento de causa,
Endosar nuevamente la letra. en blanco o a nombre de en perjuicio del deudor demandado.
otra persona. 21. El endoso posterior al vencimiento de la letra de cambio
Transmitir la letra a un tercero sin llenar el endoso en blanco produce los mismos efectos que un endoso anterior. Sin
y sin endosarla. embargo, el endoso posterior al protesto por falta de pago
16. El endosante es garante de la aceptación y del pago de o al vencimiento del plazo establecido para efectuar dicho
la letra. salvo cláusula en contrario. protesto produce sólo los efectos de una cesión ordinaria. El
Él puede prohibir un nuevo endoso; en tal caso él no será endoso sin fecha se presume hecho antes del vencimiento
responsable hacia las personas a quienes posteriormente del plazo fijado para efectuar el protesto, salvo prueba en
se endosase la letra de cambio. contrario.
17. El tenedor de la letra de cambio es considerado como En los protestos por notificación postal a cargo de un banco
portador legítimo si justifica su derecho por una serie ininte (artículos 68 y siguientes) se considerará, a los efectos del
rrumpida de endosos, aun cuando el último fuese en blanco. endoso, como fecha del protesto la de su presentación al
Los endosos cancelados se considerarán, a este efecto, banco que haya de efectuar la diligencia.
como no escritos. Si un endoso en blanco fuese seguido por 22. Con la cesión de la letra de cambio, sea derivada de
otro endoso, se considera que el firmante de este último ha un endoso posterior al protesto por falta de pago o al tér-
adquirido la letra por efecto del endoso en blanco. mino fijado para efectuar el protesto. Sea que derive de un
Si una persona hubiera perdido, por cualquier causa, la acto separado aun anterior al vencimiento, se transmiten
posesión de una letra de cambio, el nuevo portador que al cesionario todos los derechos cambiarios del cedente,
justifique su derecho en la forma establecida en el párrafo pero aquél queda sujeto a las excepciones oponibles a éste.
anterior no está obligado a desprenderse de la letra sino El cesionario tiene derecho a que se le entregue la letra
cuando la hubiera adquirido de mala fe o hubiera incurrido cedida, o una constancia del banco de que la letra ha sido
en culpa grave al adquirirla. presentada a los efectos del protesto.
22
Del cheque
Ley 24.452
23
De las facturas de crédito
Ley 24.760
24
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1997. 1961.
25
Notas
1 Ascarelli, Tulio. traducido de la edición original brasileña “Panorama 26 Tena, Felipe de J., ob. cit., pág. 415.
do dereito comercial”, Saravia y Cía, Sao Paulo, 1947, en Panorama 27 Tena, Felipe de J., ob. cit., pág. 415.
de derecho comercial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1949. 28 En contra Gómez Leo, Osvaldo R., ob. cit., págs. 96/97.
2 Ascarelli, Tulio, ob. cit., pág. 78. Gualtieri, Giuseppe-Winizky, Títulos 29 Tena, Felipe de J., ob. cit., pág. 399.
circulatorios, Ed. Víctor P. de Zavalía, Bs. As., 1974, pág. 13. 30 Cámara Ira. Civil y Comerial de Córdoba en autos “Lezama, Teresa
4 Tena, Felipe de J., Derecho mercantil mexicano, Ed. Porrúa S.A., E. c/Sagaztizábal, Rubén” Rev. LL, 1985-516, sum.9.
México 1977, pág. 392. 31 Fontanarrosa, Rodolfo, ob. cit., pág. 98.
5 Yadarola, Mauricio, Títulos de crédito, Ed. TEA, Bs.As. 1961, pág. 99. 32 Escuti, Ignacio A., ob. cit., pág. 106.
6 Conf. C. Civil y Como Rosario, Sala IV, marzo 22/1994, Banco de San 33 Richar, Efraín Hugo, “Notas preliminares sobre la Ley de cheques”,
Juan c. Vaschetti S.A. , Augusto y Renato, JA, 1995 -1-613. Rev. de Derecho Privado y Comunitario, 9, Ed. RubizalCulzoni, Santa
7 Cámara, Héctor, Letra de cambio y vale o pagaré, Ed. Ediar 1970, pág. Fe, 1995.
199. 34 Bergel, Salvador D. y Paoloantonio, Martín. “El cheque en la ley 24.452:
8 Sólo podrán oponérsele las excepciones personales que tengan contra La teoría general de los títulos valores y la circulación de los créditos”.
él. entendiendo por personales aquellas que se tienen contra determi- Rev. de Derecho Privado y Comunitario. Ed. Rubinzal-Culzoni. Santa
nados poseedores en razón de la peculiaridad de la situación jurídica Fe, 1995.
en que éstos se encuentran con respecto al deudor demandado (Tena. 35 El art. 12 en este párrafo establece que el cheque librado con la cláusula
citando a La Lumia en ob. cit. pág. 425). asimismo podrán oponérsele “no a la orden” no es transmisible sino bajo la forma y con los efectos
todas las excepciones reales que surjan del propio título. de la cesión de créditos. Esto no es así, ya que puede ser transmitido
9 Gualtieri. Giuseppe-Winizky. Ignacio. ob. cit.. pág. 125. por cualquier medio que transmita el derecho, tanto a título singular
10 Fontanarrosa. El nuevo régimen jurídico del cheque. 1970. Ed. Víctor como universal. De lo contrario el beneficiario de un cheque, que
P. de Zavalía. pág. 96. falleciera antes de depositarIo no podría ser transmitido, toda vez que
11 Gómez Leo. Cheques. 1995. De Depalma. pág. 75. la imposibilidad que surge con su muerte impediría realizar la cesión
12 Conf. De Pina Vara. Teoría y práctica del cheque. Ed. Porrúa. Mexico. que pareciera obligar la norma en análisis.
1974. pág. 185. 36 Guerrero, Helios, “Certificado de depósito a plazo fijo nominativo
13 Tena. Felipe de J .. ob. cit.. pág. 410. intransferíble”, en Boletín del Museo Social Argentino, juliodiciembre
14 Este requisito está reglado solamente para el cheque. pero es aplicable de 1979, pág. 128.
a cualquiera de los documentos que estamos tratando aquí. 37 Gilardi Pedro Mario, Ley de cheque, Ed. Astrea, Bs. As., págs. 154 Y
15 Bonfanti. Mario Alberto-Garrone. José Alberto. El cheque de los títulos 155.
de crédito. Tomo III. Ed. Abeledo-Perrot. Bs. As. 1972. pág. 147. 38 Gilardi Pedro Mario, ob. cit., págs. 154 y 155. 39 CNCom. en pleno,
16 Escuti. Ignacio A (h.l. Títulos de crédito. Ed. Astrea. Bs. As. 1995. pág. del 19 de junio de 1980, LL, 1980-C-78.
103. 40 CNCom. en pleno, sin perjuicio de su vigencia, cuestionada por
17 Cámara. Héctor. ob. cit. . pág. 407. citando a Von Thur: Derecho Civil Guerreo, Helios, Rev. Derecho Privado y Comunitario, 9, Ed. Rubinzal-
II (2) pág. 192. Culzoni, Santa Fe, 1995, pág. 242.
18 Gómez Leo, Osvaldo R. “Las nuevas reformas a la Ley de cheques 41 Purcaro, Darío, en El crédito cambiaría en quiebra, “Il Diritto Fallimen-
(primera parte)” Rev. La Ley, lunes 3 de marzo de 1997. tare”, 1973, pág. 13 Y sig., citado por Maffia, Osvaldo J., en apéndice
19 Conf. CNCom., Sala E, en autos “Deudor S.A. contra Banco de Italia de Verificación de créditos, Ed. Zavalía, 1982, pág. 402.
y Rio de La Plata S.A.” de 122/3/91, JA, 1991-II-Síntesis. 42 Guerrero, Helios, “El cheque y los Concursos”, en Rev. de Derecho
20 Conf. Cámara Héctor, ob. cit., Bs. As. 1970, pág. 299. Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1995, pág.
21 Gómez Leo, ob. cit., pág. 75. 24l.
22 Cámara, Héctor, ob. cit., Ed. Ediar 1970, pág. 515. 43 Villegas, Carlos Gilberto, “El cheque posdatado”, en Rev. Derecho
23 Fontanarrosa, Rodolfo, ob. cit., pág. 106. Privado y Comunitario 9, Ed. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1995, pág.
24 CNCOM., sala B, Julio 28-1978-Salim Miguel A. C. Zambelli Eduardo, 250.
Rev. LL, 1979A,19. 44 Se transcriben solamente las normas que regulan la transmisión en el
25 Escuti. Ignacio A (h.J, ob. cit., pág. 111. Dto. 5964/ 63, leyes 24.452 y 24.760.
26