FUENTES ALTERNATIVAS PARA EL FINANCIAMIENTO DE PROYECTOS

MINEROS
Por José Cúneo
5ta lectura

En un contexto de crisis financiera global y de volatilidad de los precios de los metales,

uno de los principales retos de las empresas mineras de exploración o desarrolladoras
es conseguir los recursos dinerarios necesarios para financiar sus actividades
exploratorias y, posteriormente, la construcción de la mina. La escasez de fuentes
tradicionales de financiamiento -como pueden ser el levantamiento de fondos a través
de ofertas públicas formuladas en mercados de valores con tradición minera (por
ejemplo, Toronto), o el financiamiento de proyectos a través del sistema financiero –
obliga a los desarrolladores de proyectos mineros a replantear sus opciones y empezar
a evaluar otras fuentes de financiamiento.
No todas las fuentes de financiamiento alternativas son idóneas o están disponibles para
todas las empresas mineras que se encuentren en fase de exploración o desarrollo de
un proyecto minero. Todo dependerá de si existen recursos minerales probados, del
estado de desarrollo del proyecto, del perfil de los inversionistas interesados en inyectar
capital a un proyecto minero, de la estructura corporativa y financiera de la empresa
minera como consecuencia de procesos de levantamiento de capital previos, entre otros
factores. A continuación comentamos brevemente algunas de las estructuras de
financiamiento de fuentes no tradicionales que se presentan con mayor frecuencia en el
sector minero.
Private equity: En épocas como la actual en las que el levantamiento de capital a través
de ofertas públicas de acciones o de préstamos bancarios es sumamente limitado – en
particular cuando los proyectos mineros se encuentran en una etapa inicial en la que es
difícil que los inversionistas o entidades financieras asuman el riesgo involucrado –
el private equity aparece como una opción interesante de financiamiento.
De acuerdo con información publicada por Bloomberg, al 2014 los fondos de private
equity especializados en minería habían levantado alrededor de 10 billones de dólares
de sus inversionistas. Sin embargo, sólo una fracción de dichos recursos han sido
efectivamente invertidos durante el 2014. Si bien los fondos de inversión mineros han
participado activamente en procesos de compra de activos mineros, no han sido
particularmente exitosos debido a que, entre otras razones, las corporaciones mineras
con las que compiten normalmente han ofrecido precios más altos por los activos
objetivo. No obstante, el hecho de que actualmente las empresas mineras sean mucho
más conservadoras en cuanto a sus adquisiciones y que, incluso, muchas de ellas se
estén desprendiendo de activos mineros no estratégicos, podría cambiar el panorama y
dar paso a un mayor número de transacciones que involucren fondos de inversión
mineros, sobretodo, tomando en cuenta la creciente presión que tienen de invertir los
recursos de sus inversionistas.
Desde el punto de vista de los abogados, las inversiones de private equity – como toda
operación de M&A – son intensivas en cuanto a trabajo legal, tanto durante la fase
de due diligence del proyecto minero objetivo como en la etapa de elaboración y
negociación de los documentos a través de los cuales el fondo de inversión adquirirá
una participación en el proyecto minero.
Usualmente, la documentación estándar en este tipo de transacciones incluye un
contrato de compraventa de acciones del vehículo titular del proyecto que contemplará,
entre otras, una serie de declaraciones y aseveraciones de los vendedores con respecto
a la situación financiera, técnica y legal del proyecto minero, y mecanismos de ajuste
del precio y/o de indemnización en función de la materialización de contingencias o la
identificación de pasivos ocultos; así como un convenio de accionistas que normalmente
incorporará los mecanismos de participación del fondo de inversión en la gestión del
vehículo titular del proyecto minero, los derechos de veto del fondo de inversión con
respecto a decisiones trascendentales, los mecanismos de protección frente a la posible
venta de acciones (derechos de adquisición preferente, cláusulas de cambio de control)
y los mecanismos de salida con los que contará el fondo al final de su horizonte de
inversión (put options, derecho de drag along, listado de acciones, IPOs, etc.).
Regalías: Los contratos de regalía son típicos y propios de la industria minera. Como
mecanismo de financiamiento son atractivos pues permiten al desarrollador de un
proyecto minero recibir fondos de un inversionista para financiar su actividades de
exploración y desarrollo, a cambio del otorgamiento de un derecho – la regalía – a recibir
durante la vida de la mina un porcentaje de los ingresos provenientes de la futura venta
de los concentrados de mineral que se extraigan del proyecto, una vez que este entre
en operación comercial. Además, la regalía minera, a diferencia de una inversión en el
capital social, permite al desarrollador y a otros inversionistas-accionistas iniciales evitar
una potencial dilución significativa en un momento en que el valor del proyecto es
reducido.
En el Perú la regalía es un instrumento con el que la industria minera se encuentra
ampliamente familiarizada, y es utilizado tanto como una contraprestación asociada a la
adquisición de derechos mineros, como un interés económico que retiene el socio que
decide no continuar en un joint venture minero, y, también, como un mecanismo de
financiamiento. Es posible incluso inscribir como una carga de las concesiones mineras
que conforman el proyecto minero la regalía otorgada al inversionista, haciéndola
oponible frente a terceros e incluso el Estado. Se trata, sin embargo, de un tipo de
inversión de alto riesgo puesto que dependerá de que efectivamente el proyecto entre
en operación, razón por la cual su disponibilidad como mecanismo de financiamiento
depende en gran medida de que se haya acreditado la existencia de recursos minerales
y que el proyecto esté en una fase cercana a la de construcción.
Jurídicamente, la constitución de una regalía requerirá la elaboración y negociación de
un contrato que establezca la obligación de la empresa titular del proyecto minero de
reconocer al inversionista un porcentaje de la ingresos generados por las futuras ventas
de concentrados de mineral producidos por el proyecto, a cambio de la entrega de una
suma de dinero determinada que deberá ser utilizada exclusivamente para financiar la
exploración y desarrollo del proyecto.
El desarrollo del mecanismo contractual para determinar los ingresos y calcular las
sumas que corresponda pagar por concepto de la regalía y para resolver las
controversias que se susciten entre las partes en relación con dicho mecanismo es clave
en este tipo de contratos. En lo que se refiere a due diligence legal, este estará enfocado
fundamentalmente en temas de titularidad de los derechos mineros, permisos y
contratos vinculados con la construcción del proyecto.
Contratos de streaming o de offtake: Los contratos de streaming o de off take han
sido utilizados recientemente con mayor frecuencia por empresas mineras que se
encuentran en etapa de exploración o desarrollo, dada la dificultad para obtener
financiamiento a través de fuentes tradicionales. Si bien en la industria se les reconoce
como contratos de diferente naturaleza (asociándose el streaming normalmente con
proyecto de oro y plata, y los contratos de off take con proyectos de metales básicos),
ambos contratos comparten como característica principal que la empresa titular del
proyecto minera compromete una parte significativa de su producción futura a favor de
un inversionista, a un precio atractivo fijado en ese momento. A cambio, el inversionista
proporciona a la empresa una suma determinada para ser invertida en el desarrollo y
puesta en operación del proyecto minero (en el caso de los contratos de off take la
entrega de esta suma de dinero normalmente se estructura como un préstamo que se
paga con la entrega de concentrados, mientras que en el streaming el adelanto se
estructura usualmente como un depósito que se va aplicando contra las futuras ventas
de mineral).
Aun cuando este tipo de estructuras no han sido regularmente utilizados en el Perú
como mecanismos de financiamiento de proyecto mineros en etapa de exploración y
desarrollo (los contratos de off take usualmente están asociados a empresas mineras
productivas), existen algunos ejemplos, como el streaming realizado por Hudbay con
Silver Wheaton (empresa especialista en operaciones de streaming) que incluyó el
compromiso de vender parte de la producción de plata de su mina Constancia en Perú.
Las contrapartes de los contratos de offtake y de streaming normalmente son,
respectivamente, grandes consumidores o traders globales de concentrados, y
empresas internacionales especializadas en streaming. Por tanto, es usual que la
documentación contractual vinculada con este tipo de contratos esté sujeta a una
legislación extranjera, con lo cual la participación de los abogados peruanos se
encuentra limitada, fundamentalmente, al due diligence legal del proyecto minero y a la
revisión de la documentación contractual con el propósito de asegurar que no
contravenga la normativa peruana. No obstante, cabe tener presente que dependiendo
de cómo estén estructurados jurídicamente estos contratos y de si el participante en
estos contratos es una empresa local, podría ser necesario efectuar una adecuada
evaluación fiscal y, eventualmente, un planeamiento tributario que tenga por objeto
mitigar cualquier impacto fiscal negativo que estas estructuras podrían tener.