Trabajo Procesal Civil Desalojo

UNIVERSIDAD PRIVADA DE TACNA
DESALOJO POR OCUPACION PRECARIA
INTRODUCCION
Antes de iniciar el presente tarea academica me gustaría dar una breve

introducción acerca del tema, desalojo por ocupación precaria, si bien
es cierto es un problema de realidad nacional la ocupación precaria en
viviendas, terrenos agricolas, digo pues que es un problema porque en
nuestro país el peru crecemos en masa, formándose familias que necesitan
de una vivienda, peruanos que ya no quieren radicar en sus tierras por
diferentes motivos, hecho que hace que vivan en casas alquiladas y que
ante la falta de oportunidad laboral los oblige a buscar en mucho de los
casos terrenos eriazos que son de propiedad del estado y en su minoría de
propiedad de particulares, es asi donde inicia la posesión precaria, dejando
entrever que este tipo de posesión se ha vuelto también
malintencionadamente por los traficantes de terrenos que buscan
obtenerlos a un menor costo para asi después venderlos a mucho más valor
que los adquirieron.
Tal es asi que el esto busca proteger su propiedad y la propiedad de los
particulares mediante este tipo de defensa que es el desalojo, siendo un
proceso donde pues el ocupante precario pierde el derecho de posesión y
las mejoras que haya realizado en el predio.
Como ya muchos los hemos visto en la televisión o diarios nacionales y

locales
Como son desalojadas las personas que ocupan estos predios, siendo
penoso la expulsión de estos y de sus familias.
Asimismo en creemos que las autoridades municipales y regionales
deberían realizar proyectos a fin de que las personas puedan obtener una
vivienda digna y no recurrir a las invasiones.
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Derecho Procesal Civil II-Docente Abg. Gina Tapia -Desalojo

Por Ocupación Precaria
CAPITULO I
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I. DESALOJO

Procedimiento judicial para que los ocupantes de un inmueble urbano o

rústico (inquilinos, locatarios, arrendatarios, aparceros, precaristas) lo
desocupen y lo restituyan a quien tiene derecho a él. Estos juicios se
tramitan por procedimiento sumarísimo.
I.1. ANTECEDENTES
A través de los tiempos el “proceso de desalojo” ha tomado distintas

denominaciones como juicio de desahucio, juicio de aviso de despedida, y
ahora con el código procesal en vigencia proceso de desalojo, mediante el
cual el propietario o arrendador procura la desocupación o lanzamiento del
demandado, su familia o los sub. Arrendatarios, poseedores precarios, o
cualquier otro ocupante del bien cuyo deber de restitución es exigible.
A. EN LA ANTIGÜEDAD
El juicio de desahucio o desalojo, se derivó principalmente del

incumplimiento del contrato de arrendamiento conocido en Roma como la
locatio conductio Rerum, que fue un contrato sinalagmático que se formaba
por el consentimiento de las partes. Fueron causales de extinción del
contrato de, algunos de los cuales persisten hasta nuestros días, el
vencimiento del plazo convenido, la perdida de la cosa arrendada, el
acuerdo de las partes para resolverlo y la anulación obtenida por el
arrendador. La negativa a desocupar voluntariamente la cosa arrendada,
para conducir al desahucio
B. DURANTE LA EDAD MEDIA
El nacimiento del feudo implica que el señor se reserve el dominio absoluto

del suelo, solo se daba el terreno para cultivar a siervos y colonos bajo la
condición de dividir los fruto y productos agrícolas (colonia parcelaria);
luego lo hace lo hace por anualidad en dinero (censos precarios,etc) o en fin
en cabio de la prestación militar o personal. Es obvio que en el fondo de
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estas figuras jurídicas aparecen en la pureza del derecho romano clásico, a
través del largo periodo histórico se con consustancia con los derechos
reales y en especial con los derechos perpetuos, aparecen así los
arrendamientos de fincas rusticas y urbanas que tuvieron como finalidad la

explotación agrícola, forestal, también la vivienda.
C. EN LA EDAD MODERNA
El aumento de la población marca el nacimiento de la gran urbe y las

ciudades industriales, con el problema común a los tiempos antiguos y
modernos como la escases de vivienda, lo que se evidencia no solo en la
cantidad de contratos de arrendamientos sino también en el juicio de
desahucio que mantiene la los preceptos fundamentales de respeto a la
propiedad es decir para recuperar el inmueble que le pertenece a causa de
una posesión inadecuada por un tercero.
D. NUESTRA REALIDAD NACIONAL
Las personas quienes la fortuna no les ha permitido el acceso a la propiedad

de sus viviendas forma parte de la más numerosa y necesitada de la
población urbana; no es de extrañar, por tanto la notoria tendencia
legislativa a proteger al locatario en desmedro del dueño, tendencia que se
acentuó vigorosamente con motivo de la escases de viviendas de viviendas
originadas en procesos económicos complejos principalmente el
encarecimiento de la construcción y el éxodo de la población campesina a
las ciudades; sin embargo, a pesar de que la vivienda es un problema social,
también se debe de considerar y potenciar las obligaciones legales de
ambas partes, es decir dar seguridad jurídica al propietario y arrendatario,
de tal manera que en caso de desalojo judicial el proceso no se dilate
maliciosamente por alguna de las partes.
Actualmente, la insuficiencia de viviendas es un problema de extensión

universal, alcanza contornos externos en países que sirvieron de campo de
acción o tuvieron una participación activa en conflictos bélicos pero también
repercutió en otros que, como el nuestro, no participaron de ellos
directamente.
24 Las medidas de emergencia buscan un equilibrio artificial para la balanza de
la oferta y la demanda así nacen las leyes transitorias, que ante la

insubsistencia de los estados de hecho que las motivaron, se fueron

prorrogando indefinidamente.
En suma el conflicto de intereses en procesos está configurado, de un por el
interés del emplazado de no ser despojado de la posesión del mismo lo que
dependerá de otras cosas, de si este tiene o no el amparo del derecho.
1.2.DOCTRINA JURÍDICA
A.-FUNDAMENTO
El fundamento del desalojo es la protección de la propiedad en sus diversos

modos de actuación en vida jurídica, por distintos medios, entre ellos el
proceso de desalojo.
En tal efecto la ley protege la propiedad en sus diferentes modos de
actuación en la vida jurídica, por distintos medios, entre ellos el proceso de
desalojo.
B.- FORMAS DE PROTECCION DE LA PROPIEDAD
La ley protege la propiedad en sus diversos modos de actuación en la vida

jurídica, por distintos medios:
En tal efecto la ley protege la propiedad en sus diferentes modos de

actuación en la vida jurídica mediante el uso de pretensiones procesales
siguientes:
 La pérdida de la propiedad por acción reivindicatoria

 La posesión mayor de un año, con las acciones posesorias
 La posesión menor de un año o tenencia con los interdictos
 El uso y la recuperación del bien mediante el desalojo
En escala de los modos de protección de los bienes de proceso de desalojo

ocupa el último puesto, pero en la práctica del derecho es de aplicación
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frecuente que cualquiera de los otros antes mencionados.
Tiene sin embargo lógica explicación esta deficiencia legal; pues a la fecha
de promulgación del Código podían resolverse con su breves disposiciones

los conflictos surgidos del arrendamiento, que, por la existencia de
viviendas y menor densidad de población, no ofrecían mayor dificultad, ni
las graves problemas y complicaciones que, por la alteración fundamental
de esos dos factores, principalmente, presenta en la actualidad.
- Se trata, en efecto, de situaciones distintas en el proceso de desalojo
existe un periodo:
a) Periodo de conocimiento.- En el que el juez, después de oír a las

partes y examinar las pruebas, dicta sentencia; haciendo lugar o
rechazando la demanda; sólo en el caso de que el demandado no cumpla
voluntariamente la sentencia se procede a su ejecución forzada; en la
misma forma que en el proceso de rescisión del contrato cuando la
sentencia manda entregar el bien.
La circunstancia, pues, de que en ciertas situaciones sea necesario que
mediante sentencia en proceso de conocimiento se establezca previamente
la extinción del contrato de arrendamiento, no autoriza a suponer que el
proceso de desalojo sea un procedimiento de ejecución, sino que la
sentencia que este se pronuncia se ejecuta en la misma forma que en
aquél.
1.3.- OBJETO
a).- PROTECCION DEL USO Y GOCE DE LOS BIENES.
El proceso de desalojo tiene por objeto asegurar la libre disposición de

ciertos bienes, cuando son detentados sin título alguno contra la voluntad
de quienes tienen derecho a ella.
Su objeto es, entonces, dejar libre el uso de los bienes materia de litigio,
sustrayéndolos, con el auxilio de la fuerza pública si fuese necesario, a la
acción de sus detentadores.
b).- EXCLUSIÓN DE OTRAS CUESTIONES.

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Por esa razón, no son admisibles en el cuestiones que pueden ser

sometidas a la decisión judicial mediante otras trámites establecidos para

los procesos de conocimiento y así, en el proceso de desalojo no puede

discutirse la propiedad ni la posesión, aun cuando pueda negarse la calidad
de propietario o poseedor que se invoca para fundar la acción, porque esa
negativa no supone una pretensión.
El objeto de este proceso, dice Caravantes, es lanzar al arrendamiento o

inquilino del inmueble para que esta quede a la libre disposición de su
dueño. No se trata, pues, en el de la satisfacción del precio del arriendo o de
los alquileres que se debían al propietario; y no porque se quiera privar de
ellos el dueño, sino porque para conseguir su cobro están, ya el proceso
ejecutivo, según las diversas formas en que se haya celebrado el
arrendamiento.
1.4.- BIENES QUE PUEDAN SER MATERIA DEL PROCESO
a).- INMUEBLES.- No existiendo contrato se dará para el desalojo el

término que acuerde el código civil, teniendo en consideración la naturaleza
del predio arrendado, se desprende que el proceso de desalojo es
procedente, sin ninguna duda, tratándose de inmuebles; sin distinción entre
predios rústicos o urbanos, edificados o sin edificar; sin perjuicio de que
tales circunstancias sean tenidas en cuenta para determinar la procedencia
de la acción y la fijación del plazo para el desalojo, de acuerdo con lo que
disponga la ley en cada caso.
b).- MUEBLES.- Pero también los bienes muebles no fungibles son

susceptibles del contrato de arrendamiento. Esto ha hecho suponer que no
pude obtenerse su restitución por los tramites del proceso de desalojo, que
quedaría así reservado a los bienes raíces.
1.5.- A QUIENES SE ACUERDA LA ACCION
a).- PROPIETARIO.- Desde luego, el proceso de desalojo puede ser

promovido, en primer término, por el propietario; pues el uso y goce del
24 bien es la forma primaria de ejercicio del dominio, que puede cederse a
título oneroso o gratuito.

b).- ARRENDATARIO PRINCIPAL.- El arrendatario puede subarrendar en

todo o en parte, o prestar o ceder a otro el bien arrendado, si no le fuese
prohibido por el contrato o por la ley, el arrendatario, en relación al
subarrendatario, contrae las obligaciones y adquiere los derechos de
arrendador; y los efectos del subarriendo hubiesen convenido entre ellos, y
por el contrato entre el arrendatario y arrendador.
1.6.- CONTRA QUIENES SE ACUERDA
a).- ARRENDATARIO.- La determinación de la amplitud con que ha de

concebirse la acción de desalojo, hasta llegar al estado que hoy admiten la
doctrina y la jurisprudencia, ha tenido su trayectoria en la elaboración.
El supuesto normal del proceso de desalojo era la existencia de un contrato

de arrendamiento; por eso tradicionalmente la acción se acordaba contra
del arrendador; es decir, que mediante un convenio de arrendamiento no
interesaba establecer si el arrendador era propietario, usufructuario,
usuario, etc.
Hoy se permite la aplicación del trámite sumarísimo del proceso de desalojo
a otros casos que no fueron derivados de un contrato arrendamiento.
b).- TENEDOR PRECARIO.- Al emplear esta expresión, la ley ha entendido

referirse a tenencia.
Cabe anotar que la ley procesal se refiere, en primer termino, al tenedor que
ha entrado a ocupar el inmueble por efecto de la tradición.
Quedan excluidos, naturalmente, los casos en que el ocupante del inmueble
pretenda la posesión del mismo. En proceso de desalojo no se discute el
mejor derecho de poseer, ni la posesión misma, ni siquiera la tenencia
cuando se niega la obligación de restituir, lo que distingue precisamente a
este juicio de los interdictos.
c).- INTRUSOS.- Son aquellos que han entrado en la ocupación de hecho

24 del inmueble por un acto unilateral.
Los intrusos, son como dice De la Colina, las personas que se introducen en
el inmueble sigilosamente, o sin acuerdo de quien debía prestarlo.

El intruso se introducen en el inmueble contra la voluntad expresa o

presunta de quien tiene su disposición, con le objeto de ejercer actos de uso
y goce, o bien de dominio, ya sea con la intención de poseer a nombre
propio, o reconocimiento en otro la posesión.
Es decir, que el intruso tanto puede llegar a ser un poseedor como un mero
tenedor; aunque esta hipótesis es la menos frecuente, pues el usurpador
aspira a constituirse en titular del dominio.
1.7.- BIENES SOBRE LOS QUE PROCEDE EL DESALOJO
El objeto del proceso de desalojo se circunscríbale a la desocupación de un

bien inmueble urbano, a favor de quien alegue un derecho sobre él o contra
quien lo retenga.
24 CAPITULO II
II. DESALOJO POR POSESIÓN PRECARIA
2. POSESIÓN PRECARIA
Desarrollaremos los dos dispositivos legales mediante los cuales nos
basamos para la elaboración del presente trabajo
1.-ARTICULO 911 DEL C.C.
La posesión precaria es la que se ejerce sin título alguno o cuando el que se
tenía ha fenecido.
2.-ARTICULO 585 DEL C.P.C.
La restitución de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el
proceso sumarísimo y las precisiones indicadas en este sub capitulo.
2.1. OBJETO
24 El juicio de desalojo es un proceso especial que se sustancia por el

procedimiento establecido para el sumarísimo, no existiendo norma alguna

que disponga otro procedimiento se debe entender que se refiere al proceso

sumarísimo, como es el caso de inadmisibilidad de la reconvención.
Tiene por objeto recuperar o reintegrar en el uso y goce (tenencia) de un

inmueble a quien reclama su libre disposición frente a quien no tiene ningún
título pero se encuentra ocupando sin derecho a permanecer en él y sin
pretensiones a la posesión.
2.2. DESALOJO
El artículo 585º del código procesal civil dispone que la restitución de un

predio se tramita con arreglo a lo dispuesto para el proceso sumarísimo y
las precisiones que el propio código establece en el sub-capitulo en el que lo
legisla.
Se aprecia que es la finalidad del proceso, obtener la restitución de un
predio.
La restitución implica la devolución de una cosa a quien la poseía. Predio es
una de las clases de bienes inmuebles a que se refiere el art. 885 Inc. 1 del
CC; y es el definido en el art. 954 del mismo código, como el suelo, subsuelo
y sobresuelo, precisando que la propiedad del sub suelo no comprende los
recursos naturales, yacimientos y restos arqueológicos, ni otros bienes
regidos por bienes especiales.
Sustituyendo a los anteriores regímenes diferenciales de desahucio y aviso
de despedida contemplados en la legislación procesal anterior y en la
legislación especial sobre inquilinato ya derogada, el nuevo ordenamiento
adjetivo regula el proceso de desalojo que tiene por finalidad obtener la
restitución de un predio cuando exista derecho para ello (CPC, art. 585).
Asimismo, se aplican las normas generales del proceso sumarísimo y las

especiales del desalojo, en lo que corresponda, cuando se trate de la
pretensión de restitución de bienes muebles e inmuebles distintos a los
predios (CPC, art. 596).
24 2.3.NATURALEZA JURÍDICA ES ESTE PROCESO

No es un medio de ejecución forzada, aunque la sentencia se ejecute en la
misma forma que la ejecución. No obstante, este proceso supone un período

de conocimiento donde el juez oye a las partes (etapa de alegaciones),

examina y valora la prueba y finalmente dicta sentencia. Esta debe ser
ejecutada por vía forzosa en defecto de la ejecución voluntaria.
2.4. CLASES DE DESALOJO
a. Extrajudicial
se presenta cuando habiéndose terminado el plazo contractual del
arredentamiento, el arrendatario la desocupa o quien lo posee sin ser el
propietario evacua el inmueble sin necesidad de separar una notificación,
sino el simple requerimiento de su propietario o de su representante, puede
ocurrir también cuando el poseedor del bien a requerimiento notarial lo
desocupa para que su propietario pueda hacer uso del inmueble.
Igualmente el ocupante precario, sin tener algún documento que acredite la
relación contractual sobre el inmueble opta por dejar el mismo, sea a
petición del propietario o de su representante legal o convencional, en otros
términos la desocupación resulta pacifica, si necesidad de un proceso
judicial.
b. Judicial
Esto es equivalente al lanzamiento en virtud de una resolución judicial y a
consecuencia de un proceso de desalojo u otra acción judicial que ordene la
desocupación del inmueble a efecto de su posterior entrega o restitución al
propietario o persona que lo represente legalmente.
2.5. ANTECEDENTES
A. En El Derecho Romano
Se entendía por precarium un contrato innominado realizado entre dos
personas, una de las cuales, decidida por los ruegos de la otra, concedía a
ésta el disfrute y la posesión gratuita de una cosa por un tiempo cuya
duración debía terminar con la primera reclamación del concedente.
B. En Nuestro Derecho Positivo

En forma similar a como ocurrió en las últimas fases del Derecho romano, el
precario es una figura contractual independiente o autónoma (contrato de
24 precario), que tiene por objeto la concesión del uso y disfrute de una cosa,
generalmente inmueble, que se hace en forma gratuita y con la facultad de
poner término a la situación contractual a voluntad del concedente.

Todo el que posee sin derecho está a expensas de que aquél a quien
corresponde la posesión se la pueda reclamar, y obtener, en su caso, el
correspondiente fallo judicial que obligue a entregársela. En este sentido se
dice que la posesión que tiene el primero es precaria. Pero, además, más
específicamente, se designa con este nombre a la posesión concedida a otro
por alguien con reserva del derecho de revocarla a su voluntad
Los antecedentes del numeral comentado se remontan al abrogado Código

de Procedimientos Civiles, que permitía el desahucio por ocupación precaria.
No existía una regulación de la posesión precaria en el Código Civil de 1936.
Su inclusión en el Código Civil de 1984 respondió a la ponencia presentada
ante la Comisión Reformadora por la Dra. Lucrecia Maisch Von Humboldt.
En la exposición de motivos y comentarios elaborada por la Comisión

Encargada del Estudio y Revisión del Código Civil, se expresó que la
posesión precaria es materia que en el Perú ha suscitado polémicas
doctrinarias, que ha causado innumerables procesos y que ha originado
jurisprudencia contradictoria, por falta de una tipificación de la precariedad
y su correspondiente consagración legislativa.
Como puede constatarse, el ánimo del legislador del 84 se inclinó por la
incorporación de esta figura para zanjar discusiones doctrinarias y
jurisprudencia contradictoria sobre el tema.
Max Arias-Schreiber Pezet, por su parte, considera que la fuente de este

artículo se encuentra en el numeral 2364 del Código Civil argentino, el que
prescribe: "La posesión será viciosa cuando fuere de cosas muebles
adquiridas por hurto, estelionato, o abuso de confianza; y siendo de
inmuebles, cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo
precaria, cuando se tuviese por un abuso de confianza".
Néstor Jorge Musto, en su análisis del artículo 2364 del Código Civil
argentino, dice que la palabra "precaria" se usa con diversos sentidos. En
24 rigor, es precaria la relación con la cosa cuando se tiene sin título por una
tolerancia del dueño y -en un sentido más amplio- cuando se tiene por un
título que produzca una obligación de devolver la cosa en el momento que

lo requiera el dueño. Si se produce este requerimiento, y el precarista (que

puede ser como tal legítimo) pretende continuar con su posesión y la
continúa en los hechos, con actos exteriores que importan una verdadera
interversión de su título, entonces la posesión tiene el vicio de precario, que
el Código llama "abuso de confianza".
Jorge Avendaño Valdez realiza una crítica interesante cuando afirma: "...la
posesión precaria es entonces la que se concede a otro con reserva del
derecho de revocarla a voluntad. En este orden de ideas, la posesión
precaria parecería ser la posesión inmediata: lo que ocurre es que en
aquellos sistemas posesionarios inspirados por la doctrina de Savigny, el
tenedor o detentador no es verdadero poseedor porque carece de animus
domini... El concepto de poseedor precario no tiene cabida sin embargo en
los regímenes posesorios inspirados por Ihering. En efecto, el poseedor
inmediato, a pesar de su temporalidad y aun cuando reconoce un
propietario, es verdadero poseedor porque ejerce de hecho poderes
inherentes a la propiedad. No hay entonces precariedad sino posesión
legítima. El Código en el artículo bajo comentario se refiere evidentemente a
la posesión ilegítima. No alude a la posesión temporal del inmediato porque
en este último caso hay un título en virtud del cual se ejercita de hecho
algún poder inherente a la propiedad, mientras que en el artículo 911 hay
referencia expresa a la falta de título o en todo caso a su extinción".
Jorge Eugenio Castañeda se pronunció cuando aún estaba vigente el Código

Civil de 1936 en el sentjdo de que "el detentador o poseedor por cuenta de
otro es, dentro de nuestro derecho, el poseedor inmediato. También se le
llama precario".
La posesión precaria no es la posesión inmediata a que se refiere el artículo
905 del Código Civil, por cuanto ésta implica la existencia de un título,
mientras que aquella no o en el mejor de los casos el título que se tenía ha
fenecido, esto es, que si alguien recibe la posesión de un bien por ejemplo
en virtud de un contrato de arrendamiento, se le reputará poseedor
inmediato por la existencia del título que le permite usarlo. Si el indicado
24 título llegara a desaparecer, luego al poseedor del bien (ex arrendatario) no
podría seguírsele considerando como poseedor inmediato, sino que pasaría
a convertirse en poseedor precario.

La palabra "título" está referida al acto jurídico del que deriva la posesión,
es decir, la posesión será inmediata si está amparada como hemos visto en
un contrato de arrendamiento o en un contrato de usufructo, etc., que
vendría a ser la causa de la adquisición del derecho; no obstante, la
posesión precaria carece de título, ya sea porque nunca se tuvo o porque se
extinguió el que se tenía; con lo cual se infiere que la posesión precaria es
igual a posesión ilegítima.
C. La Posesión Ilegitima y La Posesíon Precaria
Hay jurisprudencia que señala diferencia entre la posesión ilegítima y la

posesión precaria, diciendo que esta se ejerce sin título alguno y en la que
por consiguiente no existe siquiera un título inválido que justifique la
posesión, mientras que aquella está sustentada en un título, aunque
inválido. Opinamos que la distinción en la forma planteada no es tal, es
decir, que cuando el artículo 906 del Código Civil trata del vicio que invalida
el título del poseedor, significa que es un vicio de nulidad y no de
anulabilidad, porque en esta última circunstancia la posesión tiene el
carácter de legítima.
El título nulo es uno de los supuestos de la posesión ilegítima en el artículo

2355 del Código Civil argentino: "La posesión será ilegítima cuando se tenga
sin título, o por un título nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente
para adquirir derechos reales, o cuando se adquiera del que no tenía
derecho a poseer la cosa, o no lo tenía para transmitirla".
Lo que pretendemos sostener es que del modo como se encuentra regulada

la posesión ilegítima en el Código Civil, no existe diferencia entre esta y la
posesión precaria, puesto que si el fundamento de la ilegitimidad es la
invalidez (nulidad) del título, forzoso es colegir que la posesión precaria
(ejercida sin título alguno), es una categoría del mismo valor que la posesión
ilegítima. Da lo mismo decir que la posesión es ilegítima en razón de que el
24 título que se tiene es nulo, como afirmar que la posesión es precaria porque
no se tiene un título (ya sea que nunca se haya tenido o se apoye asimismo
en un título nulo).

Es pacífica la apreciación de que un acto jurídico nulo no produce ipso iure

ningún efecto, y que no requiere en ese sentido de declaración judicial,
salvo que, como refiere Freddy Escobar Rozas, a las partes o a ciertos
terceros les interese que el juez reconozca, mediante una sentencia
meramente declaratoria, que el negocio es nulo.
En todo caso, puede aceptarse como distinción entre la posesión precaria y

la posesion ilegítima que uno de los supuestos de esta última sea la
existencia de título válido, pero otorgado por quien no tenía derecho, como
sugiere el artículo 2355 del Código Civil argentino.
La posesión precaria es posesión viciosa, es decir, cuando la posesión se ha

conseguido mediante la violencia, v.gr. la usurpación de un inmueble, o
clandestinamente o por abuso de confianza.
D. Doctrina Internacional
Esta posesión es regulada por el artículo 2364 del Código Civil argentino y
se deduce de una interpretación en contrario del artículo 1200 del Código
Civil del Brasil: "La posesión es justa si no fuere violenta, clandestina o
precaria". Esto implica que tanto el Código argentino como el brasileño,
reconocen a la posesión precaria como una de las causas de la posesión
viciosa.
El Código Civil Peruano determina que la posesión precaria no es solo

aquella que se ejerce sin título alguno (aquí estarían comprendidas las
situaciones de violencia y clandestinidad), sino que también se da cuando el
poseedor inmediato (arrendatario, usuario, usufructuario, superficiario,
comodatario, etc.) pierde el título que tenía, por el que se encontraba
poseyendo temporalmente un bien, y se niega a devolverlo (abuso de
confianza).
24 Para Luis Diez-Picazo, la violencia a efectos de la posesión ha de entenderse

como el uso de la fuerza física en el sentido de fuerza irresistible o coacción.
Añade que es dudoso, en cambio, si puede considerarse violenta la posesión

afectada por intimidación o amenaza, aunq ue la interpretación extensiva

parezca la más razonable.
Del mismo modo, para este autor una posesión presenta el vicio de la
clandestinidad cuando su adquisición ha sido llevada a cabo ocultamente y
sin conocimiento del anterior poseedor.
El poseedor precario ante el requerimiento o demanda judicial para la

restitución del bien no puede oponer interdicto de retener, ni deducir
interdicto de recobrar luego de la ejecución de la sentencia de desalojo,
pero si aquel que tiene derecho a la posesión ignora la vía legal establecida
para la restitución y trata de privar de la posesión al precario, este tendría
como cualquier poseedor derecho de interponer interdicto de retener o
recobrar, según el caso. Inclusive, si el precario ha sido desposeído como
consecuencia de la ejecución de una orden judicial expedida en un proceso
en que no ha sido emplazado o citado, puede interponer interdicto de
recobrar, al amparo del artículo 605 del Código Procesal Civil. Es más, como
poseedor, el precario podría hacer uso de la llamada defensa privada o
extrajudicial de la posesión a que se refiere el artículo 920 del Código
Procesal Civil.
Como expresa Jorge Eugenio Castañeda: "En general toda posesión es
protegida. Solo no gozan de ella los servidores de la posesión"; figura de
origen alemán, que es acogida por el artículo 897 del Código Civil y por el
artículo 588 del Código Procesal Civil.
No solo a través del desalojo se puede obtener la restitución de la posesión
de un bien que tiene alguien en concepto de precario, sino que, como
señala la parte final del artículo 665 del Código Civil, la acción
reivindicatoria de bienes hereditarios procede también contra quien los
posea sin título y agregaremos que procede en general la restitución a
través de la acción reivindicatoria que dirige el propietario no poseedor
contra el poseedor no propietario.
2.6. CONTRA QUIENES SE INTERPONE LA DEMANDA

24
Puede ser demandado:

1. El arrendatario. En el contrato de locación se llama así el que paga

el precio por el uso o goce de una cosa, por la recepción de un servicio o la
ejecución de una obra. Se denomina también arrendatario o inquilino.
2. El subarrendatario. El que arrienda para sí lo que otro tenía a su vez
arrendado.
3. El precario. (Dícese de aquello que se tiene por un título que autoriza
al propietario a revocar en cualquier momento el uso o tenencia).
4. Cualquier otra persona a quien le es exigible la restitución (art 586º
segunda parte
CAPITULO III
24

III. PARTE PROCESAL

3.1. RELACIONES JURIDICAS EN LA QUE PROCEDE EL DESALOJO
Conforme al código de procedimientos civiles, procedía el desahucio y aviso

de despedida, cuando las relaciones jurídicas se originaban en el contrato
de arrendamiento y cuando no había relación jurídica que suspende a la
posesión (precario)
De la lectura del artículo 586 del código procesal civil se desprende que el
desalojo procede cuando las relaciones jurídicas se originan en contrato de
arrendamiento, cuando no hay relación jurídica que sustente la posesión del
bien (precario) y por cualquier otra relación jurídica.
3.2. JUEZ COMPETENTE

1. COMPETENCIA TERRITORIAL
Es competente el juez del domicilio del demandado y el juez de lugar donde

se encuentre el bien; a elección del demandante (art 24º CPC Inc.
2. COMPETENCIA POR RAZON DE LA CUANTIA
24 a) Cuando la renta mensual es mayor a 50 unidades de referencia

procesal o no exista cuantía son competentes los jueces civiles. Uno de los
casos donde no hay cuantía es en la ocupación precaria.

b) Cuando la renta mensual sea hasta cincuenta unidades de referencia

procesal, son competentes los jueces de paz letrado (art 547º CPC)
3.3. DEMANDA RESPECTO A BIEN OCUPADO POR TERCEROS

Pueden presentarse los siguientes casos:
1. Que el bien este ocupado por personas distintas a quien el demandante
entrego la posesión del bien. En este caso el demandante debe demandar a
la persona con quien tiene la relación jurídica y denunciar en su demanda al
ocupante, es decir, debe indicar en su demanda el nombre y domicilio del
tercer, a fin que se le notifica la demanda (aplicación extensiva del
concepto contenido en el art. 102 del CPC).
El denunciado es notificado con la demanda y puede participar en el
proceso (art. 587 primera parte CPC).
2. Cuando quien demanda ignora que el bien está ocupado por un tercero,
pero esta situación se advierte en el momento de la notificación del
admisorio; quien lo notifique debe instituirlo del proceso indicado, de su
derecho a participar en él y el efecto que le va a producir la sentencia
(artículo 587 segunda parte del CPC) se entiende que quien hace la
notificación debe dejar constancia de esta situación, conforme a los
artículos 160º y 161º del código procesal civil.
En este supuesto, el tercero puede actuar como Litisconsorte voluntario del
demandado desde la audiencia única (art. 587 tercera parte del CPC). Como
Litisconsorte facultativo voluntario litiga independientemente del demando
sin afectar la unidad del proceso (art. 94 del CPC)
3. En los dos supuestos anteriormente citados, si en la audiencia se advierte
que el tercero carece de título posesorio, el juez mediante resolución
motivada lo separa del proceso, es decir dictara resolución de extromicion
(art 587º último párrafo y 107 del CPC)
4. Si el demandado acredita no ser poseedor, sino que solo se encuentra en
relación de dependencia respecto a otro, conservando la posesión en
nombre de este y en cumplimiento de órdenes e instrucciones suyas. En
este caso se sobrecartara el admisorio y se citara a la persona por cuya
cuenta esta poseyendo.
24 Si el citado comparece y reconoce que es el poseedor, reemplazara al
demandado, quien quedara fuera del proceso. En este caso, el juez
emplazara con la demanda al poseedor.

Si el citado no comparece, o compareciendo, niega su calidad de poseedor,

el proceso continuara con el demandado, pero la sentencia surtirá efecto
respecto de este y del poseedor por el designado, es decir respecto de
ambos (art. 588 y 105 del CPC).
El mismo trámite se seguirá si quien es demandado como tenedor del bien
no lo tiene, y este se encuentra bajo la tenencia de otra persona (Art. 105
del CPC).
3.4. DEMANDA DE DESALOJO ANTES DEL VENCIMIENTO DEL PLAZO

PARA LA DESOCUPACION
El desalojo puede demandarse antes del vencimiento del plazo para restituir
el bien. Sin embargo de ampararse la demanda, el lanzamiento solo puede
ejecutarse luego de seis días de vencido el plazo.
Si el demandado se allana a la demanda y al vencimiento del plazo pusiera
el bien a disposición del demandante este debe pagar, las costas y costos
del proceso (art 594ºCPC)
3.5.NOTIFICACION DE LA DEMANDA
Además de la dirección domiciliaria indicada en la demanda, esta debe ser

notificada en el predio materia de la pretensión si fuera distinta.
Si el predio no tiene a la vista numeración que lo identifique, el notificador
debe inquirir a los vecinos y redactara un acto sobre lo ocurrido (ART 589º
CPC)
3.6. LIMITACION DE MEDIOS PROBATORIOS
Si el desalojo se sustenta en el causal de falta de pago o vencimiento de

plazo. Solo son admisibles como medios probatorios, el documento, la
declaración de parte y la pericia (art 591ºCPC)
3.7.LANZAMIENTO
24

El lanzamiento se ordenara por pedido de parte luego de seis días de

notificado el decreto que declara consentida la sentencia o lo que ordena se
cumpla lo ejecutoriado. (Art 592ºCPC).
Es claro que la sentencia no apelada en este proceso debe ser declarada
consentida, y notificarse esta resolución para que empiece a contarse el
término para solicitar el lanzamiento.
El lanzamiento se ejecutara contra todos los que ocupen el predio, aunque
no hayan participado en el proceso o no aparezcan en el acta de
notificación.
Se entiende efectuado el lanzamiento solo cuando se hace entrega del bien
al demandante en su integridad y totalmente desocupado.
Si dentro de los dos (02) meses siguientes al lanzamiento se acredita que el
vencido a vuelto a ingresar al predio, el vencedor puede solicitar un nuevo
lanzamiento (art. 593 del CPC).
3.8. MEDIDA CAUTELAR: LANZAMIENTO ANTES DE QUE SE DICTE LA

SENTENCIA
En los procesos de desalojo por vencimiento del plazo de contrato o por otro
título que obligue la entrega. Procede la ejecución anticipada de la futura
decisión final, cuando el demandante acredite indubitable (Que no puede
dudarse) el derecho a la restitución pretendida y el abandono del bien (art
679 CPC)
3.9. PAGO DE MEJORAS
El poseedor puede demandar el pago de mejoras siguiendo el trámite del

proceso sumarísimo, si antes es demandado por desalojo deberá interponer
su demanda en un plazo que vencerá al día de la contestación. Este proceso
no es acumulable al de desalojo (art 595 CPC)
La Corte Suprema sigue el artículo 595 del Código Procesal Civil para
señalar que si se demanda el desalojo, el poseedor que hizo mejoras debe
demandar de forma paralela el reembolso de estas. La autora critica esta
situación, que crea la no rara posibilidad de que el poseedor gane en los dos
24 procesos, reteniendo el bien y con derecho a las mejoras.
El equívoco inicial parte de considerar que el poseedor al que alude el
artículo 595 del Código Procesal Civil es el mismo que tiene derecho al valor

de las mejoras conforme al artículo 917 del Código Civil. Por las razones que
se explican, un arrendatario no se identifica con el poseedor al que se
refiere esta última norma.
24


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1.7.- BIENES SOBRE LOS QUE PROCEDE EL DESALOJO

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II. DESALOJO POR POSESIÓN PRECARIA

24 El juicio de desalojo es un proceso especial que se sustancia por el

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24 2.3.NATURALEZA JURÍDICA ES ESTE PROCESO

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