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SALA SEGUNDA
Magistrada Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga
Acción de amparo constitucional
Expediente: 15113-2016-31-AAC
Departamento: Beni
Con YPFB suscribió seis contratos de trabajo a plazo fijo para desempeñar el
cargo de operador de GLP I con nivel salarial 24; el primero el 1 de marzo de
2010, como dependiente de la zona comercial Trinidad DTCC; el segundo el 10 de
enero de 2011, dependiente del “Distrito Comercial Centro Ger. Nal”; el tercero el
2 de enero de “2013”, dependiente de la Unidad Distrital de Operaciones-DTCC
también con el nivel salarial 24; el cuarto contrato el 2 de enero de 2013,
dependiente de la “Ger Nal de Comercialización”-DTC; el quinto el 2 de enero de
2014, de la misma dependencia que el anterior; y el sexto, el 2 de enero de 2015,
dependiente de la Unidad Distrital de Operación y Mantenimiento DTCC. Todos
estos contratos fueron suscritos sin interrupción alguna, con sede en Trinidad del
departamento del Beni; empero, el 30 de noviembre de 2015, se le declaró en
comisión con sede en Uyuni departamento de Potosí desde la indicada fecha hasta
el 11 de diciembre de 2015, ampliándose luego hasta la conclusión de los
objetivos, sin indicarle cuáles eran ellos; posteriormente, de forma intempestiva
se le instruyó retornar a Trinidad, para lo cual no se le proporcionó los recursos
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económicos necesarios.
Con base a lo dispuesto en los arts. 49.III y 11 del Decreto Supremo (DS) 28699
de 1 de mayo de 2006, su despido ilegal no surte efectos legales.
I.1.3. Petitorio
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I.2. Audiencia y Resolución del Tribunal de garantías
I.2.3. Resolución
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cumplimiento inmediato de la Conminatoria 005-B/2016, únicamente con relación
a la reincorporación y no así al pago de salarios devengados y derechos sociales
reclamados, sin costas, con los siguientes fundamentos: 1) El derecho al trabajo y
el derecho a la estabilidad laboral, se encuentran protegidos por los arts. 46.I,
49.III y 117.I de la CPE, 23.I de la Declaración Universal de Derechos Humanos y
14 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, DS 28699 y el
Convenio 158 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT); 2) El principio
protector, con sus tres sub reglas, como son el indubio pro reo, la regla de la
norma más favorable y la regla de la condición más beneficiosa, y el principio de
estabilidad laboral, reconocidos en el art. 48.II de la CPE, y el DS 28699; 3) En el
caso en análisis el accionante suscribió más de tres contratos de trabajo a plazo
fijo, en contravención a lo prohibición establecida en el art. 2 del Decreto Ley (DL)
16187 de 16 de febrero de 1979, que prevé que en caso de evidenciarse la
infracción a su disposición se ordenará la conversión en uno de tiempo indefinido;
por lo que, correspondía a la parte empleadora dar aplicación a las causales
legales que justifican el despido, conforme a lo previsto en los arts. 16 de la Ley
General del Trabajo (LGT), y 9 de su Decreto Reglamentario, o el inicio del
sumario administrativo interno de acuerdo a su Reglamento Interno, situación que
al no haber ocurrido devino en un despido arbitrario e ilegal, y al haberse
dispuesto por el Ministerio del Trabajo, Empleo y Previsión Social la
reincorporación laboral, dicha decisión se encuentra apegada a derecho; 4) De
acuerdo a lo establecido en la SCP 0591/2012 de 20 de julio, el demandado puede
impugnar la conminatoria en la vía administrativa u ordinaria, y el hecho de
haberse impugnado la Resolución en la vía administrativa, no impedía el
cumplimiento de la Conminatoria 005-B/2016 de reincorporación por parte de la
empresa demandada, ya que dicha reincorporación no establece la legalidad o
ilegalidad del despido; puesto que, la misma reviste un carácter provisional; y,
5) Con relación al pago de sueldos devengados, el Tribunal de garantías se
encuentra imposibilitado de fijar su pertinencia, dimensión y cuantía, debido a que
esta labor corresponde a las propias autoridades administrativas y/o
jurisdiccionales, quiénes luego de analizar el acervo probatorio, bajo el principio
de contradicción, precisarán la justa medida de los mismos, si corresponde,
conforme lo estableció la SCP 0996/2015-S1 de 26 de octubre.
II. CONCLUSIONES
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II.2. Cursa Conminatoria 005-B/2016 mediante la cual Alejandro Ilich Cruz
Rodríguez, Jefe Departamental del Trabajo a.i. del Beni, luego de trámite
legal correspondiente, conminó a Guillermo Achá Morales, Presidente de
YPFB -hoy demandado-, a reincorporar inmediatamente a Eddy Porco
Veque, a su fuente laboral con sede en Trinidad, más el pago de sus
derechos laborales actualizados (fs. 2 a 3 vta.).
II.3. Por escrito dirigido ante el Jefe Departamental del Trabajo a.i. del Beni,
Gabriel Moisés Palenque Dencker en representación de YPFB -hoy empresa
demandada-, interpuso recurso de revocatoria contra la Conminatoria
005-B/2016 (fs. 41 a 42 vta.).
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particulares que hacen que se diferencie de otras ramas del Derecho; es
así que contiene normas de orden público y normas tutelares o protectivas
a favor de las trabajadoras y trabajadores, se estructura
fundamentalmente sobre el reconocimiento de ciertos principios de
carácter normativo que surgen con los nuevos conceptos sociales cuya
tendencia, es la de preservar las garantías de los derechos laborales
reconocidos en la Constitución Política del Estado y disposiciones conexas.
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relaciones de trabajo y no sea objeto de abuso y arbitrariedades por parte
del empleador.
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modificación por el DS 0495 de 1 de mayo de 2010
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constitucionales que correspondan, tomándose en cuenta la
inmediatez de la protección del derecho constitucional de
estabilidad laboral‟”.
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continuidad de la relación laboral, viabilizando la
reincorporación de la trabajadora o trabajador a su
fuente de trabajo o el pago de una indemnización,
conforme nuestra legislación vigente. Es decir, entre la
estabilidad absoluta y la estabilidad relativa. La primera
entendida como el derecho del trabajador a
reincorporarse a su fuente de trabajo cuando éste fue
objeto de un despido intempestivo y sin una causa legal
justificada y la segunda, como el derecho del trabajador a
ser indemnizado por la ruptura injustificada de la relación
laboral. A este objeto se crea un procedimiento administrativo
sumarísimo otorgándole facultades al Ministerio de Trabajo
Empleo y Previsión Social, para establecer si el retiro es
justificado o no para luego proceder a una conminatoria de
reincorporación y finalmente recurrir a la jurisdicción
constitucional en caso de resistencia del empleador a su
observancia, medida adoptada con el fin de garantizar el
cumplimiento inmediato de un acto administrativo a través de la
jurisdiccional constitucional cuyos fallos están revestidos por esta
característica” (las negrillas nos pertenecen).
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aplicada en el presente caso, que reviste un carácter excepcional en razón
de los derechos invocados y la naturaleza de la cuestión planteada de
inmediata y urgente protección…‟.
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por cuanto el empleador puede impugnar ésta determinación en la justicia
ordinaria, conforme previene el referido Decreto Supremo; vale decir
interponiendo una acción laboral dentro los alcances establecidos por el
art. 65 del Código Procesal del Trabajo (CPT), precepto que otorga la
posibilidad al empleador de constituirse en parte demandante en una
acción social, instancia en la que en definitiva se establecerá si el despido
fue o no justificado, esto debido a que la justicia constitucional sólo
viabiliza la tutela inmediata ante la decisión unilateral del empleador que
opta por un despido intempestivo sin causa legal justificada.
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III.3. Sobre el ejercicio del ius variandi
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el empleador deberá apreciar el conjunto de estos elementos y adoptar
una determinación que los consulte de manera adecuada y coherente'. En
esa línea, la misma Corte, en la Sentencia T-543/09 de 6 de agosto de
2009, retomando los razonamientos de la Sentencia T-483 de 27 de
octubre de 1993, señaló: 'frente al ejercicio del ius variandi, en cada caso
particular el empleador tiene la carga de observar el conjunto de estos
condicionamientos, y en especial de los derechos fundamentales del
empleado y tomar una decisión que los consulte de forma adecuada y
coherente, teniendo siempre presente que dicha potestad no lo reviste
«de atribuciones omnímodas que toman al trabajador como simple pieza
integrante de la totalidad sino como ser humano libre, responsable y digno
en quien debe cristalizarse la administración de justicia distributiva a cargo
del patrono»'.
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Entonces, el ejercicio del „ius variandi‟ también debe ser desplegado en el
marco del principio de razonabilidad; es decir, si bien el empleador tiene la
atribución de variar las condiciones de prestación de trabajo, ello debe
efectuarse en el estricto marco de las disposiciones constitucionales
inherentes a los derechos reconocidos a favor de los trabajadores, lo cual
supone el respecto y la observancia de los valores, los principios y,
particularmente la vigencia de los derechos laborales, en la medida que
las decisiones del empleador no repercutan de manera negativa en el
ejercicio de sus derechos -no precisamente laborales o sociales, sino
también los conexos con ellos- del trabajador; consiguientemente, en lo
concerniente al cambio del lugar y modo de prestación o trabajo, la misma
será considerada arbitraria e irrazonable, cuando: sin previo
consentimiento, el empleador de manera unilateral y omnímoda decida el
desplazamiento del trabajador o cambio del modo de prestación, para el
que fue contratado, siendo así que, la nueva asignación o nuevo destino
signifique mayores gastos para su subsistencia y disminución en sus
ingresos; asimismo, implique un cambio en el modo de vida del
trabajador, de manera que, con la nueva forma de prestación o su
desplazamiento tenga que trasladarse grandes distancias erogando
mayores gastos para ello o, cuando la variación implique mayor esfuerzo a
menor compensación, lo cual puede traducirse en mayor costo de
transporte debido a que el trabajador para asistir a su nuevo destino
tenga que recorrer considerables distancias; asimismo, el desplazamiento
o el cambio de asignación signifique la disminución en las horas de
descanso, distracción, o implique disgregación familiar para el trabajador.
Frente a estas situaciones, el ejercicio del ius variandi será considerado
ilegal, arbitrario, caprichoso y lesivo a los derechos del trabajador o de la
trabajadora.
(…)
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modalidad de contratos, solo deben pactarse en forma excepcional en
aquellos casos en que el empleador por la naturaleza del trabajo requiera
de uno o varios trabajadores para efectuar trabajos transitorios breves o
provisionales; vale decir, de corta duración por lo general no relacionados
a la actividad principal o giro ordinario de la empresa; exceptuando
algunos casos que atendiendo la naturaleza de la prestación de servicio,
podrían estar relacionados con dicha actividad principal, aspectos que
deberán constar expresamente en el contrato y además ser susceptibles
de verificación o comprobación, a objeto de evitar fraudes laborales en
perjuicio de los derechos de las trabajadoras o trabajadores que por
mandato constitucional son irrenunciables.
(…)
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empleador, se dispondría que el contrato se convierta en uno por
tiempo indefinido. De lo que se concluye que, cuando se realizan
más de dos contratos a plazo fijo, el tercero automáticamente se
convierte en indefinido…‟” (el resaltado nos pertenece).
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vencido el termino del convenio‟.
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2) Cuando se suscriban más de dos contratos sucesivos a plazo
fijo (DL 16187); es decir, a partir del tercer contrato se convierte
en indefinido.
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renunciables, careciendo de eficacia jurídica cualquier contrato o acto en
contrasentido a cualquiera de los derechos. Es Ley entre partes cuando
sus clausulas no implican renuncia del trabajador a derechos que le son
reconocidos en disposiciones laborales vigentes, y cuando no se elabore
contraviniendo la ley y las normas laborales que son de orden público,
declarativas y están por encima de la voluntad de las pates‟.
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definición de tareas propias y permanentes, contrario sensu, se
debe precisar las tareas propias y no permanentes de la empresa.
b) Las tareas por cierto tiempo por necesidades de temporada (art. 3 del
DL 16187) exigencias circunstanciales del mercado, demanda
extraordinaria de productos o servicios, que requieran contratación
adicional de trabajadores.
3.- Para refrendar contratos a plazo fijo o contratos por cierto tiempo, la
Dirección General del Trabajo, las Jefaturas Departamentales y
Regionales, deben verificar las situaciones descritas en los incisos que
preceden, realizando los siguientes requerimientos que deben ser
adjuntados a los contratos como anexos.
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III.5. Análisis del caso concreto
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expresamente prohibido por ley, operando la tácita reconducción. En este
entendido, se aplica lo señalado en el segundo y tercer supuesto del
Fundamento Jurídico III.4 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional,
los que establecen: “b) Cuando el trabajador o trabajadora,
contratada a plazo fijo, ha suscrito el mismo en más de dos
oportunidades, operando la tacita reconducción, es aplicable la
estabilidad laboral conforme lo establece la Ley 975 y el DS. 0012
de 19 de febrero de 2009.
c) Cuando se ha celebrado este tipo de contrato para trabajos
propios y permanentes de una empresa, siendo que el mismo es
una prohibición expresa establecida por ley e implica tacita
reconducción, también es aplicable la estabilidad laboral…” (las
negrillas fueron agregadas). En este entendido conforme a estos
supuestos es aplicable la inamovilidad laboral, ya que este derecho
consagrado por la Constitución Política del Estado, es de aplicación
directa, conforme lo estableció el art. 109.I de la CPE.
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DS 0495, emitiendo si corresponde la conminatoria de
reincorporación en los términos previstos en esta norma, y en
caso de que el empleador incumpla la conminatoria, el trabajador
o trabajadora podrá interponer la acción de amparo
constitucional, misma que resulta más idónea en estos casos por
las razones antes expuestas” (las negrillas nos corresponden); en cuyo
mérito corresponde conceder la tutela solicitada.
POR TANTO
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