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APUNTES DE CLASES
ACTOS DE COMERCIO Y EMPRESA
SOCIEDAD ANONIMA
CONSTITUCION
ESTATUTOS
FUNCIONAMIENTO
DISOLUCION Y LIQUIDACION
Antecedentes Históricos
El antecedente más preciso del origen de las sociedades anónimas, se
encuentra en la época de la organización de las compañías colonizadoras de los
siglos XVII y XVIII, con el gran auge que tuvieron entre las potencias de la época:
Francia, Inglaterra y Holanda. En esta última figura la Compañía Holandesa de
Indias Orientales, que data del año 1602.
Estas sociedades recogieron principios de otras instituciones propias de la
Edad Media, como fueron la copropiedad naval y el contrato de comenda, contrato
que inspiró a su vez a la sociedad en comandita.
En Chile, la primera ley de sociedades anónimas fue la Ley N° 451, que data
del año 1854 y surgió al tiempo que se estaba desarrollando el proyecto de código
de comercio por don Gabriel Ocampo. Una vez que entró a regir como ley de la
república el referido proyecto, se incorporó a éste.
De esa manera, se encontró regida por dicho cuerpo normativo hasta que el
año 1981 se dictó la ley 18.046 que las derogó y reguló en una ley especial. Sin
embargo, no toda la regulación relativa a las sociedades anónimas se contiene en
dicha ley, sino que existen otros cuerpos normativos, como son por ejemplo el
DFL 252 del año 1960 que rige las instituciones bancarias y financieras; el DL.
1097 que rige la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras; el DL.
251 del año 1931, modificado por la ley 18.660 de 1987 que regula a las
Compañías de Seguros; la ley 18.876 que rige a las sociedades anónimas de
Depósito y Custodia de Valores; la ley 18045 que producto de una reforma del año
1994 incluyó a las Sociedades Securitizadoras; etc. Por tanto, resulta muy difícil
sistematizar toda la legislación, pero el tronco básico será la ley 18.046.
pagado. Esta misma regla, rige respecto del acuerdo de aumento de capital,
acordado en junta extraordinaria de accionistas (artículo 57 nº2) al exigir reforma
de los estatutos sociales. Dicho acuerdo, no podrá establecer un plazo superior a
tres años para la suscripción y pago de las respectivas acciones, cualquiera sea la
forma de su entero (artículo 24 de la ley, 27 y 28 del reglamento de sociedades
anónimas).
El capital se forma por el aporte que suministran los accionistas, los cuales
solamente son responsables hasta la concurrencia de sus respectivos aportes.
El capital se encuentra dividido en acciones que habrán de ser de igual valor.
Así lo señala el inciso 1º del artículo 11 de la ley. Resulta de ello entonces, que la
acción es la unidad o parte alícuota en que se divide el capital social.
Según el artículo 12 de la Ley 18.046, las acciones pueden tener o no un
valor nominal. Esta circunstancia explica que, si por ejemplo: el capital social es de
10 millones de pesos y está dividido en 10 mil acciones, si el pacto social expresa
que a cada acción se le asigna un valor de mil pesos, cada acción tiene un valor
nominal; pero si en el pacto social no se señala el valor en dinero representativo
de cada acción, debe indicarse necesariamente la proporción que le corresponde
a cada acción respecto del total del capital social, caso en el cual, las acciones no
tiene valor nominal.
Esto interesa por la necesidad de emitir títulos diferentes cada vez que se
produzcan aumentos de capital.
En efecto, las acciones pueden concebirse desde tres puntos de vista:
- Como parte proporcional en que se divide el capital social;
- Como un título representativo del aporte que hace cada accionista a la
sociedad; y
- Como el documento que da cuenta de un conjunto de derechos que tiene el
accionista en la sociedad anónima.
De conformidad a lo establecido en el artículo 12 de la Ley 18.046, todas las
acciones son nominativas, y en consecuencia, deben ser emitidas por la cantidad
suficiente de modo que reflejen o den cuenta del efectivo aporte que en el total del
capital social representan cada una de ellas.
Por su parte, el artículo 14 contiene el principio de la libre cesibilidad de las
acciones, principio de carácter absoluto en las sociedades anónimas abiertas
respecto de los estatutos sociales, y relativo, en los pactos de accionistas de
sociedades anónimas cerradas siempre y cuando se cumplan ciertos requisitos
que la ley establece. En este último caso, dicho principio queda entregado a la
voluntad de los accionistas y si nada dicen se aplica en forma supletoria.
Los accionistas, tal como lo señalan los artículos 1º y 19 de la ley 18.046, son
responsables exclusivamente del pago íntegro de sus respectivas acciones,
respondiendo incluso solidariamente el cedente y el cesionario de las acciones
suscritas y no pagadas.
que su razón de ser es desenvolver las reglas generales de la ley, pero no crear
nuevas reglas o ampliar las excepcionales.
No por el hecho de que la sociedad anónima cerrada pueda sujetarse a las
normas de las abiertas, deja de ser cerrada; sin embargo, si llega a reunir alguna
de las condiciones para ser abierta, desde ese momento dicha sociedad ha de
adecuar sus estatutos sociales a las normas restrictivas que la ley impone a las
abiertas y ha de inscribirse en el registro de valores dentro del plazo de 60 días,
según el artículo 3 del reglamento de sociedades anónimas y el artículo 2 inciso 2º
de la ley 18.045.
Las sociedades anónimas especiales, aunque no reúnan los requisitos del
artículo 2 para ser abiertas, siempre han de entenderse sociedades abiertas,
según lo disponen los artículos 126 y siguientes de la ley 18.046.
2. Su constitución legal
Escritura Pública: La Sociedad Anónima se forma, existe y prueba por
escritura pública inscrita en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio
de la sociedad y publicada en el D.O.
El cumplimiento oportuno de la inscripción y publicación producirá efectos
retroactivos a la fecha de la escritura.
Las actas de las juntas generales de accionistas en que se acuerde modificar
los estatutos sociales o disolver la sociedad, serán reducidas a escritura pública
con las solemnidades anteriores.
No se admitirá prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras
otorgadas en el cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la
existencia de pactos no expresados en ellas.
El extracto
El extracto de la escritura de constitución deberá expresar: Art. 5 del
Reglamento:
1. Fecha de la escritura.
2. Nombre y domicilio del notario ante el cual se otorgó.
Art. 5 Inc. 3 y 4 ley 18.046.
3. El nombre, profesión y domicilio de los accionistas que concurran a su
otorgamiento.
4. El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duración de la sociedad.
5. El capital y número de accionistas en que se divide, con indicación de sus
Si es extracto de modificación
1. Se deberá expresar además la fecha de la escritura y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorga
2. No será necesario hacer referencia a la individualización de los accionistas
que concurrieron a la junta que aprobó la reforma.
3. Capital pagado.
El capital nominal es aquel fijado por los estatutos sociales, sea en el acto
fundacional o en sus modificaciones posteriores, que, si no es enterado
completamente dentro del plazo de tres años contado desde la constitución, se
reduce de pleno derecho.
El capital suscrito es aquel colocado entre el público (o los accionistas de la
sociedad) y que al suscribirlo le convierte en accionista, obligándose a enterar al
fondo social el monto que representa la acción.
Este capital suscrito se constituye mediante el contrato de suscripción de
acciones.
Dicho contrato podemos definirlo siguiendo a Georges Ripert como “un acto
jurídico bilateral por el cual una persona se obliga a formar parte de una Sociedad
Anónima y a aportar una suma en principio igual al monto nominal de su título”
Por otra parte, la doctrina nacional lo define como un “contrato solemne que
debe constar por instrumento público o privado, en virtud del cual una sociedad
anónima emite o se obliga a emitir un determinado número de acciones de pago y
el suscriptor paga o se obliga a pagar dichas acciones”.
Si bien no existe mención expresa por la ley de este contrato, se colige de lo
dispuesto en el artículo 11 inciso 2º, cuando señala que al momento de otorgarse
la escritura de constitución, deberá suscribirse y pagarse a lo menos un tercio. Lo
mismo cuando dispone que en todo caso el capital social deberá quedar
totalmente suscrito y pagado. De la misma manera el artículo 12, al disponer que
las acciones serán nominativas y su suscripción deberá constar por escrito en la
forma que determine el reglamento.
De las normas antedichas se colige la existencia del contrato de suscripción de
acciones, además de la circunstancia que dicho contrato puede celebrarse
inclusive antes del contrato de sociedad o coetáneo a él. En esta última hipótesis
el contrato de suscripción de acciones, según don Fernando Fueyo Laneri,
constituye un contrato preparatorio del de sociedad anónima.
Del punto de vista de las características del contrato de suscripción:
Es bilateral;
Es oneroso conmutativo;
Es preparatorio o accesorio;
Es puro y simple, y
Es solemne.
Valor nominal, que representa la parte del capital fijado aritméticamente en los
estatutos. (Valor del capital dividido por el Número de acciones = valor nominal de
la acción.) USA, Argentina, por ej. no se contempla el valor nominal.
Valor Real, que es la estimación actual del patrimonio de la sociedad,
máquinas, deudas, reservas, etc., que van a determina cual es el valor efectivo
que tiene la sociedad.
Valor Bursátil, es el que se determina en Bolsa. Como un título que acredita la
calidad de socio fijando los derechos, obligaciones y responsabilidades de éste.
La acción fija la posición del socio frente a la sociedad y determina su
responsabilidad frente a terceros por las obligaciones que haya contraído con la
sociedad; sabemos que la responsabilidad del socio es limitada al monto de sus
aportes.
Suscripción de Acciones
Estamos en presencia de un contrato, Acto Jurídico bilateral, por el cual una
1. Derecho de Información:
Art. 54 Ley 18.046: La memoria, balance, inventario, actas, libros y los
informes de los auditores externos y, en su caso, de los inspectores de cuentas,
quedarán a disposición de los accionistas para su examen en la oficina de la
administración de la sociedad, durante los 15 días anterior a la fecha señalada
para la junta de accionistas. Los accionistas sólo podrán examinar dichos
documentos en el término señalado.
Durante el período indicado en el inciso anterior, estos accionistas tendrán el
derecho de examinar iguales antecedentes de las sociedades filiales, en la forma,
plazo y condiciones que señale el Reglamento.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, con la aprobación de las
tres cuartas partes de los directores en ejercicio, podrá darse el carácter de
reservados a ciertos documentos que se refieran a negociaciones aún pendientes
que al conocerse pudieran perjudicar el interés social. Los directores que dolosa o
culpablemente concurran con su voto favorable a la declaración de reserva,
responderán solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.
El Art. 62 Ley dice que, si el accionista quiere participar con derecho a voz y
voto en la junta debe tener sus acciones inscritas en el registro de accionistas, con
una anticipación de 5 días a la Junta.
El Art. 75 dice que, cada vez que se cite a junta Ordinaria de accionistas,
está la obligación de enviar el balance y memoria de la sociedad a los accionistas,
incluyendo el dictamen de los auditores y sus notas respectivas.
El Art. 104 Reglamento dice que, si al accionista le corresponde un
determinado derecho social, sólo se considerarán aquellos inscritos en el Registro
de Accionistas con la antelación de 5 días.
El Art. 17 Reglamento dice, que en caso de cesión de derechos de acciones,
sólo produce efecto respecto de la sociedad y de terceros una vez inscritas en el
respectivo registro de accionistas. Esto es fundamental si se quiere reclamar algún
derecho respecto de la sociedad.
con derecho a voto limitado, esto último significa que algunos titulares de acciones
no pueden participar con su voto en determinadas materias que se indican en los
estatutos o que se suscriben con posterioridad.
6. Derecho a retiro
Existen acuerdos adoptados en juntas extraordinarias que implican muchas
veces reforma de estatutos, con quórum especiales para ser aprobados, sean S.A.
abiertas o cerradas. En las abiertas, estarse al quórum establecidos en los
estatutos; en las cerradas se debe contar con mayoría absoluta de los accionistas
con derecho a voto.
Hay ciertos casos, en que algunos acuerdos requieren una mayoría especial,
que es 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto.
El Art. 69 Ley, otorga al accionista el derecho a Retiro, sea por:
1) La transformación de la sociedad;
2) La fusión de la sociedad;
3) La enajenación del activo y pasivo de la sociedad o del total de su activo;
4) La creación de preferencias para una serie de acciones o el aumento o la
reducción de las ya existentes. En este caso, tendrán derecho a retiro únicamente
los accionistas disidentes de la o las series afectadas;
5) El saneamiento de la nulidad causada por vicios formales de que adolezca
la constitución de la sociedad o alguna modificación de sus estatutos que diere
este derecho.
6) Los demás casos que establezcan los estatutos.
El accionista disidente debe ejercer su derecho dentro del plazo de 30 días.
El retiro se ejerce por comunicación escrita, por carta certificada, o a través
de notario público que certifique el hecho.
El derecho a retiro caduca en el evento que una nueva junta modifique los
acuerdos que motivaron ese derecho a retiro Art. 71 Ley.
¿Qué derechos tiene el accionista una vez que está ejercido este derecho a
retiro?
La sociedad deberá pagarle el valor de las acciones que posee.
En el caso de S.A. Cerradas: valor de libro de la acción. ART. 77 indica como
calcular valor de libro.
En el caso de S.A. Abiertas: valor de mercado. ART. 79 indica que en caso
de pago parcial el accionista recibirá la proporción que corresponda.
Si se pagaron dividendos antes de ejercer este derecho a Retiro, debe
deducirse este valor para determinar el valor de la acción.
El valor de mercado de la acción que se deberá pagar a los accionistas que
ejercieren su derecho y retiro en las sociedades anónimas y abiertas se sujetará a
las siguientes normas:
1) Se deberá distinguir entre las acciones que tienen o no transacción
bursátil;
AUMENTOS DE CAPITAL:
se pagan con cargo a esa utilidad retenida que no se reparte, o también a través
del aumento del valor nominal de las acciones. Art. 27 Inc. 2 Reglamento confirma
esto.
Resumiendo, es un acto jurídico plurilateral por el cual los accionistas de una
persona jurídica incrementan su capital social, haciendo que cierta cantidad que
tienen derecho a retirar de la sociedad, se mantenga de manera permanente en la
sociedad a título de capital social.
Lo característico de esta forma de aumento es que existe una renuncia de los
socios a un derecho para exigir el cumplimiento de una determinada obligación de
dar, cual es el pago de las utilidades por la sociedad. Los socios renunciantes
adquieren del haber social una parte proporcional a lo que representa su renuncia.
DISMINUCIÓN DE CAPITAL
La ley también admite esta posibilidad, es un caso de Junta Extraordinaria de
Accionistas con quórum de 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto,
porque es una situación que no sólo afecta a los socios sino también a los terceros
con quien la sociedad hubiere contratado, Es el mismo quórum para S.A. abiertas
o cerradas.
Mecanismos por los cuales se puede producir disminución de capital:
1) Disminuir el valor nominal de las acciones: Se le devuelve a cada
accionista la parte disminuida en dinero.
2) Ajuste del capital de la sociedad al activo de ella: El Art. 27
Reglamento dice que, en los aumentos de capital de las sociedades anónimas
cerradas la junta de accionistas deberá acordar, que previa a la emisión de
acciones de pago, la sociedad capitalizará todas las reservas sociales
provenientes de utilidades y de revalorizaciones legales existentes a esa fecha.
Lo anterior podrá hacerse mediante el aumento del valor nominal de las
acciones, si lo tuvieren, o a través de la emisión de acciones liberadas de pago,
situación que deberá ser prevista en la reforma de estatutos que apruebe el
aumento de capital.
No obstante lo dispuesto en los incisos anteriores, si la sociedad tuviere
pérdidas acumuladas, las utilidades del ejercicio y las reservas de utilidades se
destinarán primeramente a absorberlas.
Con todo, los fondos de utilidades destinadas a ser distribuidos como
dividendos, entre los accionistas, podrán no ser capitalizados si la junta de
accionistas acordare su pago para la fecha que determine dentro del ejercicio en
que se adoptó el acuerdo respectivo y éste se efectúe antes de la emisión de las
acciones de pago.
3) Castigo de los activos a su valor real: Se vuelven a tasar los activos de
la sociedad anónima, y si estos arrojan un valor real inferior al valor original de los
aportes, se castigan a la baja, reduciéndose, en consecuencia, el valor del capital
social.
4) Por reducción al monto suscrito y pagado: El Art. 11 Inc 2 Ley 18.046
dice que, el capital inicial deberá quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo
no superior a tres años. Si así no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital
social quedará reducido al monto efectivamente suscrito y pagado
5) Por disminuciones o aumentos de Pleno Derecho: Disminuido de pleno
derecho. Art. 10 Ley. Relacionado con el Art. 33 Reglamento. El Art. 10 Ley
18.046 dice que, el capital de la sociedad deberá ser fijado de manera precisa en
los estatutos y sólo podrá ser aumentado o disminuido por reformas de los
mismos. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las
acciones se entenderán modificados de pleno derecho cada vez que la junta
ordinaria de accionistas apruebe el balance. El balance deberá expresar el nuevo
capital y el valor de las acciones resultante de la distribución de la revalorización
del capital propio. Para los efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, el
directorio, al someter el balance del ejercicio a la consideración de la junta, deberá
previamente distribuir en forma proporcional la revalorización del capital propio
entre las cuentas del capital pagado, las de utilidades retenidas y otras cuentas
representativas del patrimonio. El Art. 33 Reglamento dice que, cada vez que se
produzca una disminución de capital de pleno derecho, el gerente de la sociedad
deberá dejar constancia de ella, por escritura pública, anotada al margen de la
inscripción social dentro de los 60 días siguientes a la ocurrencia del hecho que la
motiva.
EL DIRECTORIO
Art. 1 Ley 18.046 La sociedad anónima es una persona jurídica formada por
la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por
sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables.
La sociedad anónima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realización de negocios de carácter civil.
Art. 31 Inc. 1 Ley 18.046 La administración de la sociedad anónima la ejerce
un directorio elegido por la junta de accionistas.
Art. 49 Ley 18.046 Las sociedades anónimas tendrán uno o más gerentes
designados por el directorio, el que les fijará sus atribuciones y deberes, pudiendo
sustituirlos a su arbitrio. Al gerente o gerente general en su caso, corresponderá la
representación judicial de la sociedad, estando legalmente investido de las
facultades establecidas en ambos incisos del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil, y tendrá derecho a voz en las reuniones de directorio,
respondiendo con los miembros de él de todos los acuerdos perjudiciales para la
sociedad y los accionistas, cuando no constare su opinión contraria en el acta.
Elección del directorio:
Art. 66 Ley 18.046 En las elecciones que se efectúen en las juntas, los
accionistas podrán acumular sus votos en favor de una sola persona, o
distribuirlos en la forma que estimen conveniente, y se proclamarán elegidos a los
que en una misma y única votación resulten con mayor número de votos, hasta
completar el número de cargo por proveer.
Si existieren directores titulares y suplentes, la sola elección de un titular
implicará la del suplente que se hubiere nominado previamente para aquel.
Lo dispuesto en los incisos precedentes no obsta a que por acuerdo unánime
de los accionistas presentes con derecho a voto, se omita la votación y se proceda
a elegir por aclamación.
Art. 34 Reglamento Las sociedades que tengan directores titulares y
suplentes, se deberá postular al titular y a su respectivo suplente. La elección se
hará en una misma y única votación y los votos que favorezcan a un determinado
director titular, necesariamente favorecerán al director suplente que postule
conjuntamente con éste.
Estas disposiciones consagran lo siguiente:
1) El derecho que tiene el accionista a participar teóricamente en la
administración de la sociedad.
2) La facultad o posibilidad de elegir al directorio a través de la voluntad de
todos los accionistas.
3) La facultad de revocar al directorio; es un elemento de la esencia y
constituye una norma de orden público.
Concepto
Directores Suplentes
Art. 32 Ley 18.046. Los estatutos podrán establecer la existencia de
directores suplentes, cuyo número deberá ser igual al de los titulares. En este
caso cada director tendrá su suplente, que podrá reemplazarle en forma definitiva
en caso de vacancia y en forma transitoria, en caso de ausencia o impedimento
temporal de éste.
Los directores suplentes siempre podrán participar en las reuniones del
directorio con derecho a voz y sólo tendrán derecho a voto cuando falten sus
titulares.
A los directores suplentes les serán aplicables las norma establecidas para
los titulares, salvo excepción expresa en contrario o que de ellas mismas aparezca
que no les son aplicables.
Si se produjere la vacancia de un director titular y la de su suplente, en su
caso, deberá procederse a la renovación total del directorio en la próxima junta
ordinaria de accionistas que deba celebrar la sociedad y en el intertanto, el
directorio podrá nombrar un reemplazante.
Cuando José Yurazek (caso Chispas Endesa 1998) fue acusado de usar
información privilegiada, su defensa señaló que el ejecutivo estaba actuando en el
ámbito del derecho privado, y por lo tanto no tenía el Consejo de Defensa del
Estado competencia para querellarse. El Consejo de Defensa del Estado, sin
embargo, señaló que las sociedades anónimas son el principal motor de la
economía del país, luego la economía del país estaba en juego, y con ello, los
intereses de la comunidad nacional; por lo que el caso era de una cuestión de
orden público económico (ver apunte adjunto de Emilio Pffeffer).
Pero en términos generales, nos va a interesar tratar la responsabilidad civil
(o comercial) de los directores.
Esta responsabilidad se encuentra vinculada a ciertos deberes: Nuestra ley
solo contiene un deber de contenido general y se refiere a la conducta debida;
pero no dice cómo debe desempeñarse el cargo.
El artículo 41 de la Ley N0 18.046 señala que los directores deben emplear el
cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus propios
negocios. Pero no explica en qué consiste esa conducta.
Por ello, se ha dicho que el concepto general que rodea este concepto es el
concepto general de la Buena Fe: es decir, que, sobre mis intereses particulares,
como director, voy a preferir los intereses de la sociedad.
1) Deber de Diligencia
Es el grado de dedicación, trabajo y profundidad con que el director enfrenta
sus deberes y tareas. Artículo 44 Ley N0 18.046. Este deber en principio se asocia
al actuar como buen padre de familia del derecho civil. Pero este ejemplo del buen
padre de familia no se condice con el derecho comercial; por eso los tratadistas
prefieren hablar de "modelo de conducta", y este modelo de conducta sería la de
un “empresario eficiente".
De qué estamos hablando: a) De un tipo de dirigencia: la del empresario; y,
b) De un grado de dirigencia: la del eficiente.
Tipo de dirigencia: Al hablar de un empresario, ¿Hablamos de un profesional
empresario? Si así fuera, pocos podrían ser directores. Solo nos referimos a una
persona que se compromete a actuar como empresario, que tiene la capacidad, la
visión y el éxito ordinario de un empresario.
Grado de dirigencia: En cuanto al grado, es un grado medio, no de éxito.
Pero no existe norma en Chile que nos indique quién o quienes son este
empresario de grado medio. En este caso, se ha dicho que deberemos recurrir a
los "casos” como en el derecho comparado (Ejemplos: USA e Inglaterra).
c) Deber de controlar.
a) Deber de informarse.
Este deber tiene, a su vez, dos aspectos:
i) La deliberación.
ii) El acuerdo.
La deliberación. Consiste en que el director cuando asiste a las sesiones de
directorio, debe provocar la discusión, el debate y la profundización del asunto
sometidos a su conocimiento. No puede simplemente ser un actor presencial o
mero actor informado de resoluciones que vienen preacordadas. A veces se
comete el error de dejar estampado en las actas de sesiones del directorio, solo
los acuerdos adoptados, y no de las deliberaciones, de cómo se informaron los
directores, qué preguntaron, qué información requirieron, etc.
El acuerdo. El director debe pronunciarse sobre si está de acuerdo o en
oposición a la moción propuesta en la sesión, y como consecuencia de ello, dar
razones fundadas de su voto afirmativo, y con mayor razón y fuerza si es voto
negativo o de minoría.
b) Deber de investigar.
Este deber consiste en obtener toda la información posible acerca de la
marcha de la compañía; obtener la información financiera, económica, jurídica y
administrativa vigente y actual; no adoptar ninguna decisión sin antes estar
completa y suficientemente informado; etc.
c) Deber de controlar.
Este deber es parecido al de investigar. Dice relación especialmente con la
supervigilancia de los gerentes y mandatarios de la compañía. Se trata de que el
director debe velar por el desarrollo y ejecución de los acuerdos adoptados por el
Directorio. Cómo se está cumpliendo; quien los está cumpliendo; cuales han sido
las consecuencias; etc.
2) Deber de Lealtad.
Consiste en que, enfrentado el director a un conflicto de intereses entre los
suyos y los de la compañía, debe privilegiar los intereses de la compañía (Caso
Yuraszek).
3) Deber de Obediencia.
Es la convicción que debe tener el director, de que por sobre él se
encuentran los accionistas, cuya suma actúa en sala a través de la Junta de
Accionistas, órgano máximo de la sociedad anónima.
las sociedades anónimas abiertas por menos de cinco, y si en los estatutos nada
se dijere, se estará a estos mínimos.
Art. 46 Nº 1 Ley, en relación con algunas normas del mercado de valores. Esto se
funda en el principio de mantener transparente el mercado financiero, así la ley
establece la responsabilidad solidaria de los directores que causen perjuicio
omitiendo esta obligación.
El cargo de director es delicado, exige y se establecen una serie de
responsabilidades solidarias. El Art. 134 establece responsabilidad de los
contadores auditores por la información falsa que se dé.
EL GERENTE
Puede tener uno o más que son designados, es un empleado de la sociedad,
facultado para representarla judicialmente.
No existe ningún inconveniente en el derecho chileno para que la sociedad
anónima tenga uno o varios gerentes, a condición de que cada uno de ellos
cumpla una función determinada en los estatutos. En la práctica, todas las
sociedades de este tipo tienen por lo menos un gerente, pero son numerosas las
que poseen varios de estos mandatarios.
El gerente de la sociedad anónima es nombrado por el directorio, que fija al
mismo tiempo sus atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlo a su arbitrio (art. 49
inc. 1º de la Ley Nº 18.046).
Para ser gerente, lo mismo que para ser miembro del directorio, no es
necesario ser accionista de la sociedad. Pero, a diferencia de los miembros del
directorio, que son en la mayoría de los casos accionistas, los gerentes son, por
regla general, extraños de la sociedad, elegidos en razón de su calificación
profesional (tecnócratas).
Por otra parte, los estatutos de la sociedad no pueden estipular que el
gerente, por el hecho de ser tal, sea considerado como miembro del directorio.
Tal principio ha sido sentado por la jurisprudencia administrativa del
organismo público encargado del control de la sociedad anónima en Chile.
g) Atender las demás obligaciones que los estatutos le imponen y que la buena
marcha de las operaciones sociales haga necesarias.
LA JUNTA DE ACCIONISTAS
Es un órgano de la administración de la Sociedad Anónima en el cual reside
la facultad de decisión que se ejerce por los accionistas mediante acuerdos. Es el
órgano supremo.
Funciona en la forma y condiciones que establece la ley y los estatutos, por
medio de reuniones de los accionistas convocados legalmente y que se
denominan Junta de Accionistas. Aquí reside el poder soberano de la sociedad y
es donde los socios pueden ejercer a plenitud sus derechos.
Las Juntas de Accionistas se clasifican en ORDINARIAS Y
EXTRAORDINARIAS. Art. 55 Ley 18.046: Los accionistas se reunirán en juntas
ordinarias o extraordinarias.
1) La disolución de la sociedad;
2) La transformación, fusión o división de la sociedad y la reforma de sus
estatutos.
3) La emisión de bonos o debentures convertibles en acciones;
4) La enajenación del activo fijo y pasivo de la sociedad o del total de su
activo;
5) El otorgamiento de garantías reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si éstos fueren sociedades filiales, en cuyo caso
la aprobación de directorio será suficiente, y
6) Las demás materias que por Ley o por los estatutos, correspondan a su
conocimiento o a la competencia de las juntas de accionistas.
Las materias referidas en los números 1), 2). 3) y 4) sólo podrán acordarse
en junta celebrada ante notario, quien deberá certificar que el acta es expresión
fiel de lo ocurrido y acordado en la reunión.
LOS DIVIDENDOS
La ley no los define.
Concepto: Es una parte de las utilidades que la sociedad entrega a sus
socios y que obviamente ingresan a sus patrimonios y que constituyen la
retribución del negocio. Este dividendo se tiene que pagar en dinero.
Art. 78 Ley 18.046 Los dividendos se pagarán exclusivamente de las
utilidades líquidas del ejercicio, o de las retenidas, provenientes de balances
aprobados por juntas de accionistas.
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, si la sociedad tuviere pérdidas
acumuladas, las utilidades del ejercicio se destinarán primeramente a absorberlas.
Si hubiere pérdidas en un ejercicio, éstas serán absorbidas con las utilidades
retenidas, de haberlas.
Art. 56 Nº 2 Ley 18.046 Son materias de Junta Ordinaria: 2. La distribución
de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de dividendos.
Art. 74 Inc. 2 se refiere al balance e indica que los dividendos se pagan con
cargo a las utilidades del ejercicio y a las utilidades retenidas.
Art. 74 Inc. 2 Ley 18.046 El directorio deberá presentar a la consideración de
la junta ordinaria de accionistas una memoria razonada acerca de la situación de
la sociedad en el último ejercicio, acompañada del balance general, del estado de
ganancias y pérdidas y del informe que al respecto presenten los auditores
externos o inspectores de cuentas, en su caso. Todos estos documentos deberán
reflejar con claridad la situación patrimonial de la sociedad al cierre del ejercicio y
los beneficios obtenidos o las pérdidas sufridas durante el mismo
Accionistas con a lo menos cinco días hábiles anteriores al inicio del plazo de
opción o las personas a quienes éstos cedieren su derecho a optar.
Art. 90 Reglamento La opción deberá anunciarse a lo menos por un aviso
que se publicará en forma destacada en el diario en que deban realizarse las
citaciones a juntas de accionistas. Este aviso deberá publicarse dentro de los 10
días anteriores a la fecha de iniciación del plazo de la opción y en él se informará
la fecha del pago, el valor de las acciones que se ofrezcan y el lugar en que se
podrán examinar los antecedentes a que se refiere el artículo 92 de este
Reglamento.
Art. 91 Reglamento El pago de los dividendos opcionales que acordare la
junta de accionistas, se hará dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en
la fecha que ésta determine o en la que fije el directorio si la junta le hubiere
facultado al efecto.
Art. 93 Reglamento El precio de las acciones de la opción lo fijará la junta de
accionistas o el directorio si la junta le hubiere facultado al efecto y no podrá ser
inferior al precio promedio ponderados de las transacciones que se hubieren
registrado en bolsa en los dos meses anteriores al quinto día que anteceda a la
fecha de publicación del anuncio de la opción.
Si durante el período señalado en el inciso anterior, no hubieren tenido
transacción bursátil las acciones, no podrán éstas ser ofrecidas a un valor inferior
al de libros a la fecha del último balance de la sociedad.
Se aplicará igualmente lo dispuesto en este artículo, cuando una sociedad
enajene acciones de su propia emisión que hubiere adquirido en conformidad a la
ley.
FISCALIZACIÓN DE LA ADMINISTRACIÓN
Sociedades anónimas cerradas:
La fiscalización le corresponde a 2 Inspectores de cuentas; es un cargo
indelegable y es esencialmente revocable por la junta de accionistas.
Responsabilidad:
Art. 46 Reglamento Los Inspectores de cuentas responderán hasta de la
culpa leve por los perjuicios que causaren a los accionistas con ocasión de sus
actuaciones e informes.
Limitación:
Art. 45 Reglamento No podrán ser Inspectores de cuentas los directores o
liquidadores de la sociedad, Los Gerentes y demás trabajadores de ésta.
DIVISIÓN
Art. 94 Ley 18.046. La división de una S.A. consiste en la distribución de su
patrimonio entre sí y una o más sociedades anónimas que se constituyan al
efecto, correspondiéndole a los accionistas de la sociedad dividida, la misma
proporción en el capital de cada una de las nuevas sociedades que aquella que
poseían en la sociedad que se divide.
Se divide una sociedad, disminuye su capital y se crea otra sociedad nueva.
Art. 95 Ley 18.046
La división debe acordarse en junta general extraordinaria de accionistas en
la que deberán aprobarse las siguientes materias:
1) La disminución del capital social y la distribución del patrimonio de la
sociedad entre ésta y la nueva o nuevas sociedades que se crean;
2) La aprobación de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a
constituirse, las que podrán ser diferentes a los de la sociedad que se divide, en
todas aquellas materias que se indiquen en la convocatoria. Esta aprobación
incorpora de pleno derecho a todos los accionistas de la sociedad dividida en la o
las nuevas sociedades que se formen.
Formalidades Comunes:
Art. 57 Nº 2 Ley 18.046 Son materia de junta extraordinaria:
Nº 2. La transformación, fusión o división de la sociedad y la reforma de sus
estatutos.
Art. 67 inc. 2 Nº 1 Ley 18.046 Requerirán del voto conforme de las 2/3 partes
de las acciones emitidas con Dº a voto, los acuerdos relativos a las siguientes
materias:
Nº 1; La transformación de la sociedad, la división de la misma y su fusión
con otra sociedad.
Norma Común:
Art. 100 Ley 18.046 Ningún accionista, a menos que consienta en ello, podrá
perder su calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusión, incorporación,
transformación o división de una S.A.
TRANSFORMACIÓN
Existen distintos tipos de sociedades: Sociedades Colectivas, Sociedades de
Responsabilidad. Ltda, las S.A., etc.
FUSIÓN
La razón para que las S.A. se fusionen pueden ser variadas como, por
ejemplo, la necesidad de tener mayor capital, o competir de manera más agresiva
en el mercado, para algunos autores éstas fusiones se producen en períodos de
crisis económica.
Naturaleza de la Fusión:
La fusión se produce cuando una sociedad se disuelve desapareciendo en
otras, luego, sin disolución no hay fusión. Algunos autores afirman que la fusión se
estudia como un supuesto especial de la disolución de la S.A.
Teorías respecto de la fusión:
(1) Teoría de la absorción:
Hay fusión cuando una sociedad se deja absorber por otra. Da lo mismo si
una es más antigua que la otra (absorbida - absorbente). Básicamente se hace
para seguir con la explotación del giro, caso típico es el de los bancos.
(2) Teoría del acto Corporativo:
La fusión opera cuando dos o más sociedades previa disolución de algunas
de ellas confunden su patrimonio y los socios pasan a ser accionistas de la nueva
sociedad.
Requisitos Generales para que haya fusión:
(1) Que haya 2 sociedades.
(2) Que se produzca la disolución de al menos una de ellas.
(3) Que haya transferencias de dominio de por lo menos uno de los
patrimonios sociales.
(4) La admisión en una de las sociedades de todos los accionistas de la
otra.
En Chile:
Art. 99 inc. 1º Ley 18.046 La fusión consiste en la reunión de 2 o más
sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a
la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes
fusionados.
En Chile se dan 2 tipos de fusión:
(1) Fusión por creación: (Teoría del acto Corporativo) Art. 99 inc. 2º Ley
18.046 Hay fusión por creación cuando el activo y pasivo de dos o más
sociedades que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye.
(2) Fusión por Incorporación: (Teoría de la absorción). Art. 99 inc. 3º Ley
18.046 Hay fusión por incorporación, cuando uno o más sociedades que se
disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos
sus activos y pasivos.
Art. 99 inc. 4º Ley 18.046 En estos casos no procederá la liquidación de las
sociedades fusionadas o absorbidas.
Formalidades Comunes:
Sociedades filiales
Art. 86 Inc 1 Ley 18.046 Es Sociedad filial de una S.A., que se denomina
matriz, aquella en la que ésta controla directamente o a través de otra persona
natural o jurídica más del 50% de su capital con Dº a voto o del capital, si no se
tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o
designar a la mayoría de sus directores o administradores.
1) La sociedad matriz debe ser siempre una S.A.
2) La sociedad filial puede ser cualquiera
Si estamos dentro de una S.A., basta con obtener el 50% o más del capital
con derecho a voto, o sea, el 50% de acciones emitidas con derecho a voto.
Si la filial no es S.A., hay que tener el 50% o más de su capital.
En ambos casos puede elegir o designar a la mayoría de sus directores o
administradores.
En ambas situaciones el control se puede efectuar directa o indirectamente:
1) Es Directamente: Cuando es la misma Sociedad matriz la que posee el
capital o ejerce el control.
2) Es Indirecto: Cuando se realiza a través de otra persona natural o jurídica.
Es decir, un mandatario, el cual va a poseer por cuenta de la sociedad matriz
el 50% o más del capital o va a ejercer el control.
Sociedades coligadas
Art. 87 Ley 18.046 Es Sociedad coligada con una S.A. aquella en que ésta,
que se denomina coligante, sin controlarla, posee directamente o a través de otra
persona natural o jurídica el 10% o más de su capital con derecho a voto o del
capital, si no se tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o
hacer elegir o designar por lo menos un miembro del directorio o de la
administración de la misma.
1) La Sociedad coligante debe ser una S.A.
2) La sociedad coligada puede ser cualquiera.
3) La coligante no ejerce el control, sino que puede intervenir en la
administración.
Tampoco tiene el control del capital, basta con que tenga un 10% o más,
pero menos del 50% porque de ser así estaríamos frente a una sociedad filial.
Caso contrario respecto de Filiales y Coligadas: (inversión cruzada).
Se trata aquí de una situación inversa a la relación “matriz - filial” o “coligante
- coligada”.
De lo que se trata al final es que la sociedad filial o coligada sea accionistas
de la matriz o coligante.
Se trata de evitar inversiones cruzadas de capitales.
Tal es así que no se puede tener participación ni directa ni indirecta.
Art. 88 Ley 18.046 Los Sociedades filiales y coligadas de una S.A. no podrán
tener participación recíproca en sus respectivos capitales, ni el capital de la matriz
o de la coligante ni aun en forma indirecta a través de otras personas naturales o
jurídicas.
La participación reciproca que ocurra en virtud de incorporación, fusión,
división o adquisición del control por una sociedad anónima, deberá constar en las
respectivas memorias y terminar en el plazo de un año desde que el evento
ocurra.
Esta prohibición también regirá aun cuando la matriz o la coligante, en su
caso, no fuere una S.A. siempre que si lo sea a lo menos una de sus filiales o
coligadas.
DISOLUCIÓN
La ley establece casos de disolución. Art. 103 Ley 18.046 La sociedad
anónima se disuelve:
1) Por el vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiere. Hay que
armonizar este precepto, con el Nº4, del artículo 4º, que se refiere a las menciones
de la escritura pública, a cuyo respecto, si nada se dice en el pacto social, la
Sociedad Anónima será indefinida y no tendría cabida así esta causal.
2) Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona. En Chile
no existe la hipótesis de la: “One man company”, prevista en el derecho inglés,
pues el contrato social supone, como elemento esencial, la existencia de 2 o más
personas. (2.053 del C.C.).
El artículo 107 tiende a evitar que se esfume la sociedad sin antes
resguardar los intereses de terceros que hubieren contratado con la sociedad
exigiendo el VºBº de la Superintendencia en las Sociedades Anónimas Abiertas,
como requisito previo al último traspaso.
3) Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas.
4) Por revocación de la autorización de existencia de conformidad con lo que
disponga la ley. Según el artículo 126, requieren de esa autorización para su
formación: Las Compañías Aseguradoras, Reaseguradoras, Las Administradoras
de Fondos Mutuos, Las Bolsas de Valores y otras que la ley exija, Los Bancos
Comerciales, Las Instituciones Financieras, Las Casas de Cambio, etc… En todo
caso, las resoluciones que revoque la autorización de existencia de una sociedad
especial deberán ser fundadas. El artículo 104 determina que esa revocación
podrá decretarse por infracción grave a la ley, al reglamento u otras normas
aplicables.
5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades no
sometidas a la fiscalización de la Superintendencia en razón de esta ley o de otras
Leyes. 1) Demanda de 20% de accionistas; 2) por infracción de la ley; y, 3) El
Formalidades
El artículo 3º. Inc. 2º, de la ley, dispuso que las actas de las juntas en que se
acuerde disolver la sociedad, deben reducirse a escritura pública y el extracto
autorizado por el notario debe inscribirse y publicarse (60 días). Si así no se
hiciere, al igual que para la reforma, interpretando la ley, la disolución sería
inexistente y no produciría efecto (artículo 6º inc. 1º).
Ahora bien, la disolución que no emane de un acuerdo de Junta, como el
vencimiento del plazo, la reunión de todas las acciones en una sola mano o la
sentencia judicial o Resolución que la revoque, debe cumplir con el requisito de
consignarse el hecho por el Directorio, en los términos del artículo 108, (a.- por el
Directorio ; b.- plazo: 30 días), pero ello no es una solemnidad que perfeccione la
disolución, sino que es una formalidad que hace oponible el hecho respecto de
terceros, porque la fuerza de la disolución no emana de un acuerdo, sino que de la
ley, del acto de la revocación o de la sentencia. El propio artículo 108 lo deja
sobreentendido, en el inciso final.
LIQUIDACIÓN
Subsiste la personalidad jurídica y queda vigente lo establecido en sus
estatutos en lo que fuere pertinente. Art. 109 Ley 18.046 La sociedad anónima
disuelta subsiste como persona jurídica para los efectos de su liquidación,
quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente. En este caso, deberá
agregar a su nombre o razón social las palabras “en liquidación”.
Durante la liquidación, la sociedad sólo podrá ejecutar los actos y celebrar los
contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno
continuar con la explotación del giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se
entenderá que la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o transitorias
de giro, a fin de lograr la mejor realización de los bienes sociales.
Comisión Liquidadora
Art. 110 Ley 18.046 Disuelta la sociedad, se procederá a su liquidación por
una comisión liquidadora elegida por la junta de accionistas en la forma dispuesta
por el artículo 66, la cual fijará su remuneración. De igual manera se procederá
para la liquidación de las sociedades declaradas nulas. Si la sociedad se disolviere
por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no será necesaria la
liquidación. Si la disolución de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia
ejecutoriada, la liquidación se practicará por un solo liquidador elegido por la junta
general de accionistas de una quina que le presentará el tribunal, en aquellos
casos en que la ley no encomiende dicha función a la Superintendencia o a otra
autoridad.
Art. 111 Ley 18.046 Salvo acuerdo unánime en contrario de las acciones
emitidas con derecho a voto y lo dispuesto en el artículo anterior, la comisión
liquidadora estará formada por tres liquidadores.
La comisión liquidadora designará un presidente de entre sus miembros,
quien representará a la sociedad judicial y extrajudicialmente y si hubiere un solo
liquidador, en él se radicarán ambas representaciones.
Los liquidadores durarán en sus funciones el tiempo que determinen los
estatutos, la junta de accionistas o la justicia ordinaria en su caso, plazo que no
podrá exceder de tres años y si nada se dijere, la duración será precisamente de
tres años. Si el liquidador hubiere sido designado por la justicia ordinaria, vencido
su período se procederá a designar al reemplazante en la forma que se establece
en el inciso final del artículo precedente.
Los liquidadores podrán ser reelegidos por una vez en sus funciones.
Art. 112 Ley 18.046 Los liquidadores no podrán entrar en funciones sino una
vez que estén cumplidas todas las solemnidades que la ley señala para la
disolución de la sociedad.
Entretanto, el último directorio deberá continuar a cargo de la administración
de la sociedad. A los liquidadores les serán aplicables, en lo que corresponda, los
artículos de esta ley referentes a los directorios.
Responsabilidad
Art. 118 Ley 18.046 Los liquidadores que concurran con su voto serán
solidariamente responsables de los daños o perjuicios causados a los acreedores
de la sociedad a consecuencia de los repartos de capital que efectuaren.
Art. 119 Ley 18.046 La Superintendencia, en las sociedades sujetas a su
fiscalización, en casos graves y calificados y a petición de accionistas que
representen a los menos el 10% de las acciones emitidas, podrá citar u ordenar se
cite a junta de accionistas, con el objeto de que ésta modifique el régimen de
liquidación y designe un solo liquidador de la quina que se le presentará al efecto.
En las sociedades cerradas, corresponderá ejercer este derecho ante la justicia
ordinaria, la que resolverá con audiencia de la sociedad, conforme al
procedimiento establecido para los incidentes. Se presume de derecho que existe
caso grave y calificado, cuando el proceso de liquidación no se termine dentro de
los seis años siguientes a la disolución de la sociedad, o en el plazo menor que la
junta de accionistas determine al momento de nombrar la comisión liquidadora.
Lo dispuesto en este artículo es sin perjuicio de la facultad al
Superintendente en la ley para efectuar la liquidación por sí o por delegados
respecto de determinadas sociedades.
Formalidades de la constitución:
Art. 123 Ley 18.046 Un extracto de la protocolización y de la escritura a que
se refieren los artículos precedentes, debidamente certificado por el notario
respectivo, en que conste la fecha y número de la protocolización y de la escritura
antes mencionada; el nombre de la sociedad y aquel con que funcionará en Chile;
el domicilio que tendrá en el país; el capital de la agencia y el nombre del agente o
representante, deberá inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la agencia principal y publicarse, por una sola vez, en el Diario Oficial;
todo ello, dentro de los 60 días contados desde la fecha de la protocolización.
Formalidades de la modificación:
Art. 124 Ley 18.046 El agente deberá cumplir con las mismas formalidades
señaladas en los artículos anteriores de este Título, respecto de cualquiera
modificación que se produzca en relación con los documentos o declaraciones a
Normas comunes
Art. 129 Ley 18.046 Las sociedades a que se refiere el artículo 126 de esta
ley se regirán por las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a las
sociedades anónimas abiertas en todo lo que no se oponga a lo dispuesto en los
artículos precedentes de este Título y a las disposiciones especiales que las rigen.