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A raíz de la reciente sentencia del VII Pleno Casatorio Civil, el autor trata de dilucidar
Tema relevante
algunos problemas con relación a la tercería de propiedad. Afirma que la demanda de ter-
cería podrá interponerse incluso luego de emitido el auto de remate pero antes de haberse
producido la adjudicación del bien, y que el documento que acredite la propiedad debe
ser documento de fecha cierta, ello para determinar desde qué momento el demandante
fue propietario del bien. Concluye sosteniendo que lo ideal sería que el proceso se sus-
penda con la sola interposición de la demanda de tercería, puesto que estaría en juego
el remate del bien.
* Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Magíster en Derecho Constitucional y doctorando en Derecho. Con
experiencia docente en escuelas de Derecho, nivel pregrado y posgrado. Miembro del Instituto Vasco de Derecho Procesal.
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‘la ejecución judicial se iniciará afec- en tal razón, quien tenga título de
tando el bien sobre el que recae la propiedad no inscrito; pero, anterior
medida cautelar a su propósito’. a la constitución de hipoteca, tiene
derecho a interponer demanda de ter-
ii) Que, en igual sentido, el artículo 100 cería de propiedad.
del Código Procesal Civil faculta la
intervención excluyente de propie- iv) Que, de acuerdo a la clasificación
dad solo respecto de bienes afectados de los derechos reales que efectúa
con ‘(…) alguna medida cautelar’. el Código Civil, la propiedad es un
derecho real principal (Sección Ter-
iii) Que, la hipoteca se extingue solo por cera del Libro V) y la Hipoteca es
alguna de las causales previstas en un derecho real secundario (Sección
el artículo 1122 del Código Civil, Cuarta del Libro V); por lo que, en
dentro de las cuales no se contem- caso de oposición de ambos dere-
pla la tercería de propiedad. En todo chos, se aplica la segunda parte del
caso, el propietario debe entablar una artículo 2022 del Código Civil.
demanda de nulidad o ineficacia de
la hipoteca; pero no una tercería de v) Que, se debe admitir a trámite la
propiedad. demanda; porque, en todo caso, los
argumentos sobre el derecho registral
iv) Que, además, el artículo 2022 del son de fondo y deben valorarse en la
Código Civil establece que ‘Para sentencia”.
oponer derechos reales sobre inmue-
bles a quienes también tienen dere- Realizada la respectiva votación entre los
chos reales sobre los mismos, es pre- jueces superiores, se adoptó por mayoría el
ciso que el derecho que se opone esté siguiente acuerdo: “se debe rechazar limi-
inscrito con anterioridad al de aquél narmente la demanda de tercería de pro-
a quien se opone’”. piedad interpuesta contra la ejecución de
garantías reales, porque el petitorio cons-
La segunda posición sostuvo: tituye un imposible jurídico”.
“i) Que, el petitorio no constituye un Como se aprecia de la conclusión del Pleno,
imposible jurídico; porque, de todo solo se permitió la interposición de deman-
el sistema jurídico nacional no fluye das de tercería contra ejecución de medidas
prohibición alguna para demandar cautelares.
el respeto al derecho de propiedad No obstante, mediante Decreto Legislativo
frente a la ejecución de una hipoteca N° 1069, se agregó un párrafo al artículo 533
en cuya constitución no ha partici- del Código Procesal Civil, y se estableció
pado su propietario. que también se podía interponer demandas
ii) Que, el artículo 533 del Código Proce- de tercería contra hipotecas. El párrafo agre-
sal Civil faculta la tercería contra medi- gado señala lo siguiente:
das para la ejecución; que es el caso “(…) sin perjuicio de lo señalado, puede
de la ejecución de garantías reales. fundarse en la propiedad de bienes afecta-
Negar esa facultad afectaría el dere- dos con garantías reales, cuando el dere-
cho a la tutela jurisdiccional efectiva. cho del tercerista se encuentra inscrito
con anterioridad a dicha afectación”.
iii) Que, el derecho de propiedad, para
su existencia y subsistencia, no pre- Si bien consideramos que con la versión
cisa de inscripción en el Registro y, primigenia también quedaba claro que era
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posible interponer demandas de tercería con- Sobre el tema, Ariano Deho3 señala: “[la]
tra garantías reales, el párrafo añadido al lógica dice que si la tercería tiene por objeto
artículo 533 del Código Procesal Civil ha que el tercero haga valer la no responsabili-
querido despejar dudas en cuanto su aplica- dad del bien embargado, este tercero debería
ción, indicando expresamente que “puede hacer valer sus razones ante el propio juez
fundarse en la propiedad de bienes afectados que dictó el embargo (…)”. Como indica
con garantías reales”. Ariano4, es un problema que el código no
haya señalado ante qué juez se debe inter-
Sin embargo, como señala Ledesma, la inter- poner la demanda de tercería, lo cual podría
posición de demandas de tercería contra ocasionar que el juez que conozca la terce-
garantías reales es casi un imposible jurí- ría sea uno diferente al que dictó el embargo.
dico, ya que la norma señala que el deman-
dante tiene que presentar un documento ins- Por su parte, Hinostroza Minguez5 señala:
crito con fecha anterior a la inscripción de la “al no estar determinado el órgano jurisdic-
hipoteca; la citada autora dice: cional competente para conocer los procesos
de tercería, resulta de aplicación lo dispuesto
“(…) los presupuestos para interponer la en el artículo 15 del Código Procesal Civil,
demanda de tercería no son suficientes según el cual, siendo dos o más demandados,
1 LEDESMA, Marianella. Comentarios al Código Procesal Civil. Tomo II, Gaceta Jurídica, Lima, 2008.
2 CÁRDENAS, Christian. “Competencia jurisdiccional en los procesos de tercería de propiedad”. En: Actualidad Jurídica.
Tomo 245, Gaceta Jurídica, Lima, 2014.
3 ARIANO, Eugenia. Embargo, tercerías y remate judicial en la jurisprudencia procesal civil. Gaceta Jurídica, Lima, 2009.
4 Ídem.
5 HINOSTROZA, Alberto. Procesos relacionados con la propiedad y la posesión. Jurista Editores, Lima, 2011.
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