Laura María Aguilar Lara - 2017143002

Cedir Maestre Peñaranda - 2017143064

"El Proceso de Pertenencia y los Acreedores con Garantía Real, regulación actual por
el Código General del Proceso, los acreedores hipotecario o prendario son parte
demandada, ¿por lo que la pregunta que surge es -En la sentencia que declare la
pertenencia podrá el Juez ordenar la extinción de esos gravámenes?

En primer lugar, debemos tener en cuenta de que la acción hipotecaria es una acción
real, como se desprende, sin asomo de duda, de los artículos 665 (de los 79 derechos reales,
como la hipoteca, nacen las acciones reales), 2422, 2488, 2449 (subrogado por el artículo 28
de la ley 95 de 1890) y 2452 del Código Civil. Asimismo, la Sentencia C-192/96 define al
acreedor hipotecaria como; “el tercer poseedor, es decir, quien es dueño del bien gravado con
la hipoteca, pero no es el deudor de la obligación principal, al ser demandado en el proceso
que se promueva para la venta de la cosa hipotecada, puede asumir dos actitudes: la primera,
pagar íntegramente la obligación garantizada con la hipoteca; la segunda, no pagar, y dejar
que el proceso avance y concluya con la venta en pública subasta del bien hipotecado.
Cuando paga, se subroga por el ministerio de la ley. Lógicamente, la subrogación no tiene
lugar cuando el tercer poseedor ha adquirido el bien haciéndose cargo de pagar el crédito
garantizado con la hipoteca que lo grava.”

La sentencia mencionada anteriormente también distingue las actuaciones del

acreedor en garantía real de la siguiente manera; “el acreedor hipotecario tiene dos acciones,
cuando el crédito garantizado con la hipoteca se hace exigible, para cobrarlo judicialmente:
una acción personal, originada en el derecho de crédito, contra el deudor de éste; otra, real,
nacida de la hipoteca, contra el dueño del bien hipotecado. Hay que distinguir, según sea el
dueño del bien hipotecado el mismo deudor o un tercero. En el primer caso, podrá ejercer
contra ese deudor que es al mismo tiempo el dueño actual de la cosa hipotecada, la acción
real solamente, o ésta y la acción personal. En el segundo caso, contra el actual dueño sólo
podrá ejercer la acción real nacida de la hipoteca; y contra el deudor, sólo la acción personal
originada en el crédito exigible. Y si quiere ejercerlas ambas en el mismo proceso, contra el
dueño actual del bien hipotecado y contra el deudor, podrá hacerlo, pero se seguirá el
procedimiento del proceso ejecutivo singular, como lo prevé el último inciso del artículo 554
del Código de Procedimiento Civil.”

En los procesos de pertenencia, juez estará obligado a citar al acreedor hipotecario o

prendario, para definir en la sentencia la vigencia o cancelación del crédito y la garantía; pero
con certeza no sabrá exactamente para qué lo vincula, debido a que en la sentencia no podrá
tomar decisiones respecto a la garantía.

En este orden de ideas y con base en el inciso segundo del artículo 2457 del Código
Civil, según el doctrinante (Bejarano. R) “en el momento que prospera la declaración de
pertenencia de un bien hipotecado o dado en prenda, el juez debe cancelar, aun de oficio,
ese gravamen. En efecto, si el propietario del bien dado en garantía deja de serlo por virtud
de que otro ocupa su lugar al prosperar la usucapión, ese fenómeno implica la resolución
de su derecho.”