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MODELO EXCEPCIÓN DE AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA

DEMANDA

(DILATORIA)

EXPEDIENTE Nº : 2012-1100-SB
ESCRITO Nº : 01
SECRETARÍA : Dr. Edwin Osorio Alvarado
SUMILLA : ABSUELVE TRASLADO DE LA
DEMANDA

AL SEGUNDO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE TACNA.

MIRNA LAULATE PIZANGO, con D.N.I. Nº


09537348 y domicilio en la calle José Carlos
Mariátegui Nº 229 Nueva Alameda, Pisco,
señalando domicilio procesal en calle Fermín
Tangüis Nº 106, Pisco, Casilla Electrónica del Poder
Judicial Nº 7821, en los autos por la graciosísima
demanda por variación y reducción de alimentos
por don SANTOS ARAUJO VÁSQUEZ, con respeto
dice:

Que, habiéndoseme notificado el 10 de los


corrientes, con la resolución Nº 2, del 09 de noviembre de 2012 que pone en mi
conocimiento el traslado de la graciosísima demanda, que contiene una
indebida acumulación de pretensiones, la absuelvo en los siguientes términos:

I.- PROPONE LA EXCEPCIÓN DE AMBIGÜEDAD


EN EL MODO DE PROPONERLA DEMANDA:

Al amparo del numeral 4) del artículo 446º del


C.P.C. propongo la EXCEPCIÓN DEAMBIGÜEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA
DEMANDA:

1.1 La excepción de oscuridad o ambigüedad se


produce cuando en el tenor de la demanda no se halla precisado con claridad
la pretensión o pretensiones del demandante, y en tal sentido impide el cabal
ejercicio del derecho de contradicción de los emplazados.

1.2 En el caso de autos, la pretensión consiste en


una indebida acumulación de pretensiones, que pretende una graciosísima
variación y reducción de pensión de alimentos, que, en verdad, ya ni cólera da,

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por la forma en que se plantea, pues si pide variación, ya no procede la
reducción y si pide la reducción, no procede la variación, porque son
pretensiones incompatibles entre sí.

1.3 Es tan incompatible, que si sustento la defensa


en que es imposible la variación de porcentaje a suma fija, porque el
demandante no acredita los elementos jurídicos que contiene el artículo 482
del C.C. y el juzgado dispone que en efecto, no es posible tal variación, no
podría fijar una pensión reducida a la cantidad de S/. 335.00, porque no guarda
conexión con la sentencia que fijó la pensión en un porcentaje del 43% y caso
contrario, si el juez fija la variación en la cantidad solicitada por el
demandante, de porcentaje a la cantidad fija de S/. 690.00, es imposible que
en la misma sentencia la reduzca de inmediato a la cantidad de S/. 335.00 que
se plantea como segunda opción, por lo que para cualquier persona sensata, se
ha producido el imposible físico y jurídico, que mi persona pueda comprender
la exposición de los hechos en los que se funda la demanda porque además de
que no es lo suficientemente clara, se me hace difícil ordenar la
fundamentación de la contestación de la demanda.

1.4 Entonces es evidente que no se trata de una


sola excepción (oscuridad o ambigüedad) –según Ticona Postigo- sino de dos
excepciones. Afirma Ticona Postigo que en materia procesal civil, oscuridad y
ambigüedad no son vocablos ni conceptos idénticos. En la oscuridad no es
comprensible o es ininteligible lo que se pide o demanda, o los hechos que la
sustentan, mientras que en la ambigüedad se puede interpretar de varias
formas el petitorio, los hechos que lo sustentan, o hay contradicción.

Agrega el autor citado que es necesario tener


en cuenta que las dos excepciones están dirigidas a denunciar la ausencia o
insuficiencia de un presupuesto procesal: los requisitos esenciales de la
demanda. Que ésta no sea oscura ni ambigua, sino que el petitorio sea
expresado en forma clara y precisa (Art. 424, inciso 5); que los hechos en que
se funde el petitorio estén expuestos en forma precisa, con orden y
claridad (Art. 424, inciso 6); que si la pretensión tiene contenido patrimonial,
se indique con precisión el monto, salvo que no pudiera establecerse (Art. 424,
inciso 8).

1.5 Al no haberse cumplido con esos requisitos


esenciales de la demanda, se me ha colocado en indefensión y al juez en la
imposibilidad o por lo menos en la dificultad grave de pronunciarse sobre las
pretensiones formuladas en la demanda.

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1.6 Amparo la excepción de “Oscuridad o
ambigüedad en el modo de proponer la demanda, en el artículo 446 numeral 7)
del C.P.C.

1.7 Además invoco el artículo 85º del C.P.C. que


dispone “Se pueden acumular pretensiones en un proceso siempre que estas:
“2) No sean contrarias entre sí, salvo que sean propuestas en forma
subordinada o alternativa;” y como se aprecia en la demanda, se ha
interpuesto la acumulación objetiva originaria como ACCESORIA, por lo que
debió declararse de plano, improcedente.

Como quiera que esta excepción es de puro


derecho, no se actúan pruebas, bastando para el efecto, comprobar el
contenido del petitorio en el punto 1 “la variación de la pensión alimenticia
mensual de porcentaje a suma fija” en el monto de S/. 690.88, que es
demandada por el mismo demandante, y no existe resolución que la imponga,
ni ha sido demandada por mi parte y luego, cosa de locos, el mismo
demandante que ha PEDIDO que se le imponga la pensión de S/. 690.88
declara su desacuerdo, NO ESTÁ CONFORME CON LO QUE HA PEDIDO (él y solo
él) y de inmediato –antes que salga la sentencia, varía su demanda y pide que
mejor no, que mejor se le ponga la pensión de S/. 335.00, porque lo ha
pensado mejor. ¿Esto es permisible en la administración de justicia? Como dice
el dicho ¡Estamos en el Perú! Y aquí, todo es posible.

II.- En el supuesto que el juzgado declare fundada


la excepción ante la ambigüedad de la graciosísima demanda y el demandante
logre corregir el entuerto, niego y contradigo la demanda y pido se la declare
infundada no sólo por la indebida acumulación de pretensiones, que sanciona
el numeral 7) del artículo 427º del C.P.C. sino porque carece de sustento legal.

2.1 En efecto, la ley ha dispuesto que (artículo


565-A del C.P.C) “Es requisito para la admisión de la demanda de reducción,
variación, prorrateo o exoneración de pensión alimentaria que el demandante
obligado a la prestación de alimentos acredite encontrarse al día en el pago de
la pensión alimentaria.”

2.2 En este caso concreto, el demandante afirma


haber sido despedido (cosa no probada) en el mes de septiembre de 2012, y no
ha probado estar al día en el pago de las pensiones del mes de septiembre, ni
de octubre, ni de noviembre, ni diciembre del presente año, por lo que por
imperio de la ley, la demanda es improcedente.

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2.3 Para los efectos de la reducción, el
demandante tendría que demostrar, por imperio de la misma norma, estar al
día en el pago de las pensiones en cantidad fija de S/. 690.88 -que él mismo se
ha fijado- desde la fecha en que se interpuso la demanda, por lo que
definitivamente existe incongruencia en lo que pretende, tan graciosamente, el
demandante y que, en verdad, merece ser colgada en Internet.

2.4 Al efecto, el juzgado tiene que tomar en


consideración que por decisión voluntaria del mismo demandante, él se fijó la
pensión en cantidad fija por S/.690.88, que fluye de la expresión contenida en
el punto 4) de la exposición de hechos: “razón por la cual es que me veo en la
necesidad de solicitar la variación en el cambio en la forma de prestar los
alimentos, para efectuarlo en la SUMA FIJADE S/. 690.88 (SEISCIENTOS
NOVENETA Y 88/100 NUEVOS SOLES) correspondiente a mi cónyuge y mis
menores hijos, advirtiéndose claramente mi situación de desempleado” Y como
ha confesión de parte, relevo de pruebas, el demandado, por propia voluntad
ha declarado estar en posibilidades de pagar la pensión alimenticia que él
mismo se ha fijado, lo que después pretende contradecir, él mismo, con
argumentos fútiles y contradictorios, lo que demuestra temeridad y mala fe del
demandante, que el juzgado debe sancionar, porque la función jurisdiccional no
es un juego de niños, donde cualquiera puede pedir en una demanda,
ofrecimiento de pago en una determinada cantidad y en la misma demanda,
contradecir su ofrecimiento, para que el juez disponga otra cosa. ¡Qué cosa!
¿no?

2.5 Lo mejor de todo este mamotreto, es que la


graciosísima demanda, sirve de modelo, para que los magistrados tomen
conocimiento práctico de qué cosa es una “INDEBIDA ACUMULACIÓN DE
PRETENSIONES”

2.6 Estando a los medios probatorios y preces de


la demanda, me eximo de presentar contradicción a la demanda, pues de
plano, el propio demandante ya lo ha hecho, pues me ha demandado
ofreciendo el pago de una pensión de alimentos de S/. 699.88 y luego él solito
se contradice y pide que mejor se le ponga la pensión de alimentos de S/.
335.00 por lo que el juzgado deberá apreciar las contradicciones propias de la
demanda y declarar INFUNDADA la misma por su absoluta impropiedad, su
falta de respeto al decoro del Poder Judicial, insultando la inteligencia de los
jueces, y por su absoluta falta de fundamentos, que sanciona el artículo 200º
del C.P.C. debiendo declararse INFUNDADA, por mandato expreso de la ley en
mención.

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III.- OFRECIMIENTO DE MEDIOS
PROBATORIOS:

Por adquisición de pruebas, ofrezco los medios


probatorios ofrecidos por el demandante y la propia demanda, con objeto de
probar su temeridad y mala fe al incoar la demanda, que deja en evidencia que
él solo ha ofrecido el monto a pagar por variación de pensión alimentaria de
porcentaje a cantidad fija y luego, él mismo la contradice y pide al juez que la
reduzca, porque no está conforme con lo que ha ofrecido de propia voluntad.

POR LO EXPUESTO:

Al juzgado pido admitir la presente y darle el


trámite de Ley.

OTROSI DIGO: que, no se anexa el pago de


aranceles judiciales, por gozar de exoneración en mi condición de alimentista
que defiende los derechos alimentarios tutelados por el Estado, más aún
cuando en los anexos consta que el demandante no ha pagado los aranceles
correspondientes.

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA


(PERENTORIA SIMPLE)

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EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : FORMULA EXCEPCIÓN
DE
INCOMPETENCIA POR RAZÓN DE
TERRITORIO

AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE


TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446º, inciso 1) del Código Procesal Civil, formulo
excepción de incompetencia, a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones
de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 1) del artículo


446º del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de incompetencia.

2.- Que, conforme lo preceptúa el artículo


663º del Código Civil, corresponde al Juez del lugar donde el causante tuvo su
último domicilio en el país conocer de los juicios relativos a la sucesión. Dicho
numeral guarda concordancia con el artículo 19º del Código Procesal Civil, el
cual señala que en materia sucesoria, es competente el Juez del lugar en
donde el causante tuvo su último domicilio en el país, siendo esta competencia
territorial de carácter improrrogable.

3.- Que, versando el presente proceso acerca


de materia sucesoria, concretamente sobre petición de herencia, es

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competente para conocer del mismo el Juez del lugar en que tuvo su último
domicilio el (la) causante, Sr. (a)…………., que no es precisamente el (la)
magistrado (a) que está conociendo de la causa, porque el último domicilio del
(de la) causante no estuvo ubicado en ………………….., como lo indicó el (la)
actor (a) en su demanda, sino en ………….., esto es, fuera de la competencia
territorial de este Juzgado, conforme lo demuestro con la fotocopia del D.N.I.
del (de la) causante en el que consta el domicilio de éste (a) y que fuera
expedido pocos días antes de su fallecimiento.

4.- Que, por consiguiente,


el............................ Juzgado Civil de……….. carece de competencia para
conocer del presente proceso, siendo más bien competente el Juzgado Civil
de…………………

5.- Que, ante los hechos expuestos, se ha


planteado la presente excepción de incompetencia por razón de territorio con
el objeto de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso,
en aplicación de lo dispuesto en los artículos 36 y 451 -inciso 5)- del Código
Procesal Civil.
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por
planteada la presente excepción de incompetencia por razón de territorio y, en
su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes


anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Fotocopia del D.N.I. del (de la) causante,
Sr. (a)

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

Sello y firma del letrado Firma del (de la) recurrente

NOTA: Debe tenerse en consideración que:

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Conforme lo ordena el artículo 552 del Código Procesal Civil, en los procesos
sumarísimos las excepciones se interponen al contestar la demanda, esto es,
en el mismo escrito.

La incompetencia basada en irregularidades en la competencia territorial


relativa (que no es sino aquella que la ley no declara improrrogable) puede ser
invocada, excluyentemente, como excepción o como contienda de
competencia (art. 38 -primer párrafo- del C.P.C.). La excepción de
incompetencia territorial relativa, en caso de ser declarada fundada, no trae
como consecuencia la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, sino la
remisión de los actuados (por el Juez que se declaró incompetente) al Juez
competente que corresponda, quien deberá continuar con el trámite del
proceso en el estado en que éste se encuentre, pudiendo el último de los
nombrados (en caso de considerarlo pertinente y aun cuando la audiencia de
pruebas ya se hubiera desarrollado -bajo la dirección del Juez que se declaró
incompetente, se entiende-) renovar la actuación de algún medio probatorio o
de todos ellos (arts. 36 y 451 -inc. 6) - del C.P.C.).

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE INCAPACIDAD DEL


DEMANDANTE
(DILATORIA)

EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.

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ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN DE
INCAPACIDAD DEL (DE LA) DEMANDANTE

AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE


TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446º -inciso 2)- del Código Procesal Civil, planteo
excepción de incapacidad del (de la) demandante, con el objeto de que se
suspenda el proceso hasta que el (la) demandante incapaz comparezca,
legalmente asistido o representado, dentro del plazo que fijará el auto
resolutorio, y que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del
proceso, en caso de no subsanarse el indicado defecto en la relación jurídica
procesal. La presente excepción de incapacidad del (de la) demandante se
plantea en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 2) del artículo


446 del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de incapacidad del demandante.

2.- Que, el (la) demandante está impedido de


comparecer por sí mismo (a) en el presente proceso porque adolece de
incapacidad absoluta (relativa) de ejercicio de sus derechos civiles, conforme lo
demuestro con la respectiva copia certificada de la sentencia (firme) de

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interdicción, recaída en el proceso de interdicción seguido ante el ……. Juzgado
Civil de ……, expediente N° …………., Especialista(a) ………………….

3.- Que, en consecuencia, al ser incapaz el


(la) demandante, se está ante una relación jurídica procesal inválida
susceptible de ser denunciada mediante la presente excepción, estando, pues,
ésta dirigida a obtener la declaración de suspensión del proceso hasta que el
(la) demandante incapaz comparezca legalmente asistido o representado,
dentro del plazo que fijará el auto resolutorio y la declaración de nulidad de lo
actuado y conclusión del proceso, en caso no subsanarse el indicado defecto
en la relación jurídica procesal; ello con arreglo a lo previsto en el artículo 451
-inciso 1) y antepenúltimo párrafo-Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solícito se sirva tener por planteada la presente excepción
incapacidad del (de la) demandante y, en su oportunidad, declararla fundada
conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes


anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Copia certificada de la sentencia (firme)
de interdicción, recaída en el proceso de interdicción seguido ante el…….
Juzgado Civil de……, expediente Nro. ……….., Especialista ………………………

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Hacemos notar que en los procesos sumarísimos, de acuerdo a lo


normado en el artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se
interponen al contestar la demanda, esto es, en el mismo escrito.

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MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE INCAPACIDAD DEL
REPRESENTANTE DEL DEMANDANTE

Especialista :
Expediente :
Cuaderno : DE EXCEPCIÓN.
Escrito : Nro. 01.

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Plantea excepción de incapacidad del (de la) representante del (de la)
demandante

AL …………… JUZGADO CIVIL DE …………………….

………………….. identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección domiciliaria
en ………………… con domicilio procesal en ………….., en los seguidos por
………………., sobre petición de herencia -Cuaderno de excepción-;
atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 2)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de incapacidad del (de
la) representante del (de la) demandante, con el objeto de que se suspenda el
proceso hasta que el (la) demandante incapaz comparezca, legalmente asistido
o representado, dentro del plazo que fijará el auto resolutorio, y que se declare
la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse
el indicado defecto en la relación jurídica procesal. La presente excepción de
incapacidad del (de la) representante del (de la) demandante se plantea en
mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 2) del artículo 446 del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de incapacidad del
demandante o de su representante.

2.- Que, la demanda ha sido interpuesta por el (la) Sr. (a) ………………. en
representación del (de la) Sr. (a) ……………….., estando aquél (aquélla)
impedido (a) de comparecer en el presente proceso, representando al (a la)
primero (a) de los (as) nombrados (as), pues adolece de incapacidad absoluta
(relativa) de ejercicio de sus derechos civiles, conforme lo demuestro con la
respectiva copia certificada de la sentencia (firme) de interdicción, recaída en
el proceso de interdicción seguido ante el ………… Juzgado Civil de ………….,
expediente Nro. ………., Especialista ………………….

3.- Que, en consecuencia, al ser incapaz el (la) representante del (de la)
demandante, se está ante una relación jurídica procesal inválida susceptible de

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ser denunciada mediante la presente excepción, estando, pues, ésta dirigida a
obtener la declaración de suspensión del proceso hasta que el (la) demandante
incapaz comparezca, legalmente asistido o representado, dentro del plazo que
fijará el auto resolutorio, y la declaración de nulidad de lo actuado y conclusión
del proceso, en caso de no subsanarse el indicado defecto en la relación
jurídica procesal; ello con arreglo a lo previsto en el artículo 451 -inciso 1) y
antepenúltimo párrafo- del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
incapacidad del (de la) representante del (de la) demandante y, en su
oportunidad, declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1.A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1.B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1.C Copia certificada de la sentencia (firme) de interdicción, recaída en el
proceso de interdicción seguido ante el ………… Juzgado Civil de ………,
expediente Nro. ……………………., Especialista ………………….

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Puntualizamos que en los procesos sumarísimos, tal como lo dispone el


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, esto es, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN


DEFECTUOSA DEL DEMANDANTE

Especialista :
Expediente :

13
Cuaderno : DE EXCEPCIÓN.
Escrito : Nro. 01.
Plantea excepción de representación defectuosa
del (de la) demandante

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 3)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de representación
defectuosa del (de la) demandante, a efecto de que se suspenda el proceso
hasta que se subsane el defecto de representación del (de la) demandante
dentro del plazo que fijará el auto resolutorio, y que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse el indicado
defecto de representación. La presente excepción de representación
defectuosa del (de la) demandante se plantea en mérito a las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 3) del artículo 446 del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de representación
defectuosa del demandante.

2.- Que, la representación del (de la) demandante es defectuosa porque


(señalar las razones por las que tal representación es defectuosa, pudiéndose
alegar, por ejemplo, que ello es así porque se carece de poder, o porque éste
es nulo o falso); conforme lo demuestro con …….(señalar el medio de prueba
documental de que se trate, como, por ejemplo, el propio documento en que
consta el poder, si es que se denuncia vicios en el mismo -falsedad,
adulteraciones, defectos de forma, etc.-; o el medio probatorio documental
dirigido a poner de manifiesto irregularidades en el otorgamiento de la
representación -vicios en la voluntad del representado o del representante-; o
el medio probatorio documental referido a la extinción de la representación
-por vencimiento de plazo, revocación o renuncia del poder, fin de la relación
originante de la representación, muerte o interdicción del representado-).

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3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos precedentemente, se ha
planteado la presente excepción con el objeto de que se suspenda el proceso
hasta que se subsane el defecto de representación del (de la) demandante
dentro del plazo que fijará el auto resolutorio, y que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse el indicado
defecto de representación; ello con arreglo a lo previsto en el artículo 451
-inciso 2) y antepenúltimo párrafo- del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
representación defectuosa del (de la) demandante y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C …………. (indicar el medio de prueba documental de que se trate).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Es de resaltar que en los procesos sumarísimos, por disposición del


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, esto es, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN


INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE

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Especialista :
Expediente :
Cuaderno : DE EXCEPCIÓN.
Escrito : Nro. 01.
Plantea excepción de representación insuficiente del (de la) demandante

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 3)-del Código Procesal Civil, planteo excepción de representación
insuficiente del (de la) demandante, con el objeto de que se suspenda el
proceso hasta que se subsane la insuficiencia de representación del (de la)
demandante dentro del plazo que fijará el auto resolutorio, y que se declare la
nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse la
anotada insuficiencia de representación. La presente excepción de
representación insuficiente del (de la) demandante se plantea en mérito a las
siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 3) del artículo 446 del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de representación
insuficiente del demandante.

2.- Que, la representación del (de la) demandante es insuficiente porque, si


bien existe poder otorgado legalmente, en éste no se le ha concedido al (a la)
representante de aquél (aquélla) facultad alguna para representarlo (a) en
juicio; conforme se puede apreciar del citado poder, acompañado como anexo
de la demanda y obrante en autos.

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos precedentemente, se ha


planteado la presente excepción con el objeto de que se suspenda el proceso
hasta que se subsane la insuficiencia de representación del (de la) demandante
dentro del plazo que fijará el auto resolutorio, y que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse la anotada

16
insuficiencia de representación; ello con arreglo a lo previsto en el artículo 451
-inciso 2) y antepenúltimo párrafo- del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
representación insuficiente del (de la) demandante y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, no acompaño medio probatorio alguno, pues lo


indicado en el punto 2 del principal, en cuanto a la insuficiencia de
representación del (de la) demandante, puede fácilmente verificarse con la
lectura del documento, de fecha ……………., en que consta el respectivo poder,
adjuntado como anexo ………… de la demanda y obrante en autos.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el siguiente anexo:


1-A Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Debe tenerse presente que en los procesos sumarísimos, conforme al


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, esto es, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN


DEFECTUOSA DEL DEMANDADO

17
Especialista
Expediente
Cuaderno : DE EXCEPCIÓN.
Escrito : Nro. 01.
Plantea excepción de representación defectuosa
del (de la) demandado (a)

AL ……………….. JUZGADO CIVIL DE …………………

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 3)-del Código Procesal Civil, planteo excepción de representación
defectuosa del (de la) demandado (a), con el objeto de que se declare la
nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, el (la) recurrente ha sido demandado (a) como representante del (de
la) Sr.(a) ………………………………………

2.- Que, en aplicación del inciso 3) del artículo 446 del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de representación
defectuosa del demandado.

3.- Que, el (la) actor (a) me ha atribuido en su demanda una representación de


la que carezco actualmente por haberse extinguido dicha representación
debido a ………………… (señalar la causal de extinción de que se trate, como,
por ejemplo, vencimiento de plazo, revocación o renuncia del poder, fin de la
relación originante de la representación, muerte o interdicción del
representado); conforme lo demuestro con …………… (señalar el medio de
prueba documental de que se trate).

4.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos precedentemente, se ha


planteado la presente excepción con el objeto de que se declare la nulidad de

18
lo actuado y la conclusión del proceso, por así disponerlo el inciso 5) del
artículo 451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
representación defectuosa del (de la) demandado (a) y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C ……………… (señalar el medio de prueba documental de que se trate).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Advertimos que en los procesos sumarísimos, en aplicación del articulo


552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al contestar la
demanda, vale decir, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN


INSUFICIENTE DEL DEMANDADO

19
Especialista:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de representación insuficiente del (de la) demandado (a)

AL ……………… JUZGADO CIVIL DE ……………..

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 3)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de representación
insuficiente del (de la) demandado (a), con el objeto de que se declare la
nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, el (la) recurrente ha sido demandado (a) como representante del (de
la) Sr.(a) ………………………..

2.- Que, en aplicación del inciso 3) del artículo 446 del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de representación
insuficiente del demandado.

3.- Que, la representación que ostenta el (la) recurrente, respecto del (de la)
Sr.(a) ……………., es insuficiente, pues, si bien cuento con facultades de
representación en lo que respecta a determinados actos jurídicos, no se me ha
concedido potestad alguna para representar a aquél (aquélla) en lo que se
refiere al asunto que es materia del presente proceso, cual es …………;
conforme lo demuestro con ……………….. (señalar el documento en el que
conste el poder de representación -que, en el caso particular, es insuficiente-).

4.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos precedentemente, se ha


planteado la presente excepción con el objeto de que se declare la nulidad de
lo actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del
artículo 451 del Código Procesal Civil.

20
POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
representación insuficiente del (de la) demandado (a) y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C …….. (señalar el medio probatorio ofrecido: documento en el que conste
el poder de representación -que, en el caso particular, es insuficiente-).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Debe tenerse en consideración que en los procesos sumarísimos, tal


como lo preceptúa el artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se
interponen al contestar la demanda, vale decir, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD EN EL


MODO DE PROPONER LA DEMANDA
(DILATORIA)

EXPEDIENTE :

21
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN
DE OSCURIDAD EN EL MODO DE
PROPONER LA DEMANDA

AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE


TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446 -inciso 4)- del Código Procesal Civil, planteo
excepción de oscuridad en el modo de proponer la demanda, con el objeto de
que se suspenda el proceso hasta que el demandante subsane los defectos de
la demanda dentro del plazo que fije el auto resolutorio, y que se declare la
nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse
tales defectos. La presente excepción de oscuridad en el modo de proponer la
demanda se plantea en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de
derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 4) del artículo


446 del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de oscuridad en el modo de proponer la demanda.

2.- Que, la demanda resulta oscura y se


presta a confusión porque…….. (Señalar las razones por las que la demanda es
oscura, precisando la parte de ella que lo es, pudiendo citarse el texto oscuro o

22
impreciso. Es de resaltar que una demanda será oscura, por ejemplo: si el
petitorio no tiene vinculación alguna con los fundamentos de hecho; si carece
de petitorio o los términos en que éste se expresa son vagos e imprecisos; si
carece de fundamentos de hecho o los términos en que éstos se expresan son
vagos o imprecisos).

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos


expuestos precedentemente, se ha planteado la presente excepción e efecto
de que se suspenda el proceso hasta que el demandante subsane los defectos
de la demanda dentro del plazo que fije el auto resolutorio, y que se declare la
nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en caso de no subsanarse
tales defectos; ello con arreglo a previsto en el artículo 451 -inciso 3) y
antepenúltimo párrafo- del Código Procesal Civil.

POR TANTO:

Al Juzgado, solicito se sirva tener por


planteada la presente excepción oscuridad en el modo de proponer la demanda
y, en su oportunidad, declararla fundada conforme a mi derecho y de acuerdo a
ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, no acompaño


medio probatorio alguno, pues lo indicado en el punto 2 del principal, acerca de
la oscuridad en el modo de proponer la demanda, puede fácilmente verificarse
con la lectura de la referida demanda obrante en autos.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el


siguiente anexo:
1-A Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE AMBIGÜEDAD EN EL
MODO DE PROPONER LA DEMANDA

Especialista:

23
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de ambigüedad en el modo de proponer la demanda

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 4)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de ambigüedad en el
modo de Proponer la demanda, con el objeto de que se suspenda el proceso
hasta que el demandante subsane los defectos de la demanda dentro del plazo
que fije el auto resolutorio, y que se declare la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso, en caso de no subsanarse tales defectos. La presente
excepción de ambigüedad en el modo de Proponer la demanda se plantea en
mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 4) del artículo 446 del CPC el demandado
puede proponer, entre otras, la excepción de ambigüedad en el modo de
proponer la demanda.

2.- Que, la demanda resulta ambigua y se presta a confusión porque


…………….. (señalar las razones por las que la demanda es ambigua,
precisando la parte de ella que lo es, pudiendo citarse el texto ambiguo o
contradictorio. Es de resaltar que una demanda será ambigua, por ejemplo: si
se reclama pretensiones incompatibles entre sí, como cuando se pretende la
resolución y rescisión de un contrato; si el petitorio es uno determinado y los
fundamento de hecho aluden o están referidos a otro petitorio no contemplado
en la demanda; si en los fundamentos de hecho se expone una determinada
relación jurídica y la conclusión hace referencia a otra distinta).

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se suspenda el proceso hasta
que el demandante subsane los defectos de la demanda dentro del plazo que

24
fije el auto resolutorio, y que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión
del proceso, en caso de no subsanarse tales defectos; ello con arreglo a lo
previsto en el artículo 451 -inciso 3) y antepenúltimo párrafo- del Código
Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
ambigüedad en el modo de proponer la demanda y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, no acompaño medio probatorio alguno, pues lo


indicado en el punto 2 del principal, acerca de la ambigüedad en el modo de
proponer la demanda, puede fácilmente verificarse con la lectura de la referida
demanda obrante en autos.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el siguiente anexo:


1-A Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Puntualizamos que en los procesos sumarísimos, conforme lo señala el


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar demanda, esto es, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE FALTA DE


AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA
(PERENTORIA SIMPLE)

25
EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN
DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA
ADMINISTRATIVA

AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE


TACNA.-

……………. (indicar denominación de la


entidad pública demandada), con dirección
domiciliaria en………….., señalando domicilio
procesal en….., debidamente representada
por ……………, identificado (a) con D.N.I. Nro.
………, con dirección domiciliaria en ………….,
según poder otorgado por escritura pública,
de fecha ……….., ante la Notaría …………; en
los seguidos por ………………… sobre
…………………….. - Cuaderno de excepción;
atentamente, decimos:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446 -inciso 5)- del Código Procesal Civil, planteamos
excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa, con el objeto de
que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, en mérito a
las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 5) del artículo


446 del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa.

2.- Que, el presente proceso se ha iniciado sin


haberse agotado previamente la vía administrativa, conforme se desprende de
las copias certificadas del expediente Nro. …………., referido al procedimiento
administrativo en trámite que sobre………….. es seguido entre las partes, las

26
cuales se adjuntan a este escrito y sirven para demostrar que tal
procedimiento está pendiente de resolución y que, además, no ha transcurrido
el plazo de ley para que se produzca el silencio administrativo.

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos


expuestos precedentemente, se ha planteado la presente excepción a efecto
de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, por así
disponerlo el inciso 5) del artículo 451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicitamos se sirva tener por
planteada la presente excepción de falta de agotamiento de la vía
administrativa y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a nuestro
derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DECIMOS: Que, acompañamos los


siguientes anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) apoderado
(a) judicial de la recurrente.
1-C Testimonio de la escritura pública, de
fecha ……., otorgada ante la Notaria ………………… en el que constan las
facultades especiales del (de la) apoderado (a) judicial de la recurrente.
1-D Copias certificadas del expediente
administrativo Nro. …..; referido al procedimiento administrativo en trámite que
sobre ……….. es seguido entre las partes.

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

Sello y firma del letrado Firma del (de la) apoderado (a)
Judicial de la demandada

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE FALTA DE


LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE
(PERENTORIA SIMPLE)

27
EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN
DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR
DEL (DE LA) DEMANDANTE

AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE


TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446 -inciso 6)- del Código Procesal Civil, planteo
excepción de falta de legitimidad para obrar del (de la) demandante, con el
objeto de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso,
en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 6) del artículo


446 del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante.

2.- Que, el (la) demandante carece de


legitimidad para obrar porque no es el titular del derecho que reclama en la
demanda y, es más, ni siquiera integra la relación jurídica sustantiva de la que
emana dicho derecho, cual es la siguiente:…………………………
Ello lo demuestro con………………. (Señalar el
medio de prueba documental de que se trate).

28
3.- Que, en consecuencia, ante los hechos
expuestos precedentemente, se ha planteado la presente excepción a efecto
de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, por
disponerlo así el inciso 5) del artículo 451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por
planteada la presente excepción de falta de legitimidad para obrar del (de la)
demandante y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi derecho
y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes


anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C………………. (Señalar el medio probatorio
documental de que se trate).

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE FALTA DE


LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDADO
(PERENTORIA COMPLEJA)

EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :

29
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN
DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR
DEL (DE LA) DEMANDADO (A)

AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE


TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446 -inciso 61 del Código Procesal Civil, planteo
excepción de falta de legitimidad para obrar del (H la) demandado (a), con el
objeto de que se suspenda el proceso hasta que el demandante establezca la
relación jurídica procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y
dentro del plazo que éste fije, y que se declare la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso, en caso de no cumplirse con establecer dicha relación
jurídica procesal La presente excepción de falta de legitimidad para obrar del
(de la) demandado (a) se plantea en mérito a las siguientes consideraciones de
hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 6) del artículo


446 del Código Procesal Civil el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de falta de legitimidad para obrar del demandado.

2.- Que, el (la) demandado (a) carece de


legitimidad para obrar, pues no forma parte de la relación jurídica sustantiva
de la que emana el supuesto derecho reclamado por el (la) actor (a) en su
demanda, cual es la siguiente: …………… (Señalar la relación jurídica

30
sustantiva de que se trate). Ello lo demuestro con
………… (Señalar el medio de prueba documental de que se trate).

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos


expuestos precedentemente, se ha planteado la presente excepción a efecto
de que se suspenda el proceso hasta que el demandante establezca la relación
jurídica procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y dentro del
plazo que éste fije, y que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del
proceso, en caso de no cumplirse con establecer dicha relación jurídica
procesal; ello con arreglo a lo previsto en el artículo 451 -inciso 4) y
antepenúltimo párrafo- del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por
planteada la presente excepción de falta de legitimidad para obrar del (de la)
demandado (a) y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes


anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C………. (Señalar el medio probatorio
documental de que se trate).

Tacna, 14 de diciembre de 2012.


Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA
(PERENTORIA COMPLEJA)

EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN
DE LITISPENDENCIA

31
AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE
TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446 -inciso 7)- del Código Procesal Civil, planteo
excepción de litispendencia, con el objeto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones
de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 7) del artículo


446 del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de litispendencia, la misma que resultará fundada si es que se ha
iniciado un proceso idéntico a otro que se encuentra en curso, como lo dispone
el artículo 453 -inciso 1)- del citado Código adjetivo, el cual precisa en su
artículo 452 que hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de
ellos deriven sus derechos, el petitorio y el interés para obrar, sean los mismos.

2.- Que, el presente proceso es idéntico a otro


que también se encuentra en curso y que se ha iniciado con anterioridad, cual
es el siguiente: proceso de……………….., seguido entre las partes ante el……….
Juzgado Civil de….., expediente Nro. ……….., Especialista…………, En ambos
procesos, pues, las partes, el petitorio y el interés para obrar (cual es……….)
son los mismos, conforme se demuestra con la demanda que dio inicio al
presente proceso, obrante en autos, y con las copias certificadas del
expediente referido al proceso aludido anteriormente.

32
3.- Que, en consecuencia, ante los hechos
expuestos precedentemente, se ha planteado la presente excepción a efecto
de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, por
disponerlo así el inciso 5) del artículo 451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por
planteada la presente excepción de litispendencia y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes


anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Copias certificadas del expediente Nro.
……, referido al proceso en trámite que sobre………… es seguido entre las
partes ante el…… Juzgado Civil de………, Especialista…………………

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA


(PERENTORIA COMPLEJA)

EXPEDIENTE :
CUADERNO : DE EXCEPCIÓN.
ESCRITO : Nro. 01.
ESPECIALISTA :
SUMILLA : PLANTEA EXCEPCIÓN
DE COSA JUZGADA

33
AL PRIMER JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE
TACNA.-

MIRNA LAULATE PIZANGO, identificado (a)


con D.N.I. Nro. 09537348 , con dirección
domiciliaria en Calle José Carlos Mariátegui Nº
229 Nueva Alameda, Tacna, con domicilio
procesal en Calle Fermín Tangüis Nº 106,
Pisco, Casilla Electrónica del Poder Judicial Nº
7821, en los seguidos por SANTOS ARAUJO
VÁSQUEZ sobre petición de herencia
-Cuaderno de excepción; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a


lo normado en el artículo 446 -inciso 8)- del Código Procesal Civil, planteo
excepción de cosa juzgada, con el objeto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones
de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 8) del artículo


446 del Código Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la
excepción de cosa juzgada, la misma que resultará fundada si es que se ha
iniciado un proceso idéntico a otro que ya fue resuelto y cuenta con sentencia
o laudo firme, como lo indica el artículo 453 -inciso 2)- del citado cuerpo de
leyes, el cual precisa en su artículo 452 que hay identidad de procesos cuando
las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el interés para
obrar, sean los mismos.

2.- Que, el presente proceso es idéntico a


otro que ya fue resuelto y cuenta con sentencia firme, cual es el siguiente:
proceso fenecido de …………, que fue seguido entre las partes ante el ………
Juzgado Civil de …………….,expediente Nro. …………………, Especialista……….

34
En ambos procesos, pues, las partes, el
petitorio y el interés para obrar (cual es ……………..) son los mismos, conforme
se demuestra con la demanda que dio inicio al presente proceso, obrante en
autos, y con el expediente referido al proceso fenecido aludido líneas arriba, el
cual deberá ser remitido por la dependencia judicial correspondiente y cuya
existencia acredito con la copia certificada (simple) de la sentencia definitiva,
de fecha …………., recaída en dicho proceso.

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos


expuestos precedentemente, se ha planteado la presente excepción a efecto
de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso, por
disponerlo así el inciso 5) del artículo 451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por
planteada la presente excepción de cosa juzgada y, en su oportunidad,
declararla fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, solicito se


oficie a la dependencia judicial correspondiente a efecto de que se sirva remitir
el expediente Nro. …………., referido al proceso fenecido que sobre…………. fue
seguido entre las partes por ante el……….. Juzgado Civil de………….,
Especialista…………, expediente que fuera ofrecido como medio de prueba en
el principal.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño


los siguientes anexos:
1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento
de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Copia certificada (simple) de la sentencia
definitiva, de fecha……., recaída en el proceso fenecido de……, que fue
seguido entre las partes por ante el……….. Juzgado Civil de…….., expediente
Nro. ………, Especialista…….

Tacna, 14 de diciembre de 2012.

35
Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE DESISTIMIENTO DE


LA PRETENSIÓN DE EXCEPCIÓN.

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de desistimiento de la pretensión

36
AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 9)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de desistimiento de la
pretensión, con el objeto de que se declare la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y
de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 9) del artículo 446 del Código Procesal Civil, el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de desistimiento de la
pretensión, la misma que resultará fundada si es que se ha iniciado un proceso
idéntico a otro en que el demandante se desistió de la pretensión, como lo
preceptúa el artículo 453 -inciso 3)- del citado cuerpo de leyes, el cual precisa
en su artículo 452 que hay identidad de procesos cuando las partes o quienes
de ellos deriven sus derechos, el petitorio y el interés para obrar, sean los
mismos.

2.- Que, el presente proceso es idéntico a otro en que el (la) demandante se


desistió de la pretensión (lo que fue aprobado judicialmente), cual es el
siguiente: proceso fenecido de ………….., que fue seguido entre las partes ante
el ….. Juzgado Civil de ………, expediente Nro. …….., Especialista ……….. En
ambos procesos, pues, las partes, el petitorio y el interés para obrar (cual es
……………) son los mismos, conforme se demuestra con la demanda que dio
inicio al presente proceso, obrante en autos, y con las copias certificadas del
escrito Nro. …….., de fecha ………, presentado en el proceso fenecido aludido
anteriormente y en el que el (la) demandante formula desistimiento de la
pretensión, así como de la resolución Nro. ……, de fecha…………….., que
aprueba el citado desistimiento y que fuera dictada en dicho proceso.

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo

37
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
desistimiento de la pretensión y, en su oportunidad, declararla fundada,
conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Copia certificada del escrito Nro. ……, de fecha …….., referido al
desistimiento de la pretensión formulado por el (la) demandante, y presentado
en el proceso fenecido de …….., que fue seguido entre las partes por ante
el………. Juzgado Civil de ….., expediente Nro. ……., Especialista
1.D Copia certificada de la resolución Nro. ………., de fecha …….., que aprueba
el desistimiento de la pretensión formulado por el (la) demandante, y que fuera
dictada en el proceso fenecido de …………, que fue seguido entre las partes por
ante el ……… Juzgado Civil de …….., expediente Nro. ……, Especialista
…………….

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Advertimos que en los procesos sumarísimos, según se desprende del


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, o sea, en el mismo escrito.

38
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL
PROCESO POR CONCILIACIÓN

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de conclusión del proceso por conciliación

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

39
Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446
-inciso 10)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de conclusión del
proceso por conciliación, con el objeto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones
de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 10) del artículo 446 del Código Procesal Civil el
demandado puede proponer, entre otras, la excepción de conclusión del
proceso por conciliación, la misma que resultará fundada si es que se ha
iniciado un proceso idéntico a otro en que las partes conciliaron, como lo indica
el artículo 453 -inciso 4)- del citado cuerpo de leyes, el cual precisa en su
artículo 452 que hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de
ellos deriven sus derechos, el petitorio y el interés para obrar, sean los mismos.

2.- Que, el presente proceso es idéntico a otro en que las partes conciliaron
(por lo que concluyó este último proceso), cual es el siguiente: proceso
fenecido de ………., que fue seguido entre las partes ante el ….. Juzgado Civil
de ………….., expediente Nro. …….., Especialista (a) ……….. En ambos
procesos, pues, las partes, el petitorio y el interés para obrar (cual es …….) son
los mismos, conforme se demuestra con la demanda que dio inicio al presente
proceso, obrante en autos, y con la copia certificada de la resolución judicial
que aprueba la respectiva acta de conciliación, de fecha …….., y que declara
concluido el aludido proceso fenecido.

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
conclusión del proceso por conciliación y, en su oportunidad, declararla
fundada, conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.

40
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Copia certificada de la resolución judicial que aprueba la respectiva acta
de conciliación, de fecha ………., y que declara concluido el proceso de
que fue seguido entre las partes por ante el Juzgado Civil de ……….,
expediente Nro. ………, Especialista …………..

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) recurrente

Nota: Puntualizamos que en los procesos sumarísimos, según se colige del


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, vale decir, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL


PROCESO POR TRANSACCIÓN DE EXCEPCIÓN

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de conclusión del proceso por transacción

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 10)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de conclusión del
proceso por transacción, con el objeto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones
de hecho y de derecho:

41
1.- Que, en aplicación del inciso 10) del artículo 446 del Código Procesal Civil,
el demandado puede proponer, entre otras, la excepción de conclusión del
proceso por transacción, la misma que resultará fundada si es que se ha
iniciado un proceso idéntico a otro en que las partes transigieron, como lo
indica el artículo 453 -inciso 4)- del citado Código adjetivo, el cual precisa en su
artículo 452 que hay identidad de procesos cuando las partes o quienes de
ellos deriven sus derechos, el petitorio y el interés para obrar, sean los mismos.

2.- Que, el presente proceso es idéntico a otro en que las partes transigieron (lo
que fue aprobado judicialmente y motivó su conclusión), cual es el siguiente:
proceso fenecido de …….., que fue seguido entre las partes ante el ……
Juzgado Civil de ………., expediente Nro. ………., Especialista ………..
En ambos procesos, pues, las partes, el petitorio y el interés para obrar (cual
Es ………….) son los mismos, conforme se demuestra con la demanda que dio
inicio al presente proceso, obrante en autos, y con las copias certificadas del
escrito Nro. ………, de fecha ………., en el que las partes transigen y que fuera
presentado en el proceso fenecido aludido líneas arriba, así como de la
resolución Nro. …….., de fecha ………, que aprueba la mencionada transacción
y que fuera dictada en dicho proceso.

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción d
conclusión del proceso por transacción y, en su oportunidad, declararla
fundada conforme a mi derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Copia certificada del escrito Nro. …….., de fecha …….., referido a la
transacción realizada por las partes en el proceso fenecido de ……, que fue

42
seguido entre aquéllas por ante el …….. Juzgado Civil de ……, expediente Nro.
…………………, Especialista ………………….
1-D Copia certificada de la resolución Nro. …….., de fecha …….., que aprueba
la transacción efectuada por las partes en el proceso fenecido de …… , que fue
seguido ante el ….. Juzgado Civil de …….., expediente Nro. ………, Especialista
…………..

Ciudad,
Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Es de destacar que en los procesos sumarísimos, según se desprende del


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, vale decir, en el mismo escrito.

43
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de caducidad

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 11)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de caducidad, con el
objeto de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso,
en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 11) del artículo 446 del Código Procesal Civil,
el demandado puede proponer, entre otras, la excepción de caducidad. La
caducidad, dicho sea de paso, extingue el derecho y la acción correspondiente,
como lo indica el artículo 2003 del Código Civil.

2.- Que, el derecho reclamado en la demanda, tal como consta en el petitorio


consignado en la misma, es el siguiente: ……………………

3.- Que, respecto de dicho derecho o pretensión existe un plazo de caducidad


de …………… (señalar el tiempo de que se trate), conforme se colige del

44
artículo ……………. de (del) …………. (señalar el Código o ley de que se trate),
según el cual …………. (citar el texto del precepto legal invocado).
4.- Que, el plazo de caducidad del referido derecho o pretensión debe
computarse a partir del día ……….. de ……… de …….., fecha en que aconteció
……………….. (señalar el hecho jurídico -previsto legalmente- a partir del cual
debe computarse el plazo de caducidad). Este hecho, así como la fecha en que
se produjo, pueden ser comprobados con ……….. (señalar el medio de prueba
documental de que se trate).

5.- Que, se puede constatar de los actuados que la demanda se interpuso el


día ……. De ………… de …………., o sea, después de vencido el plazo de
caducidad anteriormente aludido.

6.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
caducidad y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi derecho y
de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C ………….. (señalar el medio de prueba documental de que se trate).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Puntualizamos que en los procesos sumarísimos, conforme se desprende


del artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, o sea, en el mismo escrito.

45
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN
EXTINTIVA

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de prescripción extintiva

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 12)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de prescripción
extintiva, con el objeto de que se declare la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso, en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y
de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 12) del artículo 446 del Código Procesal Civil,
el demandado puede proponer, entre otras, la excepción de prescripción
extintiva. La prescripción extintiva, dicho sea de paso, aunque no extingue el
derecho mismo, sí extingue la acción, según se infiere del artículo 1989 del
Código Civil.

2.- Que, el derecho reclamado en la demanda, tal como consta en el petitorio


consignado en la misma, es el siguiente: ……………….

3.- Que, respecto de dicho derecho o pretensión existe un plazo de prescripción


extintiva de …………. (señalar el tiempo de que se trate), conforme se
desprende del artículo ……… de (del) ……….. (señalar el Código o ley de que se
trate), según el cual …………. (citar el texto del precepto legal invocado).

46
4.- Que, el plazo de prescripción extintiva del referido derecho o pretensión
debe computarse a partir del día …… de …… de ………, fecha en que aconteció
………….. (señalar el hecho jurídico -previsto legalmente- a partir del cual debe
computarse el plazo de prescripción extintiva). Este hecho, así como la fecha
en que se produjo, pueden ser comprobados con (señalar el medio de prueba
documental de que se trate).

5.- Que, se puede constatar de los actuados que la demanda se interpuso el


día ……. de …….. de ………., o sea, después de vencido el plazo de prescripción
extintiva anteriormente aludido.

6.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
prescripción extintiva y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C ……… (señalar el medio de prueba documental de que se trate).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Es de destacar que en los procesos sumarísimos, conforme lo indica el


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, o sea, en el mismo escrito.

47
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO EXCEPCIÓN DE CONVENIO
ARBITRAL

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepción de convenio arbitral

48
AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 446


-inciso 13)- del Código Procesal Civil, planteo excepción de convenio arbitral,
con el objeto de que se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del
proceso, en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del inciso 13) del artículo 446 del Código Procesal Civil,
el demandado puede proponer, entre otras, la excepción de convenio arbitral.

2.- Que, la pretensión reclamada por el (la) actor (a) en su demanda emana
de una relación jurídica respecto de la cual las partes están obligadas a
someter a arbitraje las controversias o diferencias que puedan surgir entre
ellas, por ende, no es la vía judicial sino la arbitral la que debe utilizarse para
resolveri el conflicto de intereses presentado. La existencia del respectivo
convenio arbitral la demuestro con el siguiente documento: …….. (señalar
documento que contiene el convenio arbitral).

3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente excepción de
convenio arbitral y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.

49
1-C ………… (señalar el documento que contiene el convenio arbitral).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Advertimos que en los procesos sumarísimos, según se colige del artículo
552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al contestar la
demanda, vale decir, en el mismo escrito.

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO VARIAS EXCEPCIONES


CONJUNTAMENTE

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. 01.
Plantea excepciones de ………. y ……………..

AL JUZGADO CIVIL DE

50
…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección
domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en los artículos 446
-incisos ……… y ………… - y 447 del Código Procesal Civil, planteo las
excepciones de …………. y …………, con el objeto de que se declare la nulidad
de lo actuado y la conclusión del proceso, en mérito a las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:

I. EXCEPCIÓN DE ……………….:
1.- Que, en aplicación del inciso del artículo 446 del Código Procesal
Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la excepción de ……………

2.- Que, ……….. (hacer referencia a los hechos susceptibles de ser


denunciados a través de la excepción procesal de que se trate en este rubro y
citar, de ser el caso, la norma legal que sustente la posición del
excepcionante). Ello lo demuestro con ………… (señalar el medio de prueba
documental de que se trate).
3.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha
planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

II. EXCEPCIÓN DE …………..:


1.- Que, conforme lo preceptúa el inciso …….. del artículo 446 del Código
Procesal Civil, el demandado puede proponer, entre otras, la excepción de
…………..

2.- Que, ………. (hacer referencia a los hechos susceptibles de ser


denunciados a través de la excepción procesal de que se trate en este rubro y
citar, de ser el caso, la norma legal que sustente la posición del

51
excepcionante). Ello lo acredito con ………… (señalar el medio de prueba
documental de que se trate).

3- Que, por consiguiente, ante los hechos expuestos anteriormente, se ha


planteado la presente excepción a efecto de que se declare la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, por disponerlo así el inciso 5) del artículo
451 del Código Procesal Civil.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteadas las excepciones de …………. y
………….., en su oportunidad, declararlas fundadas, conforme a mi derecho y
de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C …….. (señalar el medio de prueba documental que demuestre la
excepción procesal de que trata el rubro I de este escrito).
1-D …….. (señalar el medio de prueba documental que demuestre la excepción
procesal de que trata el rubro II de este escrito).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Puntualizamos que en los procesos sumarísimos, según se infiere del


artículo 552 del Código Procesal Civil, las excepciones se interponen al
contestar la demanda, vale decir, en el mismo escrito.

52
MODELO DE ESCRITO ABSOLVIENDO TRASLADO DE EXCEPCIÓN Y
OFRECIENDO MEDIOS PROBATORIOS

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. ………
Absuelve traslado de excepción (es)

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., en los seguidos por ……….. sobre ……….. -Cuaderno de


excepción-; atentamente, digo:

Que, habiéndose corrido traslado al (a la) recurrente, por resolución Nro . …….,
de fecha ………, de la(s) excepción(es) planteada(s) por el (la) demandado (a)
en su escrito Nro. …….., de fecha ……., cumplo con absolver dicho traslado en
los siguientes términos.

53
1- Que, …………………

2.- Que, …………………

3.- Que, por consiguiente, ante lo expuesto líneas arriba, debe declararse
infundada (s) la (s) excepción (es) planteada (s) por el (la) demandado (a).

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto en lo que fuere de ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo


448 del Código Procesal Civil, ofrezco el siguiente medio probatorio documental
para demostrarlo indicado en el (los) punto (s) del principal:

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en excepciones.
1-B ………… (señalar el medio de prueba documental de que se trate).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandante

54
MODELO DE ESCRITO DE SUBSANACION DE DEFECTO EN LA
COMPARECENCIA DEL DEMANDANTE EN CASO DE EXCEPCION DE
INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE

Especialista: ....................
Expediente: ....................
Cuaderno: PRINCIPAL.
Escrito: Nro. ............
Subsana defecto en la comparecencia del (de la) demandante

AL JUZGADO CIVIL DE ................

………………………. (nombre del curador de la persona mayor de edad


-demandante- que no puede comparecer por sí misma por adolecer de
incapacidad -absoluta o relativa- de ejercicio), identificado (a) con D.N.I.
Nro……………………., con dirección domiciliaria en ……….. , con domicilio
procesal en …………………., en representación (como curador) de ………………
(nombre de la persona mayor de edad -demandante- que no puede
comparecer por sí misma por adolecer de incapacidad -absoluta o relativa- de
ejercicio), con dirección domiciliaria en ……………., representación
que acredito con la copia certificada de la sentencia firme de interdicción
(debidamente inscrita en el Registro de Personas Naturales) recaída en el
proceso de interdicción seguido ante el Juzgado Civil de ……., expediente

55
Nro. …………………, Especialista …………………..; en los seguidos
con ....................... sobre ………………….; atentamente, digo:

Que, habiendo la resolución Nro. ………………., de fecha ………………, declarado


fundada la excepción de incapacidad del (de la) demandante y ordenado (en
aplicación del arto 451 -inc. 1)- del C.P.C.) la suspensión del proceso hasta que
éste (a) comparezca legalmente asistido (a) o representado (a), cumplo con el
referido mandato judicial dentro del plazo fijado en dicha resolución y señalo
que la comparecencia del (de la) demandante incapaz se hace por medio del
(de la) suscrito (a), por lo que actuaré en el presente proceso en representación
de aquél (aquélla), pues estoy facultado para ello en mi calidad de curador (a)
de dicha persona, conforme lo acredito con la copia certifica¬da de la
sentencia firme de interdicción (debidamente inscrita en el Registro de
Personas Naturales) recaída en el proceso de interdicción seguido ante el
……………. Juzgado Civil de ……………., expediente Nro. ………….,
Especialista .............

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y por subsanado el
defecto en la comparecencia del (de la) demandante incapaz.

PRIMER OTROSI DIGO: Que, debe entenderse que todos los términos de la
demanda, de fecha ……………, se mantienen vigentes, salvo en lo concerniente
a la comparecencia del (de la) demandante incapaz, la misma que es materia
de subsanación a través del presente escrito.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, adjunto los siguientes anexos:


1.A Fotocopia del D.N.I. del (de la) demandante.
1.B Fotocopia del D.N.!. del (de la) representante legal (curador/a) del (de la)
demandante.
1.C Copia certificada de la sentencia firme de interdicción (debidamente
inscrita en el Registro de Personas Naturales) recaída en el proceso de
interdicción seguido ante el …………. Juzgado Civil de ………… ,
expediente Nro. ………, Especialista .............

Ciudad, ...................

56
ma del letrado Firma del (de la) representante del (de la) demandante incapaz

MODELO DE RECURSO DE APELACIÓN CONTRA RESOLUCIÓN QUE


DECLARA FUNDADA UNA EXCEPCIÓN

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE EXCEPCIÓN.
Escrito: Nro. ……….
Apela resolución Nro. ………, que declara fundada excepción de
…………….

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., en los seguidos por ……….. sobre ……….. -Cuaderno de


excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en los artículos 364 y
450 del Código Procesal Civil, interpongo recurso de apelación contra la
resolución Nro. ……………, de fecha ………….., con el objeto de que sea
revocada por el superior jerárquico; en atención a las siguientes
consideraciones de hecho y de derecho:

I. ERROR DE HECHO (DERECHO) INCURRIDO EN LA RESOLUCIÓN IMPUGNADA:


1.- Que, la resolución apelada declaró fundada la excepción de ……….,
propuesta por la parte contraria en su escrito Nro. ………, de fecha ………, y, en
virtud de ello, la conclusión del proceso por invalidez insubsanable de la
relación jurídica procesal; ello fue así al considerar dicha resolución que
……………….. (precisar el motivo por el cual se declaró fundada la excepción
propuesta)

57
2- Que, la mencionada excepción de ……………. no debió ser declarada
fundada porque …………… (fundamentar el por qué la aludida excepción
procesal es infundada a juicio del apelante).

3.- Que, en consecuencia, en la resolución apelada se incurre en error de


hecho (derecho) porque ……………… (explicar las razones por las cuales la
resolución impugnada incurre en error de hecho o de derecho -en el último
caso debe precisarse la norma legal correspondiente-).

II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:


La resolución apelada me causa agravio, pues, al declarar -de manera irregular
fundada la excepción de ………………….. y la conclusión del proceso, afecta mi
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al debido proceso.

III. SUSTENTO DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:


Mi pretensión impugnatoria se sustenta principalmente en los siguientes
preceptos legales:
Artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil, que consagra el
derecho de toda persona a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o
defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido proceso.
Artículo 364 del Código Procesal Civil, que faculta el examen de la resolución
agraviante con el propósito de que sea anulada o revocada.
Artículo 450 del Código Procesal Civil, en cuya parte final se establece
claramente que el auto que declara fundada una excepción es apelable con
efecto suspensivo.
Artículo ……… de (del) ………..(señalar el Código o ley de que se trate), según
el cual (citar el texto del precepto legal de que se trate, siempre que el
recurso de apelación se fundamente en un error de derecho incurrido en la
resolución impugnada).

POR TANTO:

58
Al Juzgado, solicito se sirva admitir el presente recurso de apelación, a fin de
que el superior en grado lo examine y proceda a revocar la resolución
impugnada.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el siguiente anexo:


1-A Tasa judicial por concepto de recurso de apelación de autos.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) apelante

MODELO DE ESCRITO DE SUBSANACION DEL DEFECTO DE


REPRESENTACIÓN EN CASO DE EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN
DEFECTUOSA DEL DEMANDANTE

59
Secretario:
Expediente:
Cuaderno: PRINCIPAL.
Escrito: Nro. 01.
Subsana defecto en la representación del (de la) demandante

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., , en los seguidos con …………; atentamente, digo:

Que, habiendo la resolución Nro. ………., de fecha ………., declarado fundada la


excepción de representación defectuosa del (de la) demandante y ordenado
(en aplicación del art. 451 -inc. 2)- del C.P.C.) la suspensión del proceso hasta
que se subsane el defecto en la representación del (de la) demandante, cumplo
con el referído mandato judicial dentro del plazo fijado en dicha resolución,
para lo cual adjunto a presente escrito nuevo poder (carente de defectos), el
mismo que consta en el testimonio de la escritura pública, de fecha , otorgada
ante la Notaría ……………….

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y por subsanado el
defecto en la representación del (de la) demandante.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el siguiente anexo:


*- A Testimonio de la escritura pública, de fecha ………, otorgada ante la
Notaría ……………, en el que consta las facultades especiales del (de la)
apoderado (a) judicial del (de la) demandante.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) apoderado (a)
judicial del (de la) demandante

60
MODELO DE ESCRITO DE SUBSANACION DE LA INSUFICIENCIA DE
REPRESENTACIÓN EN CASO DE EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN
INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE

Secretario:
Expediente:
Cuaderno: PRINCIPAL.
Escrito: Nro. …….
Subsana insuficiencia en la representación del (de la) demandante

AL JUZGADO CIVIL DE

61
…………………….., en los seguidos con …………., sobre ………;
atentamente, digo:

Que, habiendo la resolución Nro. ….., de fecha ……….., declarado fundada la


excepción de representación insuficiente del (de la) demandante y ordenado
(en aplicación del art. 451 -inc. 2)- del C.P.C.) la suspensión del proceso hasta
que se subsane la insuficiencia en la representación del (de la) demandante,
cumplo con el referido mandato judicial dentro del plazo fijado en dicha
resolución, para lo cual adjunto al presente escrito nuevo poder (esta vez
suficiente y completo), el mismo que consta en el testimonio de la escritura
pública, de fecha ………., otorgada ante la Notaría …………….

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y por subsanada la
deficiencia en la representación del (de la) demandante.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el siguiente anexo:


*-A Testimonio de la escritura pública, de fecha ……….., otorgada ante la
Notaría …………., en el que consta las facultades especiales del (de la)
apoderado (a) judicial del (de la) demandante.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) apoderado (a)
judicial del (de la) demandante

62
MODELO DE ESCRITO DE SUBSANACION DE DEMANDA EN CASO DE
EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA

Especialista
Expediente
Cuaderno : PRINCIPAL.
Escrito : Nro. ……..
Subsana demanda

AL JUZGADO CIVIL DE

………………………., en los seguidos con …………, sobre…………, atentamente,


digo:

Que, habiendo la resolución Nro. ………., de fecha …………, declarado fundada


la excepción de oscuridad en el modo de proponer la demanda y ordenado (en
aplicación del art. 451 -inc. 3)- del C.P.C.) la suspensión del proceso hasta que
se subsanen los defectos señalados en la resolución aludida, cumplo con el
referido mandato judicial dentro del plazo fijado en dicha resolución, para lo
cual aclaro que (en los acápites que siguen debe el actor aclarar o precisar los

63
términos de su demanda que resultan oscuros, vagos o imprecisos, en todo
aquello que ha sido determinado en la resolución que declara fundada la
excepción de oscuridad en el modo de proponer la demanda):
- ………………………………………………………………………………………..
- ………………………………………………………………………………………..
- ………………………………………………………………………………………..

POR TANTO
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y por subsanada la
demanda.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandante

MODELO DE ESCRITO DE SUBSANACION DE DEMANDA EN CASO DE


EXCEPCIÓN DE AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA

Especialista
Expediente
Cuaderno : PRINCIPAL.
Escrito : Nro
Subsana demanda

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………….., en los seguidos con ………………., sobre ………..;


atentamente, digo:

Que, habiendo la resolución Nro. ……., de fecha …….., declarado fundada la


excepción de ambigüedad en el modo de proponer la demanda y ordenado (en
aplicación del art. 451 -inc. 3)- del C.P.C.) la suspensión del proceso hasta que
se subsanen los defectos señalados en la resolución aludida, cumplo con el
referido mandato judicial dentro del plazo fijado en dicha resolución, para lo

64
cual manifiesto que (en los acápites que siguen debe el actor aclarar o precisar
o corregir los términos de su demanda que resultan ambiguos o
contradictorios, en todo aquello que ha sido determinado en la resolución que
declara fundada la excepción de ambigüedad en el modo de proponer la
demanda):
- ………………………………………………………………………………….
- ………………………………………………………………………………….
- ………………………………………………………………………………….

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y por subsanada la
demanda.
Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandante

MODELO DE ESCRITO DE SUBSANACION DE DEMANDA EN CASO DE


EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDADO

Especialista :
Expediente :
Cuaderno : PRINCIPAL.
Escrito : Nro
Subsana demanda

AL JUZGADO CIVIL DE

………………., en los seguidos con ……………., sobre …………..;


atentamente, digo:

65
Que, habiendo la resolución Nro. ……….., de fecha ………….., declarado
fundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del (de la) demandado
(a) y ordenado (en aplicación del art. 451 -inc. 4)- del C.P.C.) la suspensión del
proceso hasta que el (la) demandante establezca la relación jurídica procesal
entre las personas señaladas en la resolución aludida, cumplo con el referido
mandato judicial dentro del plazo fijado en dicha resolución, para lo cual
manifiesto que la demanda debe entenderse dirigida contra el (la) Sr. (a)
………….., domiciliado (a) en ……………, quien debe satisfacer la pretensión
reclamada por el (la) demandante, pues forma parte (en su calidad de ………..)
de la relación jurídica de la que emana el derecho exigido en la demanda y que
ha sido descrita en los respectivos fundamentos de hecho.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y por subsanada la
demanda.
Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandante

66
MODELO DE SOLICITUD DE DECLARACIÓN DE NULIDAD DE LO ACTUADO
Y CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR NO SUBSANACION DE DEFECTOS
DENUNCIADOS A TRAVÉS DE EXCEPCIÓN FORMULADA

Especialista
Expediente
Cuaderno PRINCIPAL
Escrito Nro. ………
Solicita se declare la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso por falta
de subsanación de defectos denunciados mediante excepción

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., en los seguidos por …………., sobre …………..; atentamente,


digo:

Que, habiendo la resolución Nro. …….. , de fecha ………, declarado


fundada la excepción de ………….. (incapacidad del demandante o de su
representante, o de representación defectuosa o insuficiente del demandante,
o de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda, o de falta
de legitimidad para obrar del demandado) y ordenado (en aplicación del art.
451 –inc. ……..-del C.P.C.) la suspensión del proceso hasta que el (la)
demandante cumpla con (comparecer legalmente asistido o representado, si
se trata de la excepción de incapacidad del demandante o de su representante

67
-inc. 1) del art. 451 del C.P. C-; o subsanar el defecto o la insuficiencia de
representación del demandante -inc. 2) del art. 451 del C.P.C.-; o subsanar los
defectos señalados en el auto resolutorio, si se trata de la excepción de
oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda -inc. 3) del art.
451 del C.P.C.-; o establecer la relación jurídica procesal entre las personas que
el auto resolutorio ordene, si se trata de la excepción de falta de legitimidad
para obrar del demandado -inc. 4) del art. 451 del C.P.C.-), solicito al Juzgado
que, de conformidad con lo dispuesto en el antepenúltimo párrafo del artículo
451 del Código Procesal Civil, se declare la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso en razón de haber transcurrido el plazo fijado en la
resolución aludida precedentemente sin que el (la) demandante cumpla con lo
ordenado en ella, vale decir, con la subsanación de los defectos denunciados
mediante la excepción de (incapacidad del demandante o de su
representante, o de representación defectuosa o insuficiente del demandante,
o de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda, o de falta
de legitimidad para obrar del demandado) planteada por el (la) recurrente y
declarada fundada.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener presente lo expuesto y proveer conforme se
pide y de acuerdo a ley.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

68
MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO LA DEFENSA PREVIA DE BENEFICIO
DE INVENTARIO

Especialista:
Expediente:
Cuaderno: DE DEFENSA PREVIA.
Escrito: Nro. 01.
Plantea defensa previa de beneficio de inventario

AL …………… JUZGADO CIVIL DE ……………….

…………………, identificado (a) con D.N.I. Nro. …………, con dirección


domiciliaria en ………………., señalando domicilio procesal en ………….. , en
los seguidos por ……….. sobre ………………….-Cuaderno de defensa previa-;
atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 455 del
Código Procesal Civil, planteo defensa previa de beneficio de inventario, con el
objeto de que se suspenda el presente proceso hasta que se cumpla con
practicar dicho inventario, en mérito a las siguientes consideraciones de hecho
y de derecho:

1.- Que, en aplicación del artículo 455 del Código Procesal Civil, las defensas
previas como el beneficio de inventario, el beneficio de excusión y otras que
regulen las normas materiales, se proponen y tramitan como excepciones.

2.- Que, el (la) actor (a) reclama en su demanda …. (señalar la


pretensión de que se trate).

69
3.- Que, sin embargo, la referida pretensión no resulta todavía exigible porque
debe desarrollarse como actividad preliminar el correspondiente inventario
respecto de los bienes de (señalar la persona -natural o jurídica- a la que
pertenecen los bienes en cuestión, pudiendo tratarse, incluso, de bienes que
conforman la masa hereditaria), conforme se colige del artículo …….. de (del)
…………. (señalar el Código sustantivo o ley material de que se trate), según el
cual ………………. (citar el texto del precepto legal invocado).

4.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos líneas arriba, se ha


planteado la presente defensa previa con la finalidad de que se suspenda este
proceso hasta que se practique el inventario al que se hace mención
precedentemente; ello con arreglo a lo previsto en el artículo 456 del Código
Procesal Civil, numeral del cual se desprende que es efecto del amparo de una
defensa previa el suspender el proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto
previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de acción.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente defensa previa de
beneficio de inventario y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.

PRIMER OTROSÍ DIGO: Que, no ofrezco medio probatorio alguno porque la


presente defensa previa de beneficio de inventario está fundada en el texto
expreso de la ley (señalar, entre paréntesis, la norma legal de que se trate), y,
conforme se desprende del inciso 4) del artículo 190 del Código Procesal Civil,
no es materia de prueba el derecho nacional.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que, acompaño el siguiente anexo:


1-A Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

70
Nota 1: Puntualizamos que en los procesos sumarisimos, en aplicación del
artículo 552 del Código Procesal Civil, las defensas previas se interponen al
contestar la demanda, o sea, en el mismo escrito.

Nota 2: Debe tenerse presente que el Código Civil hace referencia al inventario,
entre otros, en los siguientes preceptos legales: art. 51 (sobre el inventario en
caso de posesión temporal de los bienes del ausente), arts. 320 y 322 (sobre el
inventario en caso de fenecimiento de la sociedad de gananciales), art. 384
(sobre el inventario en caso de adopción de persona que tiene bienes), art. 520
-inc. 1)- (sobre el inventario como requisito previo al ejercicio de la tutela), art.
661 (sobre el inventario en caso de responsabilidad intra vires hereditatis).

MODELO DE ESCRITO PLANTEANDO LA DEFENSA PREVIA DE BENEFICIO


DE EXCUSIÓN

71
Secretario:
Expediente:
Cuaderno: DE DEFENSA PREVIA.
Escrito: Nro. 01.
Plantea defensa previa de beneficio de excusión

AL JUZGADO CIVIL DE

…………………., identificado (a) con D.N.I. Nro. ………., con dirección


domiciliaria en …………., señalando domicilio procesal en ……….., en los
seguidos por sobre -Cuaderno de excepción-; atentamente, digo:

Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo a lo normado en el artículo 455 del

Código Procesal Civil, en mi calidad de fiador (a) planteo defensa previa de


beneficio de excusión, con el objeto de que se suspenda el presente proceso
hasta que se cumpla con hacerse excusión de los bienes del (de la) deudor (a),
en mérito a las siguientes consideraciones de hecho y de derecho:

1.- Que, en aplicación del artículo 455 del Código Procesal Civil, las defensas
previas como el beneficio de inventario, el beneficio de excusión y otras que
regulen las normas materiales, se proponen y tramitan como excepciones.

2.- Que, el (la) actor (a) ha interpuesto demanda de obligación de dar suma de
dinero únicamente contra el (la) recurrente, reclamando el pago de
…………………….. Nuevos Soles, basándose en la obligación contraída por el (la)
Sr. (a) …………………., con domicilio en ……………….., que fuera garantizada por
el (la) suscrito (a) mediante la fianza respectiva, todo lo cual consta en el
contrato de ……………., de fecha …………., que adjunto al presente escrito.

3.- Que, conforme lo señala el artículo 1879 del Código Civil, el fiador no puede
ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes excusión de los bienes del
deudor.

72
4.- Que, el anotado beneficio de excusión es procedente en el caso particular,
pues no he renunciado expresamente a tal beneficio, ni me he obligado
solidariamente con el (la) deudor (a) citado (a) líneas arriba, conforme se
puede apreciar del documento aludido en el punto 2.

5.- Que, además, el citado beneficio de excusión es procedente, pues el (la)


deudor (a) no se encuentra en estado de quiebra o insolvencia, siendo más
bien propietario (a) de los siguientes bienes libres de gravámenes o cargas:
…………………… conforme lo demuestro con …………….. (señalar el o los
medios de prueba documentales que acrediten la propiedad del deudor
respecto de los bienes que se indican).

6.- Que, en consecuencia, ante los hechos expuestos anteriormente, se ha


planteado la presente defensa previa con el objeto de que se suspenda este
proceso hasta que se cumpla con hacerse excusión de los bienes del (de la)
deudor (a) citado (a) en el punto 2; ello en aplicación de lo dispuesto no sólo en
el artículo 1879 del Código Civil (citado en el punto 3), sino también en el
artículo 456 del Código Procesal Civil, numeral del cual se colige que es efecto
del amparo de una defensa previa el suspender el proceso hasta que se cumpla
el tiempo o el acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de
acción.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente defensa previa de
beneficio de excusión y, en su oportunidad, declararla fundada, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.

OTROSÍ DIGO: Que, acompaño los siguientes anexos:


1-A Tasa judicial por concepto de ofrecimiento de pruebas en defensas previas.
1-B Fotocopia del D.N.I. del (de la) recurrente.
1-C Contrato de ………, de fecha ………., en el que consta la obligación del (de
la) deudor (a), Sr. (a) …………. y la fianza constituida por el (la) recurrente en
favor de aquél (aquélla).
1-D …………… (señalar el medio de prueba documental que demuestre la
propiedad del deudor respecto de un bien libre de gravámenes o cargas).

73
1-E ……………. (señalar el medio de prueba documental que acredite la
propiedad del deudor respecto de un bien libre de gravámenes o cargas).

Ciudad,

Sello y firma del letrado Firma del (de la) demandado (a)

Nota: Puntualizamos que en los procesos sumarísimos, tal como lo indica el


artículo 552 del Código Procesal Civil, las defensas previas se interponen al
contestar la demanda, esto es, en el mismo escrito.

LAS EXCEPCIONES EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL PERUANO

SUMARIO: INTRODUCCION. LAS EXCEPCIONES EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL


PERUANO VIGENTE. 1. EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA. 2. EXCEPCIÓN DE
INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU REPRESENTANTE . 3. EXCEPCIÓN DE
REPRESENTACIÓN DEFECTUOSA O INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE O DEL
DEMANDADO. 4. EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD O AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE
PROPONER LA DEMANDA. 5. EXCEPCIÓN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA
ADMINISTRATIVA. 6. EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL
DEMANDANTE O DEMANDADO. 7. EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA. 8.
EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA. 9. EXCEPCIÓN DE DESISTIMIENTO DE LA
PRETENSIÓN . 10. EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR
CONCILIACIÓN O TRANSACCIÓN. 11. EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD. 12.
EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA. 13. EXCEPCIÓN DE CONVENIO
ARBITRAL. PLAZO Y FORMA DE PROPONER LAS EXCEPCIONES. SUSTANCIACIÓN
DE LAS EXCEPCIONES . MEDIOS PROBATORIOS EN LAS EXCEPCIONES. EFECTO
QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN QUE AMPARA UNA EXCEPCIÓN.
IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD EN BASE A HECHOS QUE CONFIGURAN LAS
EXCEPCIONES. COSTAS, COSTOS Y MULTAS TRATÁNDOSE DE LAS EXCEPCIONES.

74
INTRODUCCION

La excepción es un instituto procesal al cual la doctrina le ha destinado mucho


tiempo y se ha escrito bastante, y no obstante ello, no hay consenso sobre su
naturaleza jurídica y sobre su clasificación. Todas las posiciones que los
procesalistas adoptaron sobre este instituto son objetables y como decía un
profesor, hay criterios para todos los gustos.

El eminente maestro Uruguayo Eduardo J. Couture, refiriéndose al concepto


tradicional nos dice “Los distingo el Juez de la acción es el Juez de la excepción”
o “tanto dura la acción, tanto dura la excepción”, etc.

Asimismo el legislador, al estructurar el nuevo Código Procesal Civil y señalar


las únicas excepciones que se pueden hacer valer en los procesos civiles, las
concibe a las excepciones : “como mecanismos o instrumentos saneadores del
proceso para evitar litigios inútiles”, “como medios de defensa que cuestionan
el aspecto formal o el aspecto de fondo del proceso”, y “como un instituto que
puede dar lugar a la terminación del proceso sin llegar a la sentencia”

Finalmente una concepción práctica que se adecua a nuestra manera de


exponer las instituciones procesales es aquella que concibe a la excepción
“como toda defensa que el demandado opone a la demanda del actor, unas
veces cuestionando el aspecto formal del proceso en el que se hace valer las
pretensiones, es decir, impugnando la regularidad del procedimiento, y otras
veces cuestionando el fondo mismo de la pretensión procesal, es decir
negando los hechos en que se apoya la pretensión o desconociendo el derecho
que de ellos el actor pretende derivar”.

Finalmente de todas las definiciones antes señaladas puedo concluir sin la


mayor pretensión, tener una idea clara de lo que son las excepciones “como el
poder jurídico que tiene el demandado para extinguir la acción o el derecho del
demandante”.

LAS EXCEPCIONES EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL PERUANO VIGENTE

1. EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA

75
La excepción de incompetencia es el instituto procesal que denuncia vicios en
la competencia del Juez. Se propone cuando se demanda ante un Juez que no
es el determinado para conocer el proceso, en razón del territorio, de la
materia, del grado y la cuantía.

Esta Excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la


demanda, a tenor que lo que dispone el inc. 4 del Art. 427 del C.P.C., que
dispone la improcedencia de la demanda cuando el Juez carezca de
competencia.

También puede ser declarada de oficio en cualquier estado y grado del proceso,
conforme lo dispone el primer párrafo del Art. 35 del C. P. C., por las
irregularidades que afecten la competencia absoluta, atendiendo a su
importancia y al hecho de que sus reglas son de orden público.

Para otros autores, esta excepción tiene que ver con uno de los presupuestos
procesales, de los que nos hemos ocupado anteriormente, que es la
competencia del Juez. Un “Proceso” que se sigue ante el Juez incompetente no
tiene ninguna eficacia jurídica. Uno de los medios procesales para cuestionar la
intervención de un Juez incompetente es deduciendo la excepción de
incompetencia (Art. 446-1 CPC). Como ya lo hemos estudiado al tratar de la
competencia, debemos remarcar que hay criterios para fijar la competencia,
absolutos, como la materia, el grado, la cuantía, etc., y existe el criterio
territorial que fija la competencia relativa. Por consiguiente, tratándose de
competencia por razón de territorio, es posible que se produzca lo que se
denomina la prórroga de la competencia, es decir, aquel mecanismo procesal
que hace competente a un Juez que, por razón de territorio, no debía conocer
el asunto.

La prórroga puede ser expresa y tácita. Es expresa por ejemplo, cuando el


litigante se dirige a un Juez sometiéndose manifiestamente, en tanto que es
tácita cuando el demandado contesta la demanda sin cuestionar la
competencia del Juez, no obstante haber sido notificado ante el Juez
incompetente por razón de territorio. La excepción en comentario es viable
cualquiera que sea el criterio para fijar la competencia. Para que la relación

76
procesal que se produce en el proceso sea válida es ineludible que el Juez que
interviene en él sea competente para conocer el asunto en controversia.

2. EXCEPCIÓN DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU REPRESENTANTE

Esta excepción igualmente tiene que ver con otro de los presupuestos
procesales, que es la capacidad procesal. Un proceso que se sigue con la
intervención de un demandante que carece de capacidad procesal no tiene
ninguna eficacia jurídica. Para que el proceso tenga validez y eficacia jurídica,
el actor si interviene personalmente, debe tener capacidad procesal, es decir,
debe tener capacidad para actuar en el proceso física y personalmente, pues,
si no lo tiene, debe intervenir, por él, su representante legal.

Las personas jurídicas no tienen capacidad procesal, por tratarse de entes


ideales. Igualmente si debe intervenir en el proceso una persona que invoca a
ser representante de otra, ya sea natural o jurídica esa persona debe tener
capacidad procesal, es decir, debe tener capacidad para intervenir física y
personalmente en el proceso. Por la persona natural incapaz y por la persona
jurídica debe intervenir en el proceso una persona natural que tenga capacidad
procesal, que es la facultad de actuar en el proceso directamente. El medio
procesal para cuestionar la intervención de una persona que carece de
capacidad procesal es la excepción de incapacidad, ya sea del demandante o
de su representante legal (Art. 446-2 CPC). Para que la relación procesal sea
válida, quien interpone la demanda debe ser una persona natural con
capacidad procesal, es decir, debe tener la capacidad de intervenir
procesalmente en el proceso, que normalmente se adquiere a los dieciocho
años de edad. Una excepción a esta regla la encontramos en el Código cuando
señala que en el proceso de alimentos puede ejercer la representación procesal
el padre o la madre del menor alimentista aunque ellos mismos sean menores
(Art. 561-2 CPC). En este caso no opera la excepción de estudio.

3. EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN DEFECTUOSA O INSUFICIENTE DEL


DEMANDANTE O DEL DEMANDADO

Esta excepción igualmente tiene que ver en alguna forma con uno de los
presupuestos procesales, es decir, con la capacidad para intervenir en el

77
proceso. Esta excepción se relaciona con la llamada representación voluntaria,
esto es, con aquella representación que se genera en la voluntad del otorgante
de la representación y que se cristaliza mediante el Poder, del cual ya nos
hemos ocupado precedentemente. Se entiende que quien confiere poder tiene
indudablemente capacidad procesal, además de tener capacidad de ejercicio
en el ámbito civil.

Para intervenir válidamente en el proceso en representación de alguna de las


partes en el litigio, esa persona debe estar premunida de un Poder suficiente
que le faculte para intervenir en el proceso. Un proceso que se siguiera por una
persona que se atribuye la representación de otra sin contar con Poder
perfecto y suficiente, o se siguiera contra otra persona a quien se le atribuye la
representación de otra, que pueda se persona natural o jurídica, sin que esa
persona contra quien se dirige la demanda realmente cuente con Poder
perfecto y suficiente para presentar válidamente a la otra persona, no tendrá la
eficacia que se requiere para su validez jurídica.

El Código señala que se requiere el otorgamiento de facultades especiales para


demandar, reconvenir, confesar demandas y reconvenciones (Art. 75 CPC); el
Poder para litigar se puede otorgar por escritura pública o por acta ante el Juez
del proceso salvo, disposición legal diferente; para su eficacia procesal el Poder
no requiere estar inscrito en los Registros Públicos (Art. 72 CPC). Esta
excepción se relaciona también con la representación legal, esto es, con la
representación impuesta por la Ley.

Por ejemplo, alguien que alegue ser tutor de un menor, en el proceso, tiene
que acreditar su calidad de tal; y si lo hiciera mediante una resolución dictada
por un Juez no competente para esos trámites, la excepción de representación
defectuosa o deficiente, si se dedujera, tiene que se amparada. El medio
procesal para cuestionar la intervención de una persona por otra, demandante
o demandada, ya sea natural o jurídica, que careciera de Poder o que el Poder
que ostenta fuese defectuosa o insuficiente, es mediante la excepción de
representación defectuoso o insuficiente (Art. 446-3 CPC).

78
Lo mismo diremos que se trata de la representación legal. La pregunta que nos
hacemos es la siguiente ¿Qué ocurre si alguien se presenta al proceso, ya sea
por demandante o por demandado, alegando ser representante legal o
voluntario?. En este caso, como requisito formal de la demanda, debe exigirse
la presentación del documento pertinente y, en caso contrario, está el Juez en
actitud de declarar inadmisible la demanda.

Si por alguna razón no se presentara el documento que acredite la


representación, por interpretación extensiva, sería viable la excepción en
estudio contra la parte contra quien se deduce. Para que la relación jurídico-
procesal sea válida, quien interviene en representación de otra, debe ostentar
Poder perfecto y suficiente o el documento que contenga la representación
invocada, según el caso.

Para otros autores, la excepción de representación defectuosa o insuficiente del


demandante o demandando se opone al demandante o al demandado que
actúa en representación de otra persona natural o jurídica, cuando el poder con
que actúa no es suficiente y válido, es decir que adolece de defecto, y se
opone con la finalidad que se subsanen los defectos dentro del plazo que se
señala en el auto resolutorio.

En conclusión ésta excepción está dirigida a cuestionar el poder y no la


persona del representante de alguno de los sujetos procesales, siendo una
excepción dilatoria.

Finalmente no debe confundirse la excepción de representación defectuosa o


insuficiente del demandante o demandado con la falta de legitimidad para
obrar; pues la excepción implica deficiencias en la comparecencia de
identificación entre el accionante y la persona favorecida por la ley material, es
decir falta de titularidad respecto de la relación jurídica sustantiva.

4. EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD O AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA


DEMANDA

Este medio de defensa es una innovación que trae el nuevo Código Procesal
Civil, aún cuando tiene sus antecedentes, en nuestro ordenamiento procesal,

79
en la Ley de Enjuiciamiento en Materia Civil de 1852. No se refiere al fondo de
la pretensión procesal, sino sólo es procedente cuando por su forma la
demanda no se ajusta a los requisitos y a las solemnidades que la ley señala y
de los cuales ya nos hemos ocupado (Art. 446-4 CPC).

Esta excepción será procedente cuando, por ejemplo, se proponen


pretensiones procesales incompatibles, cuando no se fijan con precisión las
pretensiones procesales, cuando en una demanda de indemnización no se
estiman los daños y perjuicios, cuando no existe conexión lógica ente los
hechos expuestos y la o las pretensiones procesales propuestas, etc. Sin
embargo, consideramos que con las facultades que tiene el Juez para declarar
la inadmisibilidad o la improcedencia de la demanda, en muchos casos, antes
de darle el trámite correspondiente, es difícil que se produzcan situaciones
para que sea viable la excepción en estudio. Finalmente, esta excepción, debe
ser de puro derecho, es decir, por su naturaleza, no debe someterse a prueba;
pues, incluso, se darán casos en los que al contestarse el traslado de la
excepción, el demandado supere la oscuridad o la ambigüedad de la demanda
propuesta.

En conclusión esta excepción se propone cuando en la demanda se plantea en


forma oscura o confusa las pretensiones del actor, lo cual le impide al
demandado un efectivo ejercicio de su derecho de defensa; es decir, que no se
puede establecer con precisión quién o qué se demanda y para qué se
demanda.

Cabanellas, lo define a esta excepción como : “ La dilatoria fundada en no


reunir la demanda los requisitos de forma impuestos por la ley, o por pretender
algo contrario al orden público; como solicitar el divorcio vincular en una
nación que no lo admite. A más de los presupuestos procesales de fondo y
forma que por omisión u otra circunstancia permitan al demandado
excepcionar frente a la demanda, y al demandante ante la reconvención,
surgen algunos otros motivos para poder alegar esta excepción, surgen
algunos otros motivos para poder alegar esta excepción de carácter fiscal o
administrativa; como no haber utilizado, cuando ello sea imperativo, el papel
sellado correspondiente o no haberse atendido a los renglones y otros

80
formulismos; si bien esto suele determinar, más que una excepción, el
rechazamiento “ in limini litis”de los escritos, con fórmulas como la de pídase
en forma y se proveerá”[1]

Por otro lado esta excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de


proponer la demanda, no se dirige a la comprobación de los hechos afirmados
en ella, sino a exigir que los hechos, su fundamentación y el petitorio sean
expuestos en forma clara, en términos que no sean oscuros, imprecisos o
contradictorios.

Asimismo Ferrero precisa que esta excepción : “ … procedería sino se designa


Juez, si falta el nombre del demandante, sino se fija con precisión lo que se
pide o si la exposición de los hechos es oscura o insuficiente, habiéndose
omitido circunstancias que se consideran indispensables”. Sin embargo, el
mismo autor, también afirma “ …. Si falta los fundamentos de derecho o no se
indican los textos legales a que a él se refieran, no procederá la excepción , a
pesar de ser estos requisitos de toda demanda – La razón es que por el
principio del derecho romano “ juria novit curia”, las partes aportan los hechos
y el Juez el derecho…”[2]

Finalmente lo que cuestiona esta excepción de oscuridad o ambigüedad en el


modo de proponer la demanda, son los aspectos relativos a una mejor
comprensión por parte del Juez y del demandado; es decir, que tiene como
finalidad estrecha la fijación correcta de los hechos expuestos en la demanda y
del petitorio, siendo, por tanto, una excepción dilatoria.

5. EXCEPCIÓN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA

Esta excepción como tal es una novedad que trae el nuevo Código Procesal
Civil, como un medio de defensa que puede hacer uso el demandado.

En la Ley Orgánica del Poder Judicial de 1963, derogada ya, se establecía que
los Jueces no debían admitir la impugnación de resoluciones administrativas de
carácter particular, sino después de agotados los recursos jerárquicos
expresamente pre-establecidos y a instancia de parte interesada ( Art. 11 LOPJ
1963). Este precepto es un antecedente de la nueva excepción. En efecto, en

81
los casos de impugnación de alguna resolución administrativa, previamente
deben agotarse los recursos previstos en la vía administrativa para acudir a la
acción civil y generar un proceso civil ( Art. 446 – 5 CPC).

Si reflexionamos sobre el fundamento de ésta excepción, podríamos llegar a la


conclusión que, en el fondo, ésta, es una modalidad de la excepción de
incompetencia; pues válidamente podemos sostener que un Juez no sería
competente para conocer de una demanda sobre impugnación de una
resolución administrativa si previamente el actor no ha agotado los recursos
impugantorios previstos en la vía administrativa. Por ello esta excepción es un
tema de discusión. Un requisito de admisibilidad de la demanda, tratándose de
las acciones contencioso – administrativas, es el agotamiento de la vía
administrativa ( Art. 541 – 2 CPC).

Para que la relación procesal se genere válidamente, es menester que la


resolución administrativa impugnada sea el resultado del agotamiento de los
recursos correspondientes.

En otras palabras esta excepción de falta de agotamiento de la vía


administrativa, se opone cuando se inicia un proceso civil sin haberse agotado
previamente el procedimiento administrativo correspondiente.

Por otro lado, esta excepción puede ser planteada no solamente en los
procesos de impugnación de acto o resolución administrativa, sino en cualquier
otro proceso que requiera un procedimiento administrativo previo; pues dicha
excepción se funda en la omisión de un requisito procesal, (agotamiento de la
vía administrativa).[3]

Se trata de una excepción procesal y no sustantiva, por tanto es una excepción


dilatoria.

Carrión Lugo señala que “…quien no ha agotado los recursos impuganatorios


en la vía administrativa, ya sea porque no los interpuso o porque se le fue el
plazo para interponerlos, en el supuesto que impugnara judicialmente en la vía
del proceso contencioso – administrativo la resolución respectiva, la excepción
en estudio es viable ”; pues si no se agotan los recursos administrativos, se

82
estaría obviando el procedimiento para acudir directamente al órgano
jurisdiccional, lo cual no es dable.

Finalmente cabe destacar que el agotamiento de la vía administrativa es un


requisito de admisibilidad de la demanda contenciosa – administrativa
conforme lo precisa el inc. 2 del Art. 541 del C. P. C., pues para que se admita a
trámite la demanda se debe haber interpuesto los recursos jerárquicos del caso
en el proceso administrativo. En caso contrario el Juez declarará inadmisible la
demanda, concediéndole plazo al accionante que no puede exceder de 10 días
para que acredite el agotamiento de la vía administrativa, y de no cumplirse
con el mandato en el plazo concedido se rechazará la demanda, disponiéndose
su archivamiento.

6. EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE O


DEMANDADO

En principio debemos anotar que esta excepción, como tal, es una novedad
que trae el Código, el mismo que no la define ni da una idea de lo que
constituye este medio de saneamiento del proceso. Cabe sí precisar que
legitimidad para obrar siempre se ha analizado en los procesos, pues por ello
es que nos damos con muchas sentencias que declaran improcedente la
demanda cuando la relación jurídica material o sustantiva no se ha trasladado
exactamente a la relación jurídico – procesal.

Lo que ahora el Código ha hecho es concebirla como una excepción, dándole


nombre propio. Con esta excepción lo que se procura es que exista
identificación entre la persona del actor con la persona a cuyo favor está la ley
sustantiva (legitimación activa) y entre la persona del demandado con la
persona contra quien se dirige la voluntad de la ley sustantiva (legitimación
pasiva). Es que la relación jurídica material debe trasladarse a la relación
jurídico – procesal)

Ticona Postigo sostiene que : “ … cuando el demandado deduce la excepción


de falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado lo que
está haciendo es afirmar o que el demandante no es el titular de la pretensión
que está intentando o que, en todo caso, no es el único que debería hacerlo

83
sino en compañía de otro u otros, o que él (el demandado) no debería ser el
emplazado dado que la pretensión intentada en su contra le es absolutamente
ajena o, e todo caso, que no es el único que debería haber sido
demandado”[4]
Esta excepción es de carácter procesal y dilatoria.

Por su parte Monroy Gálvez sostiene que : “ La legitimidad para obrar consiste
precisamente en que las personas que tienen su lugar respectivo en la relación
jurídica sustantiva, sean exactamente las mismas que ocupan su lugar
respectivo en la relación jurídica procesal. Si él o los titulares en la relación
jurídica sustantiva no son los mismos en la relación jurídica procesal, no hay
legitimidad para obrar. Exactamente lo mismo ocurrirá, por ejemplo, si los
titulares de la primera relación son tres, y sólo forma parte de la relación
procesal uno …” “ .. su incorporación como excepción tiene por fin evitar la
prosecución de un proceso en el que la relación jurídica procesal es extraña a
la relación sustantiva que le sirve de instrumento. Así mismo, permite que el
Juez obste la prosecución de un proceso que no comprende a los realmente
afectados y comprometidos en su decisión, por ser titulares de la relación
sustantiva …”[5]

Por ejemplo, si dos personas fuesen las acreedoras, las dos tienen que
interponer la demanda. Si sólo una de ellas interpusiera la demanda, sin alegar
ni ostentar representación de la otra, esa persona demandante no tiene
legitimidad para obrar, no tiene legitimidad para acudir al Poder Judicial,
demandando el cumplimiento de la obligación. En igual sentido, si una persona
demandara a otra la entrega de un inmueble arrendado a él y también a un
tercero, es decir, los arrendatarios son dos, y sin embargo se demanda sólo a
uno de ellos. En este caso estamos también frente a la falta de legitimidad
para obrar respecto a la parte demandada. Para que la relación jurídico –
procesal sea válida, en el primer caso, los dos acreedores deben demandar y,
en el segundo caso, debe demandarse a los dos arrendatarios. Es que la
relación contractual sustantiva debe tener correspondencia con la relación
procesal.

84
Finalmente, conforme al Código, la falta de legitimidad para obrar puede ser
del demandante como del demandado ( Art. 446 – 6 CPC). No debemos
confundir la falta de legitimidad para obrar con la defectuosa o insuficiente
representación o personería. Si falta la correspondencia entre la relación
material y la relación procesal, esto es, si falta la legitimidad de obrar del
demandante o del demandando, no hay relación jurídico – procesal válida.

7. EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA

El antecedente más cercano de la excepción de litispendencia lo encontramos


en el Art. 313 del Código de Procedimientos Civiles de 1912, en donde estuvo
contemplada como excepción de pleito pendiente.

La excepción de litispendencia es el instrumento procesal cuya finalidad es


denunciar la existencia de dos procesos en trámite que siguen las mismas
partes sobre la misma pretensión, a efecto de conseguir que el proceso iniciado
posterior al primero se extinga dándolo por concluido.

Esta excepción procede cuando se inicia un proceso idéntico a otro, que se


encuentra en curso, es decir cuando las partes o de quienes se deriven sus
derechos, el petitorio y el interés para obrar sean los mismos.

En conclusión, para la procedencia de esta excepción deben cumplirse tres


elementos :

a) Identidad de las partes en los dos procesos en trámite;

b) Identidad del petitorio o petitorios en ambos procesos en curso;

c) Identidad del interés para obrar en ambos procesos.

Ferrero, refiriéndose al primer elemento, señala : “ … no puede existir


identidad de partes cuando el carácter de actor y demandado se hallan
invertidos en ambos juicios. Cuando se habla de identidad de partes, se
requiere que el demandante y el demandado en el primer proceso sean
respectivamente el demandante y el demandado en el segundo, pero jamás a
la inversa …” [6]

85
Monroy Gálvez, refiriéndose al segundo elemento, precisa, que hay identidad
del petitorio u objeto de la pretensión : “ … cuando entre dos o más relaciones
jurídicas procesales, la materia concreta e individualizada discutida en el
proceso es la misma en una y otra relación …”[7]

Alejandro Vicente Torres afirma que : “ … para que se produzca la


litispendencia, basta una demanda anterior y otra posterior, siempre que
ambas tengan el mismo objeto e iguales partes …”[8]

Los efectos de esta excepción son :

1. Si se declara infundada la excepción de litispendencia se declarará saneado


el proceso, es decir la existencia de una relación jurídica procesal válida; otro
de los efectos al declararse infundada sería que los dos procesos siguen su
trámite.

2. Si se declara fundada la excepción de litispendencia una vez consentido o


ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno de excepciones al
principal produciendo como efecto la anulación de lo actuado y la conclusión
del proceso. Es decir se concluye el proceso sin declaración sobre el fondo.

8. EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA

La excepción de Cosa Juzgada tuvo su origen en el Derecho Romano.

En el Código de Procedimiento Civiles de 1912 estuvo regulada esta excepción


en los Art. 312 y 317.

Esta excepción cuenta con respaldo constitucional, por cuanto en la


Constitución de 1993 se precisaba en el Art. 139 inc. 13, que es un principio y
un derecho constitucional : “la prohibición de revivir procesos fenecidos”.

Ferrero sostiene que : “ … La cosa Juzgada es la excepción que se deduce en


un proceso, en virtud de existir una sentencia judicial que haya culminado un
proceso anteriormente sobre la misma acción, por la misma cosa y entre las
mismas personas…”[9]

86
Ticona Postigo sostiene que “ … esta excepción lo que permite al demandado
es denunciar que el interés para obrar del demandante ya no existe, dado que
lo hizo valer en el anterior proceso, en donde quedó totalmente agotado al
haberse expedido un pronunciamiento definitivo sobre el fondo de la
controversia”[10]
Monroy Gálvez, precisa que : “ … a través de ella se denuncia la falta de
interés para obrar en el exceptuado. En efecto, el interés para obrar – de
naturaleza plenamente procesal – caracterizado por ser inminente, actual e
irremplazable extrajudicialmente, ha sido agotado por el actor en otro proceso.
Por tanto, ya no existe en aquel en que se deduce la excepción …”[11]

Ferrero indica que : “ … no hay base más sólida para la existencia de esta
excepción, que el peligro de las sentencias contradictorias. El fundamento de la
excepción de Cosa Juzgada, como el de la transacción, desistimiento y
litispendencia, es la seguridad jurídica …”[12]

La excepción de Cosa Juzgada procede cuando se inicia un proceso idéntico a


otro, que ha ya sido resuelto y se encuentra con sentencia o laudo firme;
siendo indispensable para que sea amparada que se cumplan tres
presupuestos :

a) Que sean las mismas partes;

b) Que sea por la misma acción u objeto; y

c) Que exista sentencia o laudo firme.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada la excepción de cosa Juzgada se declarará saneado


el proceso, es decir, la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de Cosa Juzgada, una vez consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno de excepciones al
principal, produciéndose como efecto la anulación de lo actuado y la conclusión
del proceso.

9. EXCEPCIÓN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIÓN

87
Esta excepción se encontraba contemplada en el Código de Procedimientos
Civiles de 1912 con el nombre de excepcion de pleito acabado.

Monroy Gálvez, refiriéndose a esta excepción precisa que : “ … resulta


procedente cuando se pide al órgano jurisdiccional amparo a una pretensión
que ya fue peticionada en un anterior proceso en donde el accionante se
desistió de la pretensión procesal concreta o derecho material que tal proceso
contenía”.[13]
Ticona Postigo precisa que con la excepción de desistimiento de la pretensión “
… el demandado manifiesta al Juez que el demandante – antes del actual
proceso -, inició otro en el que decidió renunciar definitivamente a continuar
haciendo uso del órgano jurisdiccional contra el mismo demandado y sobre la
misma pretensión. Por esta razón, atendiendo a una declaración expresa de
renunciabilidad definitiva de su pretensión, el demandante – en opinión del
excepcionante – no puede iniciar otra demanda contra él, precisamente porque
ya no tiene interés para obrar, ya lo agotó en el anterior proceso en el cual se
desistió de su pretensión“.[14]

Los efectos de ésta excepción son :

1) Si de declara infundada la excepción de desistimiento de la pretensión se


declarará saneado el proceso, es decir la existencia de una relación jurídica
procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de desistimiento de la pretensión, una


vez consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno de
excepciones al principal, produciéndose como efecto la anulación de lo actuado
y la conclusión del proceso, sin declaración sobre el fondo.

10. EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR CONCILIACIÓN O


TRANSACCIÓN

La conciliación y transacción son formas de autocomposición que tiene el


mismo efecto : dar por terminado el proceso.

La conciliación realizada con las formalidades de la ley, y aprobada por el Juez,


tiene los mismos efectos de una sentencia con autoridad de cosa juzgada.

88
( Art. 238 del C.P.C); asimismo la transacción judicial realizada con las
formalidades de ley, aprobada por el Juez, también tiene la calidad de una
sentencia con autoridad de cosa Juzgada, en aplicación del Art. 337 del C.P.C.

El demandado puede hacer valer las excepciones de conclusiones del proceso


por conciliación o transacción de acuerdo a las circunstancias, si se ha
producido conciliación o transacción que puso fin a un proceso anterior por las
mismas pretensiones y las mismas partes.

La transacción constituye uno de los modos de extinguir las obligaciones, y se


define como un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose
concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas.

La transacción extingue los derechos y obligaciones a que las partes hubiesen


renunciado y tiene para con ellas la autoridad de cosa juzgada.

Si bien la transacción es una figura jurídica sustancial, minuciosamente


raglamentada en el Código Civil, respecto a formas, capacidad, objeto, efectos
y nulidad, cuando se refiere a derechos litigiosos, las modalidades propias que
adquiere hacen necesaria su previsión en los códigos procesales, en cuanto
formas, validez y efectos. Así dispone, que : “ las partes podrán hacer valer la
transacción del derecho en litigio, con la presentación del convenio o
suscripción del acta ante el Juez.

Por otro lado existen semejanzas entre estas dos formas de concluir el
proceso : pues las dos ponen término al proceso con declaración sobre el fondo
del litigio, en las dos el apoderado requiere autorización especial para
celebrarlas; en las dos sólo es posible su aprobación si versa sobre derechos
renunciables o disponibles; la conciliación y transacción, que ponen fin al
proceso, adquieren la autoridad de cosa Juzgada.

Igualmente entre ambas instituciones existen diferencias fundamentales, como


las siguientes : la conciliación siempre se da dentro del proceso, en tanto que
la transacción puede ser judicial o extrajudicial; la conciliación es un trámite
obligatorio en el proceso, en la conciliación el Juez tiene activa participación,
proponiendo la fórmula de arreglo “ que su prudente arbitrio le aconseje”, en

89
tanto que la transacción la intervención del Juez no es activa, ya que son las
partes que por su propia decisión la inician y la celebran; en la conciliación, por
ser una figura amplia, puede producirse renuncias o concesiones unilaterales o
bilaterales sobre diversidad de derechos renunciables o disponibles, permitidos
por la ley, en tanto que la transacción sólo versa sobre derechos patrimoniales
e importa concesiones recíprocas. Cabe agregar que en el proceso ejecutivo es
posible la conciliación como parte de su trámite si se ha producido
contradicción.

Para un mejor estudio de esta excepción la sub dividiremos en excepción de


conclusión del proceso por conciliación y excepción de conclusión del proceso
por transacción

Excepción de conclusión del proceso por conciliación

Esta excepción, no estuvo contemplada en el Código de Procedimientos Civiles


de 1912, porque no contemplaba la conciliación como lo hace actualmente el
Código Procesal Civil, que convierte al Juez en mediador, pues su intervención
no solamente se limita a acercar a las partes para que ellas mismas se
avengan a buscar directamente una solución del conflicto, sino que juega un
rol más activo al disponer que sea el propio Juez el que proponga una fórmula
de solución del conflicto y de esta manera sienta prácticamente las bases del
acuerdo.

La conciliación es un mecanismo procesal que sirve para poner término al


proceso sin llegar necesariamente a la sentencia. Está incluida en el Código
Procesal Civil como un trámite obligatorio en el proceso civil, adquiriendo de
Cosa Juzgada la conciliación que pone fin al proceso.

Esta excepción se plantea con el fin de obtener que se anule lo actuado, y


concluya el proceso idéntico a otro extinguido por conciliación.

Ticona Postigo, refiriéndose a esta excepción precisa que “ … el demandado


también puede deducir excepciones alegando que en un proceso anterior llegó
con el demandante a un acuerdo en el cual ante un órgano jurisdiccional,

90
aceptaron la propuesta de acuerdo que este – el órgano jurisdiccional – les
hizo, es decir conciliaron …”[15]

Por su parte Carrión Lugo, señala que “ … cuando un proceso civil dado hubiera
concluido mediante conciliación y, no obstante ello, se inicia un nuevo proceso
idéntico a aquel, el demandado, en el segundo proceso, puede deducir la
excepción de conclusión de proceso por conciliación o simplemente la
excepción de conciliación …”[16]

Por otro lado, esta excepción procede cuando se inicia un proceso idéntico a
otro en que las partes conciliaron el conflicto.

Es indispensable para que sea amparada esta excepción que se cumplan tres
requisitos :

a) Que sean las mismas partes;

b) Que sea por la misma pretensión u objeto; y

c) Que en el anterior proceso las partes hayan conciliado el conflicto.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada esta excepción, se declara además saneado el


proceso, es decir la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, una vez consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregará al
principal produciendo como efecto la anulación de lo actuado y la conclusión
del proceso sin declaración sobre el fondo.

Excepción de conclusión del proceso por transacción

El Código Procesal Civil considera esta excepción como una forma especial de
conclusión del proceso, encerrándola bajo la denominación de transacción
judicial. Sin embargo también se refiere a la transacción extrajudicial. Sin
embargo también se refiere a la transacción extrajudicial, la cual debe ser
homologada por el Juez, para que produzca la conclusión del proceso y
adquiera autoridad de cosa Juzgada.

91
Es de advertir que el Juez aprueba la transacción, siempre que contenga
concesiones recíprocas y verse sobre derechos patrimoniales y no afecte el
orden público o las buenas costumbres, y declara concluido el proceso si
alcanza a la totalidad de las pretensiones propuestas.

Con la transacción judicial no se puede crear, regular, modificar o extinguir


relaciones materiales ajenas al proceso.

Colombo precisa que “ La transacción en doctrina, es considerada por algunos


como mixta porque tiene carácter previo a la contestación sobre el fondo y
pone fin al juicio, decidiéndose el proceso por una cuestión que no hace la
substancia y sin discusiones sobre derecho invocado …”[17]

Carrión Lugo, precisa que “ … cuando un proceso civil haya concluido mediante
la transacción y, no obstante ello, se inicia un nuevo proceso idéntico a aquel,
en el segundo proceso el demandado puede perfectamente deducir la
excepción de conclusión del proceso, por transacción o simplemente la
excepción de transacción …”[18]

Monroy Gálvez precisa : “ bastará entonces que una de las partes reclame a
través del órgano jurisdiccional una pretensión respecto de la cual ha transado
– sea judicial o extrajudicialmente – para que el demandado pueda deducir, con
éxito, la excepción de transacción”.[19]

En conclusión, esta excepción procede cuando se inicia un proceso idéntico a


otro en el cual las partes transaron el conflicto, siendo indispensable para que
sea amparada esta excepción que se cumplan tres presupuestos :

a. Que sean las mismas partes;

b. Que sea por la misma pretensión u objeto; y,

c. Que en el anterior proceso las partes hayan transado el conflicto

Los efectos de esta excepción son :

La excepción de conclusión del proceso por transacción es una excepción


perentoria, cuyo efecto es ponerle fin al proceso porque la pretensión fue

92
objeto de acuerdo entre las partes, quienes se hicieron concesiones recíprocas
sobre derechos patrimoniales, y que fueron homologadas por el órgano
jurisdiccional.

1) Si se declara infundada esta excepción, se declarará además saneado el


proceso, es decir la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, consentido y/o ejecutoriado el


auto resolutivo, se agregará el cuaderno de excepciones al principal,
produciendo como efecto la anulación de lo actuado y la conclusión del proceso
sin declaración sobre el fondo.

11. EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD

La caducidad constituye un medio de extinción de la pretensión procesal, no


obstante que el Código Civil prevé que la caducidad extingue el derecho y la
acción correspondiente.

La caducidad en sentido estricto viene a ser la pérdida del derecho a entablar


una demanda o proseguir la demanda iniciada en virtud de no haberse
propuesto la pretensión procesal dentro del plazo señalado por ley.

Desde el punto de vista jurídico la caducidad importa extinción, terminación,


por falta de uso, por vencimiento del plazo fijado en la ley; así podemos citar
algunos ejemplos de caducidad : La acción basada en las causales de adulterio,
atentado contra la vida del cónyuge, etc., previstas como causales para la
separación de cuerpos y divorcio, caduca a los seis meses de conocida la causa
por el ofendido y, en todo caso a los cinco años de producida ( Art. 339 del C. P.
C); es decir se está refiriendo a la pretensión procesal que persiga la disolución
del vínculo matrimonial.

La acción de anulabilidad de un testamento por defecto de forma caduca a los


dos años, contados desde la fecha en que el heredero tuvo conocimiento del
mismo (Art.812 C.C.), es decir, se está refiriendo a la aspiración procesal de
invalidar el testamento.

93
La caducidad está referida a derechos temporales que sirven de sustento en
determinadas pretensiones procesales, por lo que para que prospere esta
excepción deben cumplirse dos presupuestos :

a. Que la pretensión tenga plazo fijado en la ley para accionar;

b. Que se ejercite la acción después de haberse vencido el plazo.

Al haberse incorporado la caducidad como excepción en el Código Procesal


Civil, se le reconoce como un verdadero instituto procesal.

Finalmente Ticona Postigo, afirma que : “ Si se ha interpuesto una demanda


cuya pretensión está sustentada en un derecho que ha devenido en caduco,
entonces la pretensión en estricto no tiene fundamento jurídico por lo que ya
no puede ser intentada. Esta situación es tan categórica para el proceso que el
nuevo código le concede al Juez el derecho de declarar la caducidad y la
consecuente improcedencia de la demanda, si aparece del solo examen de
ésta al momento de su calificación inicial. Asimismo, el demandado que
considere que el efecto letal del tiempo ha destruido el derecho que sustenta la
pretensión dirigida en su contra, puede pedir la declaración de caducidad en
sede de excepción”.[20]

En conclusión, la excepción de caducidad procede cuando se ha interpuesto


una demanda fuera del plazo legal, por cuanto los plazos de caducidad son
fijados por ley.

Esta excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la


demanda, a tenor de lo que dispone el inc. 3 del Art. 427 del C.P.C. que dispone
la improcedencia de la demanda cuando el Juez advierta la caducidad del
derecho.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada la excepción de caducidad, se declarará saneado el


proceso, es decir, la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de caducidad, una vez consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregará al

94
principal, produciéndose como efecto la nulidad de lo actuado y la conclusión
del proceso, sin declaración sobre el fondo.

12. EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

La prescripción extintiva es una institución jurídica sustentada en el transcurso


del tiempo, mediante la cual se extingue la acción pero no el derecho,
conforme lo dispone el Art. 1989 del C. C.

Coviello precisa que “ Son requisitos de la prescripción extintiva :

1. La existencia de un derecho que podía ejercitarse;

2. La falta de ejercicio o la inercia de parte del titular; y

3. El transcurso del tiempo señalado por la ley, y que varía según diversos
casos”. [21]

Monroy Gálvez precisa que “ … el fundamento jurídico de la prescripción


extintiva es la sanción al titular de un derecho material, por no haberlo
reclamado judicialmente en el plazo que la ley dispone específicamente para
tal derecho, por lo expuesto, nos parece que la prescripción extintiva no ataca
el derecho de acción genérico y; en estricto tampoco el derecho material, sino
a la pretensión procesal respecto de ese derecho material”[22]

Monroy Gálvez define la excepción de prescripción extintiva como “ … un


medio de defensa destinado a extinguir el ejercicio específico del derecho de
acción respecto de una pretensión procesal determinada, por haber sido
interpuesto fuera del plazo previsto por la norma positiva para dicha
pretensión”.[23]

La prescripción extintiva no puede ser declara de oficio por el Juez, no puede


en consecuencia fundar el fallo en la prescripción, si es que no ha sido
invocada.

Al respecto Carrión Lugo precisa que “ … si el demandado no deduce la


excepción de prescripción extintiva, aún cuando la demanda se haya
interpuesto después de transcurrido el plazo señalado por la ley, el Juez puede

95
declarar fundada la demanda y ordenar el cumplimiento de la pretensión …”. El
mismo autor concluye que “ si en un proceso civil cualquiera, el demandado
advierte que la demanda ha sido interpuesta después de transcurrido el plazo
de prescripción previsto por la ley, sin que se haya producido su interrupción o
su suspensión, el emplazado perfectamente puede deducir dicho medio de
defensa”[24]

En resumen, la excepción de prescripción extintiva procede cuando se


pretende repeler una pretensión por el transcurso del tiempo, es decir que el
autor conserva su derecho como una obligación natural, pero que por el tiempo
transcurrido no puede interponer su acción.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada ésta excepción, se declarará saneado el proceso, es


decir la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, una vez consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregará al
principal, produciéndose como efecto la nulidad de lo actuado y la conclusión
del proceso, sin declaración sobre el fondo.

13. EXCEPCIÓN DE CONVENIO ARBITRAL

La excepción de convenio arbitral, no estuvo contemplada en el Código de


Procedimientos Civiles de 1912; es el Código Procesal Civil vigente que se
incluye, como excepción en el inc. 13 de Art. 446, en el 2do párrafo del Art.
448, el cual precisa que : “ … para la excepción de convenio arbitral
únicamente se admite como medio probatorio el documento que acredita su
existencia”.

También se encuentra contemplada en el Art. 16 de la Ley General de Arbitraje,


cuando se trata de arbitraje nacional precisa, que “ si se promoviera una
acción judicial relativa a un materia que estuviera reservada a decisión de los
árbitros de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo conocimiento ya estuviera
sometido por las partes a dicha decisión, tal circunstancia podrá invocarse
como excepción de Convenio Arbitral, dentro del plazo previsto en cada

96
proceso. Vencido el plazo correspondiente se entiende renunciado el derecho a
invocarla y sin efecto alguno el convenio arbitral.

Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los árbitros, el Juez


deberá amparar la excepción de convenio arbitral. Si la materia todavía no está
sometida al conocimiento de los árbitros, el Juez también deberá amparar la
excepción de convenio arbitral, salvo que la materia sea manifiestamente no
arbitrable de conformidad con el Art. 1 de la Ley General de Arbitraje.
Encontrándose en trámite la excepción de convenio arbitral, las actuaciones
arbitrales podrán iniciarse o proseguirse e inclusive dictarse el laudo.

Por otro lado, el convenio arbitral es un acto jurídico solemne porque para su
validez debe revestir la forma escrita prevista por la ley, entendiéndose que es
escrito cuando esté consignado en un documento firmado por las partes, o
cuando exista un intercambio de cartas, cables, telex, donde se deje
constancia documental del acuerdo o cuando exista un intercambio de escritos,
de demanda y contestación en los que la existencia de un convenio arbitral sea
afirmada por una parte y la otra parte no manifiesta su negativa.

El Art. 11 de la Ley General de Arbitraje, precisa que : “sin perjuicio de lo


dispuesto en el articulo anterior, los convenios arbitrales referidos a relaciones
jurídicas contenidas en Cláusulas Generales de Contratación o Contratos por
Adhesión, serán exigibles entre las partes, en tanto dichos convenios hayan
sido conocidos o hayan sido conocibles por la contraparte usando la diligencia
ordinaria.

Se presumirá, sin admitir prueba en contrario, que el convenio arbitral era


conocible si se cumple con algunos de los supuestos siguientes :

1. Si es puesto a conocimiento del público, mediante adecuada publicidad.

2. Si las condiciones generales que incluyen el convenio arbitral se encuentran


insertas en el campo del contrato principal y este último es por escrito, y está
firmado por ambas partes.

3. Si las condiciones generales, a pesar de no estar reproducidas en el cuerpo


del contrato principal, están reproducidas en el reverso del documento, y se

97
hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato principal, y este es por
escrito y firmado por la otra parte.

4. Si el convenio arbitral se encuentra incluido en condiciones estándares


separadas del documento principal, pero se hace referencia en el cuerpo del
contrato principal a la existencia del arbitraje y éste es por escrito y firmado
por la otra parte.

Si se estableciera que el convenio arbitral no fue conocido o conocible por la


contraparte al momento de la celebración del contrato, el estipulante del
convenio arbitral, no podrá exigir su aplicación, salvo que posteriormente su
contraparte lo acepte expresamente y por escrito. Empero, la contraparte si
podrá exigir la aplicación de dicho convenio arbitral, así éste no hubiera sido
inicialmente conocido o conocible.

En síntesis, la excepción de Convenio Arbitral procede cuando las partes han


sometido la controversia a arbitraje; es decir, cuando en un proceso judicial se
constata que lo que se pretende en el proceso ha sido sometido a un convenio
arbitral.

En el supuesto caso de encontrarse en trámite tanto el proceso arbitral como el


judicial, es procedente la excepción de convenio arbitral por ser específica, no
siendo procedente en este caso la excepción de litispendencia.

Cuando el laudo arbitral se encuentra firme o ejecutoriado, y se promueve un


proceso judicial sobre la misma materia, objeto del convenio, en el proceso
judicial debe proponerse la excepción de Cosa Juzgada y no la de Convenio
Arbitral, porque de conformidad con el Art. 59 de la Ley General de Arbitraje, el
Laudo tiene valor de Cosa Jugada, y es más el Art. 453 del C.P.C., precisa que
procede la excepción de Cosa Juzgada cuando el proceso haya sido resuelto
con sentencia o laudo firme.

Cuando las partes en el curso de un convenio arbitral concilian o transigen sus


pretensiones, el árbitro dicta la correspondiente orden de conclusión del
procedimiento, y posteriormente se inicia un procedimiento judicial sobre la
misma pretensión, el interesado no podrá interponer la excepción de convenio

98
arbitral, sino en todo caso la excepción de conclusión del proceso por
conciliación o transacción.

Corresponde al excepcionante invocar la existencia del convenio arbitral, con la


finalidad de lograr la conclusión del proceso y archivo del expediente por dicha
causal.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada ésta excepción, se declarará saneado el proceso, es


decir la existencia de una relación jurídico procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, se declarará la nulidad de lo


actuado y la conclusión del proceso, sin declaración sobre el fondo; y una vez
consentido y/o ejecutoriado el auto resolutorio, el cuaderno de excepciones se
agregará el principal y se agregará el principal y se archivará el expediente.

PLAZO Y FORMA DE PROPONER LAS EXCEPCIONES

Las excepciones se plantean simultáneamente en un mismo escrito dentro del


plazo previsto en cada procedimiento. Así, en el proceso de conocimiento, el
plazo máximo para interponer las excepciones, es de 10 días, contados desde
la notificación de la demanda o la reconvención. En el proceso abreviado el
plazo máximo para interponer las excepciones es de 5 días; contados desde la
notificación o con la reconvención. En el proceso sumarísimo, las excepciones
se proponen en el mismo escrito de contestación de la demanda (Art. 552
C.P.C.)

SUSTANCIACIÓN DE LAS EXCEPCIONES

Las excepciones se sustancian en forma conjunta, en cuaderno separado y sin


suspender la tramitación del principal, excepto en el proceso sumarísimo. Su
tramitación es autónoma y sus efectos tienen influencia en el cuaderno
principal. (Art. 447 C.C.).

De la excepción deducida se corre traslado a la parte contraria por el plazo de


cada tipo de proceso señala. En el proceso de conocimiento es de 10 días; en el
abreviado es de 5 días; y en el sumarísimo se absuelve en la audiencia central.

99
Absuelto el traslado de la excepción o transcurrido el plazo para hacerlo, sin
que se haya absuelto el trámite, el Juez tiene dos alternativas :

a) Mediante decisión debidamente motivada e inimpugnable, puede prescindir


de los medios probatorios pendiente de actuación, declarando infundada la
excepción y saneado el proceso, lo que significa que la relación procesal
existente en el proceso es válida y no es posible recurrir a la nulidad de lo
actuado con posterioridad.

b) De lo contrario, fija día y hora para la audiencia de saneamiento, la que será


inaplazable. En esta audiencia se actuarán los medios probatorios ofrecidos y
necesarios, a criterio del Juez, para resolver la excepción.

El Juez puede resolver la excepción al final de la audiencia de saneamiento,


luego de escuchar los informes orales de los Abogados, si fueran solicitados.
Puede también reservar la decisión por un plazo que no excederá de 5 días,
contado desde la conclusión de la audiencia.

Si declara infundada la excepción deducida, declara además saneado el


proceso. De lo contrario, si su decisión es de declarar fundada la excepción,
puede suspender el proceso o anular el mismo, dependiendo del tipo de
excepción de que se trate de lo cual trataremos al estudiar los efectos de las
excepciones.

Las excepciones de resuelven en un solo auto. Si entre ellas figura la de


incompetencia, litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara fundada una
de ellas, se abstendrá de resolver las demás.

Pero su concedida apelación contra el auto, el superior revocará la resolución,


ordenará que el inferior se pronuncie sobre las excepciones restantes. El auto
que declara fundada una excepción es apelable con efecto suspensivo. La
resolución que declara infundada la excepción es inimpugnable.[25]

MEDIOS PROBATORIOS EN LAS EXCEPCIONES

Sólo se admitirán los medios probatorios, que se ofrezcan en el escrito en que


se proponen las excepciones o en el escrito en que se absuelve el traslado.

100
En la excepción de convenio arbitral únicamente se admite medio de prueba el
documento que acredite la existencia del laudo o convenio arbitral.

En las excepciones en los procesos sumarísimos sólo se admiten como medios


de prueba los de actuación inmediata.

EFECTO QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN QUE AMPARA UNA EXCEPCIÓN

Ejecutoriado y/o consentido que sea el auto que declara fundada alguna de las
excepciones enumeradas en el 446 del C.P.C., el cuaderno de excepciones se
agrega al principal.

Los efectos que producen las excepciones cuando son declaradas fundadas por
el Juez, podemos agruparlos en dos : unas que suspenden el proceso y
eventualmente anulan lo actuado y dan por concluido el proceso; y otras,
anulan lo actuado y dan por concluido el proceso.

Excepciones que Suspenden el Proceso

Las siguientes excepciones suspenden el proceso y eventualmente pueden dar


lugar a la declaración de la nulidad de lo actuado y la conclusión del proceso.

a) Si el Juez declara fundada la excepción de incapacidad del demandante o de


su representante, suspenderá el proceso hasta que el actor incapaz
comparezca legalmente asistido o representado dentro del plazo que se fijará
en el auto resolutivo.

b) Si el Juez declara fundada la excepción de representación defectuosa o


insuficiente del demandante, suspenderá el proceso hasta que se subsane el
defecto o la insuficiencia de representación del actor dentro del plazo que se
fijará en el auto resolutivo.

c) Si el Juez declara fundada la excepción de oscuridad o ambigüedad en el


modo de proponer la demanda, suspenderá el proceso hasta que el
demandante subsane los defectos señalados en el auto resolutivo y dentro del
plazo que en él se fije.

101
d) Si el Juez declara fundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandado, suspenderá el proceso hasta que el demandante establezca la
relación jurídica procesal válida entre las personas que el auto resolutivo
ordene y dentro del plazo que éste fije.

En estos cuatros casos, vencidos los plazos señalados en el auto resolutivo, sin
que se haya cumplido con lo ordenado, el Juez declarará la nulidad de lo
actuado y concluido el proceso, dictando una nueva resolución. Estas
excepciones de denominan en doctrina, dilatorias.

Excepciones que Anulan el Proceso

Las siguientes excepciones anulan lo actuado y dan por concluido el proceso,


debiendo el Juez dictar la resolución correspondiente : la de incompetencia, la
de representación defectuosa o insuficiente del demandado, la falta de
agotamiento de la vía administrativa, la falta de legitimidad para obrar del
demandante, la de litispendencia, la cosa juzgada, la de desistimiento de la
pretensión, la de conclusión del proceso por conciliación, la de caducidad, la de
prescripción extintiva y la de convenio arbitral.

Estas excepciones son las que en doctrina se denominan perentorias.

IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD EN BASE A HECHOS QUE CONFIGURAN LAS


EXCEPCIONES

Los hechos que configuran excepciones no pueden ser alegados como causal
de nulidad por el demandado, quien tuvo la oportunidad para proponerlos
como excepciones.

Es frecuente advertir, como una corruptela arraigada, que los litigantes que
han perdido la oportunidad para deducir una excepción, sus fundamentos
pretenden hacerlos valer bajo el planteamiento de la nulidad de actuados.

El Código vigente prohíbe expresamente esa posibilidad, pues de no ser se


estaría en contra de la nueva orientación del proceso civil.

COSTAS, COSTOS Y MULTAS TRATÁNDOSE DE LAS EXCEPCIONES

102
Las costas y los cotos del trámite de las excepciones son de cargo de la parte
vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifestada falta de fundamento, el
Juez puede condenar al perdedor en la excepción, al pago de una multa no
menor de 3 ni mayor de 5 unidades de Referencia Procesal.[26]

——————————————————————————–

NOTAS:

[1] CABANELLAS Guillermo, Diccionario Jurídico, 1986, Tomo III, Págs. 617 –
618.

[2] FERRERO, Augusto,“ Derecho Procesal Civil – Excepciones”, Tercera Edición,


1980, Pág. 132 – 133

[3] CARRIÓN LUGO, Jorge,“ Análisis del Código Procesal Civil ”, Tomo I, 1994,
Pág. 343 – 344.

[4] TICONA POSTIGO, Víctor “ Código Procesal Civil”, Tomo I, 1998, Pág. 576

[5] MONROY GÁLVEZ, Juan “ Temas del Proceso Civil”, 1987, Pág. 183

[6] FERRERO, Augusto, “ Derecho Procesal Civil”, Tercera Edición, 1980, Pág.
188

[7] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 148

[8] TORRES, Vicente Alejandro, citado por HERRERA NAVARRO, Santiago, “


Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol, Lima –
Perú, 1999, Pág. 155.

[9] FERRERO, Augusto, “ Derecho Procesal Civil – Excepciones”, 1980, Pág. 157.

[10] TICONA POSTIGO, Víctor,“Código Procesal Civil”, 1996, Tomo I, Pág. 577

[11] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 163

[12] Augusto Ferrero “ Derecho Procesal Civil”, Tercera Edición, 1980, Pág. 158.

[13] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 163

103
[14] TICONA POSTIGO, Víctor, “ Análisis y Comentarios al Código Procesal
Civil”, Tomo I, 1996, Pág. 577

[15] TICONA POSTIGO, Víctor, “ Análisis y Comentarios al Código Procesal


Civil”, Tomo I, 1996, Pág. 577

[16] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I, 1994,
Pág. 352

[17] COLOMBO Carlos, citado por citado por HERRERA NAVARRO, Santiago, “
Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol, Lima –
Perú, 1999, Pág. 216

[18] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I, 1994,
Págs. 323 – 325

[19] MONROY GÁLVEZ, Juan,“ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 157

[20] TICONA POSTIGO, Víctor, “Análisis y Comentarios del Código Procesal


Civil”, Tomo I, 1996, Pág. 578

[21] COVIELLO, Nicolás, citado por HERRERA NAVARRO, Santiago, “


Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol, Lima –
Perú, 1999, Pág. 262

[22] Ob. Cit., Pág. 168.

[23] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 165

[24] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I, 1994,
Págs. 356 – 357.

[25] TARAMONA HERNÁNDEZ, José Rubén, “ Manual de Derecho Procesal Civil”,


Tomo II, Editorial Huallaga, Lima – Perú, 1999, Págs. 137 – 138

[26] TARAMONA HERNÁNDEZ, José Rubén, “ Manual de Derecho Procesal Civil”,


Tomo II, Editorial Huallaga, Lima – Perú, 1999, Pág. 140

EXP. N.º 01816-2011-PA/TC

104
MOQUEGUA
VENANCIO TEODORO
CARAPI MENDIGURI

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a los 31 días del mes de enero de 2012, la Sala Segunda del Tribunal
Constitucional, integrada por los magistrados Urviola Hani, Vergara Gotelli
y Eto Cruz, pronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Venancio
Teodoro Carapi Mendiguri contra la sentencia expedida por la Sala Mixta
Descentralizada de Ilo de la Corte Superior de Justicia de Moquegua, de fojas
274, de fecha 14 de marzo de 2011, que declaró infundada la demanda de
autos.

ANTECEDENTES
Con fecha 6 de abril de 2010, el recurrente interpone demanda de amparo
contra la Empresa Southern Perú Copper Corporation (en
adelante Southern Perú) y la Red Asistencial de EsSalud de Moquegua,
solicitando que se deje sin efecto el despido arbitrario del que fue objeto,
comunicado mediante Carta de fecha 9 de marzo de 2010, el informe médico
de incapacidad permanente para el trabajo de fecha 2 de octubre de 2009 y las
Cartas N.os 1673-DRAMOQ-EsSalud-2009, de fecha 26 de noviembre de 2009,
por la que se comunica la improcedencia de su recurso de apelación, y 1637-
DRAMOQ-EsSalud-2009 del 12 de noviembre de 2009, por la que la Comisión
Médica Evaluadora de Incapacidades de EsSalud de Moquegua se ratifica en el
Informe Médico de incapacidad permanente para el trabajo;
consecuentemente, que Southern Perú restituya su vínculo laboral
mientras EsSalud no resuelva el recurso de apelación que se presentó contra la
calificación de incapacidad permanente; que Southern Perú continúe pagando
los subsidios por incapacidad temporal para el trabajo que ordena el artículo
12º de la Ley 26790 hasta el límite máximo de 11 meses y 10 días;
que EsSalud admita a trámite los recursos de reconsideración y apelación que
interpuso contra el informe médico de fecha 2 de octubre de 2009, y
que EsSalud ordene a Southern Perú que continúe pagando los subsidios por
incapacidad temporal para el trabajo a partir del 11 de octubre de 2009 hasta
el límite máximo de 11 meses y 10 días, así como se le continúe prestando las
atenciones médicas en el Hospital de Southern Perú.

Refiere que prestó servicios para Southern Perú desde 1974, teniendo como
último cargo el de Supervisor de Planta Electromecánica, y que llevó su trabajo
con normalidad hasta el 10 de marzo de 2009, fecha en que sufrió un
accidente en su casa, siendo calificado con incapacidad temporal para el
trabajo; no obstante, después de estar percibiendo el subsidio por incapacidad
temporal, aduce que el 2 de octubre de 2009 fue reevaluado por una Comisión
Médica Evaluadora de Incapacidades de EsSalud, la cual lo calificó con
incapacidad permanente para el trabajo. Alega que dicha calificación fue
impugnada, pero que EsSalud contestó, mediante Carta de fecha 12 de

105
noviembre de 2009, denegando la reconsideración y ratificándose en el
informe médico por considerar que dicho documento era un acto médico y no
un acto administrativo. Añade que interpuso un recurso de apelación, pero éste
fue denegado con el mismo argumento. Finaliza alegando queSouthern Perú se
valió del informe de incapacidad permanente de la comisión médica para
extinguir la relación de trabajo, de conformidad con el artículo 16º del Decreto
Supremo 003-97-TR, suspendiéndose también el pago de subsidios por
incapacidad temporal para el trabajo.

Southern Perú propone las excepciones de oscuridad y ambigüedad en el modo


de proponer la demanda, de falta de legitimidad para obrar del demandado, de
prescripción extintiva y de incompetencia; y contesta la demanda expresando
que, efectivamente, el actor sufrió un accidente que lo incapacitó para el
trabajo y que le otorgó 20 días de subsidio por incapacidad temporal en
cumplimiento de la Ley 26790 y del artículo 15º del Decreto Supremo 009-97-
SA, correspondiéndole el subsiguiente pago a EsSalud. Asimismo refiere que el
subsidio se le otorgó hasta el 9 de octubre de 2009, toda vez que el actor fue
declarado incapacitado permanente para el trabajo por una Comisión Médica
Evaluadora de Incapacidades de EsSalud de Moquegua, por lo que se extinguió
de pleno derecho la relación laboral, de conformidad con los artículos 16º y 20º
del Decreto Supremo 003-97-TR.

El Apoderado Judicial de EsSalud-Moquegua contesta la demanda expresando


que no tiene facultad para decidir sobre las acciones de los empleadores y las
prestaciones asistenciales que brindan, por lo que no podría bajo ninguna
circunstancia ordenar a Southern Perú que continúe pagando los subsidios por
incapacidad temporal y que siga brindando atenciones médicas en sus centros
asistenciales. Asimismo, alega que el informe médico de incapacidad no es un
acto administrativo sino un acto médico, pues es la acción de médicos
realizada en ejercicio de su función médica, tal como es el diagnóstico, el
pronóstico u otro, de conformidad con el artículo 5º del Decreto Supremo 024-
2001-SA, Reglamento de la Ley de Trabajo Médico y el artículo 24º de la Ley
26842. Refiere que el actor no toma en cuenta que el artículo 26º del Decreto
Ley 19990 establece que la invalidez es declarada por la ONP previo informe de
una comisión médica y que el artículo 25.d) del citado decreto ley establece
que tiene derecho a una pensión de invalidez el asegurado cuya invalidez se
haya producido por accidente común o de trabajo o enfermedad profesional,
siempre que a la fecha de producido el riesgo esté aportando.

El Primer Juzgado Mixto de Ilo, con fecha 6 de agosto de 2010, declara


infundadas las excepciones propuestas, y con fecha 30 de setiembre de 2010
declara infundada la demanda, por considerar que las cartas de EsSalud no
vulneran derecho constitucional alguno, pues fueron emitidas observando el
debido procedimiento administrativo, así como tampoco es procedente
disponer que EsSalud admita a trámite los recursos impugnatorios presentados
contra el certificado médico de incapacidad permanente, pues tiene la calidad
de cosa juzgada administrativa; y que no se ha producido un despido arbitrario
sino que, en aplicación del artículo 20º del Decreto Supremo 003-97-TR, la
relación laboral se extinguió automáticamente.

106
La Sala Superior revisora confirma la apelada por similares fundamentos y
agrega que las evaluaciones médicas que emiten las comisiones de evaluación
de incapacidad son actos médicos inimpugnables en la vía administrativa y/o
contenciosa administrativa, por lo que no hay mérito para dejar sin efecto las
cartas emitidas por EsSalud, ya que al informe médico es un acto médico
propiamente dicho y no un acto administrativo.

FUNDAMENTOS
1. En atención a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo
relativas a materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos
7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante en
virtud de lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, en el presente caso, corresponde evaluar si el demandante ha
sido objeto de un despido arbitrario.

2. En el presente caso la controversia radica en determinar si con la emisión


de la carta de fecha 9 de marzo de 2010, el informe médico de incapacidad
permanente y las cartas de fechas 12 y 26 de noviembre de 2009, se vulneró el
derecho al trabajo, así como también los derechos a la seguridad social, al
debido proceso y a la salud, en cuyo caso el actor, al no habérsele imputado
faltas relativas a su conducta o capacidad laboral, habría sido objeto de un
despido arbitrario.

3. Los artículos 16º y 20º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR, TUO del
Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
establecen que una de las causas de extinción del contrato de trabajo es
la invalidez absolutapermanente y que se extingue de pleno derecho y
automáticamente la relación laboral desde que, según el artículo 13º del citado
Decreto, ésta es declarada por EsSalud o el Ministerio de Salud o la Junta de
Médicos designada por el Colegio Médico del Perú, a solicitud del empleador.

4. A este respecto, a fojas 5 obra la carta de fecha 9 de marzo de 2010, por


la que Southern Perú informa al demandante que ha cumplido, con cargo al
reembolso por EsSalud, con pagarle susbsidios por incapacidad temporal para
el trabajo hasta el 9 de octubre de 2009, fecha en que según informe médico
de incapacidad emitido por la Comisión Evaluadora de Incapacidades-Ley
26790, quedaron concluidos debido a que la incapacidad que lo afecta tiene
naturaleza permanente, por lo que Southern Perú ya no tiene obligación legal o
convencional de pago de subsidios. Asimismo, a fojas 25 obra el Informe
Médico de Incapacidad, de fecha 2 de octubre de 2009, de la Comisión Médica
Evaluadora de Incapacidades de EsSalud, en el que se concluye que la
incapacidad que padece el demandante es permanente.

5. Consecuentemente no se ha producido un despido arbitrario, pues el


vínculo laboral se ha extinguido automáticamente desde la declaración de
incapacidad permanente para el trabajo del actor por EsSalud, razón por la que
no cabe la restitución del vínculo laboral con el demandado Southern Perú. Sin
perjuicio de lo anterior, cabe señalar que el actor ha presentado, a fojas 23, un
certificado médico particular, en copia simple, que no es idóneo, pues no
cumple con lo estipulado por el artículo 13º del Decreto Supremo 003-97-TR.

107
6. Por otro lado, respecto al cuestionamiento del Informe Médico de
Incapacidad Permanente, de fecha 2 de octubre de 2009, que trajo como
resultado la emisión de las cartas citadas, cabe señalar que dicho documento
fue expedido por una Comisión Médica Evaluadora de Incapacidades
de EsSalud, por lo que la obligación de la prestación del subsidio por
incapacidad temporal cesó por haberse contraído incapacidad permanente
para el trabajo, lo que no puede ser objetado por una copia simple de un
certificado médico particular, debiendo recurrirse a otras instancias a fin de
obtener las prestaciones previsionales correspondientes u otras.

7. Asimismo, cabe precisar que mediante la Carta N.º 1637-DRAMOQ-


EsSalud-2009, de fecha 12 de noviembre de 2009 (f. 18), se remite la Carta N.°
75-CMEI- DRAMOQ-EsSalud-2009 (f. 19), en la que la Comisión Médica de
Incapacidades de la Ley 26790 de la Red Asistencial de Moquegua se ratifica en
el Informe Médico N.° 45, que diagnostica al actor incapacidad permanente
para el trabajo. Mediante Carta N.º 1673-DRAMOQ-EsSalud-2009, de fecha 26
de noviembre de 2009 (f. 14), el Director de la Red Asistencial de EsSalud de
Moquegua comunica al actor que la apelación interpuesta es improcedente por
ilegal, sin embargo, a fin de cautelar su derecho de petición, la copia de la
historia clínica y toda la documentación correspondiente a su caso, incluido el
Informe N.° 45, fue remitida a la Gerencia Central de Prestaciones Económicas
y Sociales para el pronunciamiento e informe dirimente de la Comisión Médica
Evaluadora de Incapacidades del Nivel Central.

Sobre esto último, cabe precisar que la gerencia citada, de acuerdo con lo
dispuesto en el artículo 7º del Reglamento de Organización y Funciones
de EsSalud, carece de la facultad para revisar los medios impugnatorios que se
promuevan contra los informes médicos emitidos por las Comisiones Médicas
Evaluadoras de EsSalud, dado que, en efecto, dichos informes no tienen la
calidad de actos administrativos, sino de actos médicos; sin embargo, el actor
puede solicitar una reevaluación médica de su caso ante una comisión médica
evaluadora para que se revise su estado de salud y, de darse el caso que se
demuestre la existencia de un diagnóstico erróneo, tendrá expedito su derecho
para acudir a la vía judicial pertinente para solicitar su reposición laboral, ya
sea por haberse inducido a error al empleador en la aplicación del artículo 20º
del Decreto Supremo 003-97-TR o por haberse demostrado el fraude en su
despido, con las consecuencias que en cada caso la ley establezca. Pese a ello,
en la medida que el actor no ha demostrado la existencia de un diagnóstico
médico emitido por una comisión médica evaluadora que establezca que su
grado de incapacidad le permite laborar, los efectos del artículo 20º del
Decreto Supremo 003-97-TR se mantienen.

8. Finalmente, respecto a la petición de que EsSalud ordene a Southern Perú


que continúe pagando los subsidios por incapacidad laboral temporal, cabe
señalar que dichas facultades no están reguladas en norma alguna, por lo que
dicho extremo carece de sustento legal.

9. Consecuentemente, al no haberse demostrado la vulneración de los


derechos alegados, debe desestimarse la demanda.

108
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitución Política del Perú

HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
Publíquese y notifíquese.
SS.
URVIOLA HANI
VERGARA GOTELLI
ETO CRUZ

Tipos de procesos en la Nueva Ley Procesal del Trabajo N° 29497

Consideraciones generales

Tipos de procesos

Referencias bibliográficas

Consideraciones generales
La Nueva Ley Procesal del Trabajo, Ley N° 29497, constituye un cambio favorable al sistema judicial del país,
en efecto los empleadores y trabajadores se ven beneficiados porque el proceso será corto, rápido, simple, y
primando la oralidad. Los Jueces podrán aplicar sanciones a quienes actúen de mala fe y dilaten
el procedimiento. [1]
La nueva ley procesal del trabajo busca resolver los conflictos laborales a través de procesos judiciales
breves, recurriéndose además al apoyo de los mecanismos alternativos de solución de conflictos como la
conciliación extra judicial, la administrativa y el arbitraje que proporciona el Ministerio de Justicia y el Ministerio
de Trabajo y Promoción del Empleo.
La aplicación de la presente ley en nuestro país, se viene efectuando en forma progresiva, en la oportunidad y
en los distritos judiciales regulados en la Resolución Administrativa N° 232-2010-CE-PJ (01.07.2010). En el
Distrito Judicial de Lambayeque entró en vigencia el 02 de noviembre de 2010, siendo sus antecesores los
Distritos Judiciales de Tacna (15.07.10), Cañete (16.08.10), La Libertad (01.09.10) y Arequipa (01.10.10).
Un aspecto importante que establece el artículo 5° de la ley es lo relacionado a la determinación de la cuantía,
la cual integrada por la suma de todos los extremos contenidos en la demanda, tal como hayan sido
liquidados por el demandante. Los intereses, las costas, los costos y los conceptos que se devenguen con
posterioridad a la fecha de interposición de la demanda no se consideran en la determinación de la cuantía.
Por su parte, el artículo 16° de la ley dispone que los prestadores de servicios (términos utilizado por la ley,
aunque resulte más propio hablar de los trabajadores), pueden comparecer al proceso sin necesidad de
abogado cuando el total reclamado no supere las 10 URP (S/.3,600.00). Cuando supere este límite y hasta las
70 URP (S/.25,200.00) es facultad del Juez, atendiendo a las circunstancias del caso, exigir o no la
comparecencia con abogado. En los casos en que se comparezca sin abogado debe emplearse el formato de
demanda aprobado por Resolución Administrativa N° 198-2010-CE-PJ del 02.06.2010.
El presente trabajo tiene como finalidad desarrollar los tipos de procesos contemplados en la Ley, de manera
didáctica para una mejor comprensión de los estudiantes de derecho, profesionales y público en general,
específicamente trabajadores (hoy denominados por la ley, prestadores de servicios) y empleadores
interesados en el tema. Se recomienda citar la fuente cuando se recurra al presente artículo, en tanto, las
diapositivas son elaboración propia del autor.

Tipos de procesos

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2.1.- PROCESOS LABORALES:
Siguiendo la tendencia adoptada por nuestra legislación procesal en el nuevo esquema del proceso laboral se
contemplan diversas formas de tramitación.
Es así como podemos distinguir los siguientes tipos de proceso:

Es necesario dejar constancia que si bien es cierto el Título II de la Ley, no contempla expresamente al
Proceso Contencioso Administrativo, este es de competencia de los Juzgados Especializados de Trabajo de
conformidad con el Art. 2° numeral 4 de la Ley. [2]
A) Proceso Ordinario Laboral

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a) Calificación y Admisión de la demanda
En este tipo de proceso una vez admitida la demanda se debe citar a las partes a audiencia de conciliación
entre los 20 y 30 días hábiles siguientes a la fecha de su calificación y Admisión. [3]
La resolución que emite el Juez esta etapa postulatoria debe disponer:[4]
a) La admisión de la demanda;
b) la citación a las partes a audiencia de conciliación, la cual debe ser fijada en día y hora entre los veinte (20)
y treinta (30) días hábiles siguientes a la fecha de calificación de la demanda; y
c) el emplazamiento al demandado para que concurra a la audiencia de conciliación con el escrito de
contestación y sus anexos.
b) Desarrollo de la Audiencia de Conciliación
- Acreditación de las Partes
La audiencia, inicia con la acreditación de las partes o apoderados y sus abogados.
La acreditación de las partes constituye el acto formal, propio del nuevo modelo procesal laboral, en el que
toma relevancia el principio de oralidad, con similares características que la acreditación efectuada en el
Proceso Penal, a la luz del Nuevo Proceso Penal regulado en el Dec. Leg. 957. En esta etapa, las partes o
sus apoderados indican sus generales de ley (nombres y apellidos, N° de DNI, domicilio real, etc.), luego se
acreditan los abogados con sus nombres y apellidos completos, número de Colegiatura, Domicilio
Procesal, Correo Electrónico y número telefónico de contacto.
Casos de Inasistencia
Si el demandante no asiste, el demandado puede contestar la demanda, continuando la audiencia. Si el
demandado no asiste incurre automáticamente en rebeldía, sin necesidad de declaración expresa, aun
cuando la pretensión se sustente en un derecho indisponible. También incurre en rebeldía automática si,
asistiendo a la audiencia, no contesta la demanda o el representante o apoderado no tiene poderes
suficientes para conciliar. El rebelde se incorpora al proceso en el estado en que se encuentre, sin posibilidad
de renovar los actos previos.
- Conclusión provisional del proceso
Si ambas partes inasisten, el juez declara la conclusión del proceso si, dentro de los treinta (30) días naturales
siguientes, ninguna de las partes hubiese solicitado fecha para nueva audiencia.
- Etapa conciliatoria y activa participación del Juez

111
El juez invita a las partes a conciliar sus posiciones y participa activamente a fin de que solucionen sus
diferencias total o parcialmente.
La Conciliación Judicial, debe ser entendida como un mecanismo autocompositivo de solución de conflictos
laborales con intervención de un tercero (conciliador o juez) quien busca acercar a las partes para que lleguen
a un acuerdo, teniendo la facultad de proponer formulas que den término a las controversias [5]De acuerdo a
José María Videla del Mazo,[6] es aconsejable que la conciliación y los otros mecanismos alternativos se
efectúen antes de la etapa judicial cuando no se tenga que interpretar normas legales o complejos
antecedentes jurisprudenciales.
En la Nueva Ley Procesal del Trabajo, el juez tiene un rol protagónico en el proceso, pero, éste no debe ser
extralimitado, lo que implica que su actuación se circunscribe a la observancia del principio de legalidad, y en
la etapa conciliatoria, cuidar que las partes y sobre todo la más débil de la relación laboral (trabajador), no
renuncie a sus derechos reconocidos por la Constitución y la ley, pretextando la solución inmediata
al conflicto laboral. Ello en razón que el nuevotexto procesal prevé la posibilidad de accionar en los casos
citados (Art. 16°), sin la necesidad de abogado patrocinador.
Suspensión del proceso con fines de conciliación
Por decisión de las partes la conciliación puede prolongarse lo necesario hasta que se dé por agotada,
pudiendo incluso continuar los días hábiles siguientes, cuantas veces sea necesario, en un lapso no mayor de
un (1) mes.
- Acuerdo Conciliatorio
Si las partes acuerdan la solución parcial o total de su conflicto el juez, en el acto, aprueba lo acordado con
efecto de cosa juzgada; asimismo, ordena el cumplimiento de las prestaciones acordadas en el plazo
establecido por las partes o, en su defecto, en el plazo de cinco (5) días hábiles siguientes. Del mismo modo,
si algún extremo no es controvertido, el juez emite resolución con calidad de cosa juzgada ordenando su pago
en igual plazo.
- Continuación de la Audiencia por no haber prosperado la Conciliación
En caso de haberse solucionado parcialmente el conflicto, o no haberse solucionado, el juez precisa las
pretensiones que son materia de juicio; requiere al demandado para que presente, en el acto, el escrito de
contestación y sus anexos; entrega una copia al demandante; y fija día y hora para la audiencia de
juzgamiento, la cual debe programarse dentro de los treinta (30) días hábiles siguientes, quedando las partes
notificadas en el acto.
- Alegatos y Sentencia, en caso de reclamaciones de puro derecho
Si el juez advierte, haya habido o no contestación, que la cuestión debatida es solo de derecho, o que siendo
también de hecho no hay necesidad de actuar medio probatorio alguno, solicita a los abogados presentes
exponer sus alegatos, a cuyo término, o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, dicta el fallo de su
sentencia. La notificación de la sentencia se realiza de igual modo a lo regulado para el caso de la sentencia
dictada en la audiencia de juzgamiento.
c) Audiencia de juzgamiento
La audiencia de juzgamiento se realiza en acto único y concentra las etapas de confrontación de posiciones,
actuación probatoria, alegatos y sentencia.
La audiencia de juzgamiento se inicia con la acreditación de las partes o apoderados y sus abogados. Si
ambas partes inasisten, el juez declara la conclusión del proceso si, dentro de los treinta (30) días naturales
siguientes, ninguna de las partes hubiese solicitado fecha para nueva audiencia.
- Etapa de confrontación de posiciones
La etapa de confrontación de posiciones se inicia con una breve exposición oral de las pretensiones
demandadas y de los fundamentos de hecho que las sustentan.
Luego, el demandado hace una breve exposición oral de los hechos que, por razones procesales o de fondo,
contradicen la demanda.
Haciendo un símil con el Nuevo Modelo Procesal Penal, esta etapa es la que se conoce como alegato de
apertura. Las partes realizan un resumen sucinto de las pretensiones demandadas, como proposición
fáctica de lo que se probará en el desarrollo del proceso. Por su parte el demandado de las razones objetivas
que a su juicio contradicen la demanda.
- Etapa de actuación probatoria
La etapa de actuación probatoria se lleva a cabo del siguiente modo:

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- El juez enuncia los hechos que no necesitan de actuación probatoria por tratarse de hechos admitidos,
presumidos por ley, recogidos en resolución judicial con calidad de cosa juzgada o notorios; así como
los medios probatorios dejados de lado por estar dirigidos a la acreditación de hechos impertinentes o
irrelevantes para la causa.
- El juez enuncia las pruebas admitidas respecto de los hechos necesitados de actuación probatoria.
- Inmediatamente después, las partes pueden proponer cuestiones probatorias solo respecto de las pruebas
admitidas. El juez dispone la admisión de las cuestiones probatorias únicamente si las pruebas que las
sustentan pueden ser actuadas en esta etapa.
- El juez toma juramento conjunto a todos los que vayan a participar en esta etapa.
- Se actúan todos los medios probatorios admitidos, incluidos los vinculados a las cuestiones probatorias,
empezando por los ofrecidos por el demandante, en el orden siguiente: declaración de parte, testigos, pericia,
reconocimiento y exhibición de documentos. Si agotada la actuación de estos medios probatorios fuese
imprescindible la inspección judicial, el juez suspende la audiencia y señala día, hora y lugar para su
realización citando, en el momento, a las partes, testigos o peritos que corresponda.
- La inspección judicial puede ser grabada en audio y vídeo o recogida en acta con anotación de las
observaciones constatadas; al concluirse, señala día y hora, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes
para los alegatos y sentencia.
- La actuación probatoria debe concluir en el día programado; sin embargo, si la actuación no se hubiese
agotado, la audiencia continúa dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes.
Conforme al Art. 21 de la Ley 29497, la oportunidad para ofrecer los medios probatorios es únicamente en la
demanda y contestación. Extraordinariamente, pueden ofrecerse hasta el momento previo de la actuación
probatoria, en los siguientes casos: a) referirse a hechos nuevos y b) hubiesen sido conocidos u obtenidos
posteriormente.

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d) Alegatos y sentencia
Finalizada la actuación probatoria, los abogados presentan oralmente sus alegatos. Concluidos los alegatos,
el juez, en forma inmediata o en un lapso no mayor de sesenta (60) minutos, hace conocer a las partes el fallo
de su sentencia. A su vez, señala día y hora, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes, para la
notificación de la sentencia. Excepcionalmente, por la complejidad del caso, puede diferir el fallo de su
sentencia dentro de los cinco (5) días hábiles posteriores, lo cual informa en el acto citando a las partes para
que comparezcan al juzgado para la notificación de la sentencia. La notificación de la sentencia debe
producirse en el día y hora indicados, bajo responsabilidad.

116
En los alegatos de clausura o de cierre del proceso, se deben fundamentar las conclusiones a las que se ha
llegado como consecuencia de la actividad probatoria, es decir que pretensiones han sido probadas y deben
ser amparadas por el Juez, las que deben estar en correspondencia con la proposición fáctica efectuada en el
alegato de apertura. En esta etapa se deben establecer las proposiciones probatorias y las proposiciones
jurídicas que amparan las pretensiones. Ejemplo: esta probado que, o ha quedado acreditado. Y tiene
su amparo legal en… ejemplo: caso indemnización por despido arbitrario Art. 38° del D.S. N° 003-97-TR.
B) PROCESO ABREVIADO LABORAL

- Traslado y citación a audiencia única


Verificados los requisitos de la demanda, el juez emite resolución disponiendo:
a) La admisión de la demanda;
b) el emplazamiento al demandado para que conteste la demanda en el plazo de diez (10) días hábiles; y
c) la citación a las partes a audiencia única, la cual debe ser fijada entre los veinte (20) y treinta (30) días
hábiles siguientes a la fecha de calificación de la demanda.
- Audiencia única
La audiencia única se estructura a partir de las audiencias de conciliación y juzgamiento del proceso ordinario
laboral. Comprende y concentra las etapas de conciliación, confrontación de posiciones, actuación probatoria,
alegatos y sentencia, las cuales se realizan, en dicho orden, una seguida de la otra, con las siguientes
precisiones:
1. La etapa de conciliación se desarrolla de igual forma que la audiencia de conciliación del proceso ordinario
laboral, con la diferencia de que la contestación de la demanda no se realiza en este acto, sino dentro del
plazo concedido, correspondiendo al juez hacer entrega al demandante de la copia de la contestación y sus
anexos, otorgándole un tiempo prudencial para la revisión de los medios probatorios ofrecidos.
2. Ante la proposición de cuestiones probatorias del demandante el juez puede, excepcionalmente, fijar fecha
para la continuación de la audiencia dentro de los treinta (30) días hábiles siguientes si, para la actuación de
aquella se requiriese de la evacuación de un informe pericial, siendo carga del demandante
la gestión correspondiente.
Los plazos para la emisión del fallo y notificación de la sentencia, son los mismos que rigen para el proceso
ordinario.

117
C) PROCESO DE IMPUGNACIÓN DE LAUDOS ARBITRALES ECONÓMICOS

- Admisión de la demanda
Además de los requisitos de la demanda, la sala laboral verifica si esta se ha interpuesto dentro de los diez
(10) días hábiles siguientes de haberse notificado el laudo arbitral que haciendo las veces de convenio
colectivo resuelve el conflicto económico o de creación de derechos, o su aclaración; en caso contrario,
declara la improcedencia de la demanda y la conclusión del proceso. Esta resolución es apelable en el plazo
de cinco (5) días hábiles.
Los únicos medios probatorios admisibles en este proceso son los documentos, los cuales deben ser
acompañados necesariamente con los escritos de demanda y contestación.
- Traslado y contestación
Verificados los requisitos de la demanda, la sala laboral emite resolución disponiendo:
a) La admisión de la demanda;
b) el emplazamiento al demandado para que conteste la demanda en el plazo de diez (10) días hábiles; y
c) la notificación a los árbitros para que, de estimarlo conveniente y dentro del mismo plazo, expongan sobre
lo que consideren conveniente.
- Trámite y sentencia de primera instancia
La sala laboral, dentro de los diez (10) días hábiles siguientes de contestada la demanda, dicta sentencia por
el solo mérito de los escritos de demanda, contestación y los documentos acompañados. Para tal efecto
señala día y hora, dentro del plazo indicado, citando a las partes para alegatos y sentencia, lo cual se lleva a
cabo de igual modo a lo regulado en el proceso ordinario laboral.
- Improcedencia del recurso de casación
Contra la sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la República no procede el recurso de casación.
D) PROCESO CAUTELAR

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119
Para poder solicitar una medida cautelar de reposición provisional, se entiende que la pretensión principal a
demandarse o demandada (según corresponde, para hablar de medida cautelar dentro o fuera del proceso),
debe ser la de reposición al puesto de trabajo, que para su tramite como proceso abreviado laboral debe
plantarse como pretensión principal única.[7]
Resulta una innovación procesal esta medida cautelar, en razón que la ley N° 26636, no la contemplaba y se
tenía que esperar hasta la culminación del proceso con sentencia consentida o ejecutoriada, para que el
trabajador retorne a su puesto de trabajo, salvo los casos en que la tramitación de la nulidad del despido se
efectuaba vía el proceso constitucional de amparo, según los criterios jurisprudenciales establecidos por el
Tribunal Constitucional.[8]
Como presupuesto básico debemos precisar que una medida cautelar busca neutralizar los efectos que el
tiempo genera en el desarrollo de un proceso judicial. En otras palabras, lo que pretende una medida cautelar
es que al momento que sea resuelta la controversia judicial, ésta no sea tardía e inútil. Es por ello que las
medidas cautelares se encuentran dirigidas a asegurar la efectividad de la resolución definitiva que en un
proceso judicial se emita.
Tal como lo ha precisado la doctrina y la uniforme jurisprudencia tanto del Tribunal Constitucional, como de la
Corte Suprema de la República, los presupuestos y características esenciales de toda medida cautelar, son:
el fumus boni iuris (apariencia del derecho), el periculum in mora (peligro en la demora), así como la
adecuación (uso de medida adecuada a los fines perseguidos). Asimismo, se exige que a) una vez
presentada la solicitud de medida cautelar, ésta será resuelta sin conocimiento de la parte demandada; b) de
apelarse la decisión adoptada en primera instancia, ésta sólo será concedida sin que se suspendan sus
efectos, y c) Su carácter instrumental y provisorio condicionada a las resultas del proceso principal.
CALAMANDREI ha sostenido que "Hay, pues, en las providencias cautelares, más que la finalidad de actuar
el derecho, la finalidad inmediata de asegurar la eficacia práctica de la providencia definitiva que servirá a su
vez para actuar el derecho. La tutela cautelar es, en relación al derecho sustancial, una tutela mediata: más
que a hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia"[9].
Al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdicción, la tutela cautelar no se encuentra contemplada
expresamente en la Constitución. Sin embargo, dada su trascendencia en el aseguramiento provisional de los
efectos de la decisión jurisdiccional definitiva y en la neutralización de los perjuicios irreparables que se
podrían ocasionar por la duración del proceso, se constituye en una manifestación implícita del derecho al
debido proceso, consagrado en el artículo 139.° inciso 3), de la Constitución. No existiría debido proceso,

120
ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una vez resuelto un caso por la autoridad judicial,
resulta de imposible cumplimiento la decisión adoptada por ésta.
De lo cual se desprende que la función de la medidas cautelares está orientada en su carácter instrumental a
asegurar la efectividad del derecho demandado en el marco de un debido proceso, no sólo cuando se trate
de procesos que adolecen de dilaciones indebidas o que no se resuelvan dentro de los plazos establecidos,
sino también cuando se trate de la duración ordinaria de los procesos. Existen procesos que por su duración,
aunque tramitados dentro de los respectivos plazos, pueden constituir un serio peligro para eficacia del
derecho.[10]
Así, la Nueva Ley Procesal del Trabajo, establece que cumplidos los requisitos, el juez puede dictar cualquier
tipo de medida cautelar, cuidando que sea la más adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión
principal. En consecuencia, son procedentes además de las medidas cautelares reguladas, cualquier otra
contemplada en la norma procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecución forzada,
temporal sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genérica no prevista en las normas
procesales. [11]
E) PROCESO DE EJECUCIÓN

- Títulos ejecutivos
Se tramitan en proceso de ejecución los siguientes títulos ejecutivos:
a) Las resoluciones judiciales firmes;
b) las actas de conciliación judicial;
c) los laudos arbitrales firmes que, haciendo las veces de sentencia, resuelven un conflicto jurídico
de naturaleza laboral;
d) las resoluciones de la autoridad administrativa de trabajo firmes que reconocen obligaciones;
e) el documento privado que contenga una transacción extrajudicial;
f) el acta de conciliación extrajudicial, privada o administrativa; y
g) la liquidación para cobranza de aportes previsionales del Sistema Privado de Pensiones.
- Competencia para la ejecución de resoluciones judiciales firmes y actas de conciliación judicial

121
Las resoluciones judiciales firmes y actas de conciliación judicial se ejecutan exclusivamente ante el juez que
conoció la demanda y dentro del mismo expediente. Si la demanda se hubiese iniciado ante una sala laboral,
es competente el juez especializado de trabajo de turno.
- Ejecución de laudos arbitrales firmes que resuelven un conflicto jurídico
Los laudos arbitrales firmes que hayan resuelto un conflicto jurídico de naturaleza laboral se ejecutan
conforme a la norma general de arbitraje.
- Suspensión extraordinaria de la ejecución
Tratándose de la ejecución de intereses o de monto liquidado en ejecución de sentencia, a solicitud de parte y
previo depósito o carta fianza por el total ordenado, el juez puede suspender la ejecución en resolución
fundamentada.
- Multa por contradicción temeraria
Si la contradicción no se sustenta en alguna de las causales señaladas en la norma procesal civil, se impone
al ejecutado una multa no menor de media (1/2) ni mayor de cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal
(URP). Esta multa es independiente a otras que se pudiesen haber impuesto en otros momentos procesales.
- Incumplimiento injustificado al mandato de ejecución
Tratándose de las obligaciones de hacer o no hacer si, habiéndose resuelto seguir adelante con la ejecución,
el obligado no cumple, sin que se haya ordenado la suspensión extraordinaria de la ejecución, el juez impone
multas sucesivas, acumulativas y crecientes en treinta por ciento (30%) hasta que el obligado cumpla el
mandato; y, si persistiera el incumplimiento, procede a denunciarlo penalmente por el delito de desobediencia
o resistencia a la autoridad.
- Cálculo de derechos accesorios
Los derechos accesorios a los que se ejecutan, como las remuneraciones devengadas y los intereses, se
liquidan por la parte vencedora, la cual puede solicitar el auxilio del perito contable adscrito al juzgado o
recurrir a los programas informáticos de cálculo de intereses implementados por el Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo.
La liquidación presentada es puesta en conocimiento del obligado por el término de cinco (5) días hábiles
siguientes a su notificación. En caso de que la observación verse sobre aspectos metodológicos de cálculo, el
obligado debe necesariamente presentar una liquidación alternativa. Vencido el plazo el juez, con vista a las
liquidaciones que se hubiesen presentado, resuelve acerca del monto fundamentándolo. Si hubiese acuerdo
parcial, el juez ordena su pago inmediatamente, reservando la discusión sólo respecto del diferencial.

122
F) PROCESOS NO CONTENCIOSOS

- Consignación
La consignación de una obligación exigible no requiere que el deudor efectúe previamente su ofrecimiento de
pago, ni que solicite autorización del juez para hacerlo.
- Contradicción

123
El acreedor puede contradecir el efecto cancelatorio de la consignación en el plazo de cinco (5) días hábiles
de notificado. Conferido el traslado y absuelto el mismo, el juez resuelve lo que corresponda o manda reservar
el pronunciamiento para que se decida sobre su efecto cancelatorio en el proceso respectivo.
- Retiro de la consignación
El retiro de la consignación se hace a la sola petición del acreedor, sin trámite alguno, incluso si hubiese
formulado contradicción. El retiro de la consignación surte los efectos del pago, salvo que el acreedor hubiese
formulado contradicción.
- Autorización judicial para ingreso a centro laboral
En los casos en que las normas de inspección del trabajo exigen autorización judicial previa para ingresar a
un centro de trabajo, esta es tramitada por el inspector de trabajo o funcionario que haga sus veces. Para tal
efecto debe presentar, ante el juzgado de paz letrado de su ámbito territorial de actuación, la respectiva
solicitud. Esta debe resolverse, bajo responsabilidad, en el término de veinticuatro (24) horas, sin correr
traslado.
- Entrega de documentos
La mera solicitud de entrega de documentos se sigue como proceso no contencioso siempre que ésta se
tramite como pretensión única. Cuando se presente acumuladamente, se siguen las reglas establecidas para
las otras pretensiones.

Referencias bibliográficas
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA DEL PERU. DOCTINA Y ANALISIS SOBRE LA NUEVA LEY PROCESAL
DEL TRABAJO. (Varios autores) Primera edición, Lima, Perú, noviembre de 2010.
CALAMANDREI, Piero. Introducción al estudio sistemático de las providencias cautelares. Buenos Aires:
Editorial Bibliográfica Argentina, 1945, p. 45.
GAGO GARAY, Eduardo José. La conciliación Laboral en el Perú.
En http://enj.org/portal/biblioteca/penal/rac/48.pdf
TEXTO DE LA LEY N° 29497 del 15.01.2010.
VIDELA DEL MAZO. José María. Estrategia y Resolución de Conflictos. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999,
Pág. 29.
WEB
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/publicaciones/beneficios_nueva_ley_procesal_trabajo.pdf
http://www.fedminerosdelsur.org.pe/apcbase/5f1dd98e1ef242cfc6f69e1247f6e747/Comentarios_a_la_Nueval_
Ley_Procesal_del_Trabajo.pdf

Autor:
Félix Chero Medina
Chiclayo-Peru, Julio de 2011
[1] *) Docente de la Facultad de Derecho de la Universidad San Martín de Porres, en las cátedras de: Temas
de Derecho Laboral y Previsional, Temas de Derecho Constitucional Penal y Derecho Penal Económico. Autor
de artículos especializados en derecho Penal, Procesal Penal, Constitucional y Laboral. Postgrado en ciencias
penales. Conferencista en las mismas materias.
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/publicaciones/beneficios_nueva_ley_procesal_trabajo.pdf
[2] Art. 2°. (…) 4. En proceso contencioso administrativo conforme a la ley de la materia, las pretensiones
originadas en las prestaciones de servicios de carácter personal, de naturaleza laboral, administrativa o de
seguridad social, de derecho público; así como las impugnaciones contra actuaciones de la autoridad
administrativa de trabajo.
[3] El Art. 17° de la Ley, establece: “Presentado el escrito de demanda el Juez, verifica el cumplimiento de los
requisitos, dentro de los 5 días hábiles siguientes. En caso de incumplimiento concede al demandante 05 días
hábiles para que subsane la omisión o defecto, bajo apercibimiento de de declararse la conclusión del
proceso y el archivo del expediente”. Esta resolución es apelable en el caso de 05 días hábiles.
[4] Art. 42° de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N° 29497
[5] GAGO GARAY, Eduardo José. La conciliación Laboral en el Perú. En
http://enj.org/portal/biblioteca/penal/rac/48.pdf

124
[6] VIDELA DEL MAZO. José María. Estrategia y Resolución de Conflictos. Abeledo-Perrot, Buenos Aires,
1999, Pág. 29.
[7] El artículo 2.2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, establece que es competencia del Juzgado
Especializado de Trabajo, “En proceso abreviado laboral, de la reposición cuando ésta se plantea como
pretensión principal única. Una interpretación de esta norma nos lleva a concluir, además, que a dicha
pretensión “principal única” (reposición), le podrían ser acumulables otras pretensiones y, que cuando así se
plantee una demanda, deberá transitar por el proceso ordinario laboral.
[8] Ver precedente vinculante establecido en la STC Expediente N° 0206-2005-AA/TC. Caso Baylón Flores.
[9] CALAMANDREI, Piero. Introducción al estudio sistemático de las providencias cautelares. Buenos Aires:
Editorial Bibliográfica Argentina, 1945, p. 45.
[10] Ver STC. Expediente N° 00023-2005-PI/TC.
[11] Art. 54° de la Ley N° 29497

LAS EXCEPCIONES EN EL CÓDIGO


PROCESAL CIVIL PERUANO
8 febrero, 2010 Alexander Rioja Bermudez 2 comentarios

Las Excepciones en el Código Procesal Civil Peruano


Nancy Maribel Román Romero (*)
——————————————————————————–

http://www.derechoycambiosocial.com/RJC/Revista8/excepcion.htm

SUMARIO: INTRODUCCION. LAS EXCEPCIONES EN EL CÓDIGO PROCESAL


CIVIL PERUANO VIGENTE. 1. EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA. 2.
EXCEPCIÓN DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU
REPRESENTANTE . 3. EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN DEFECTUOSA O
INSUFICIENTE DEL DEMANDANTE O DEL DEMANDADO. 4. EXCEPCIÓN DE
OSCURIDAD O AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA.
5. EXCEPCIÓN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA. 6.
EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE O
DEMANDADO. 7. EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA. 8. EXCEPCIÓN DE
COSA JUZGADA. 9. EXCEPCIÓN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIÓN .
10. EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR CONCILIACIÓN O
TRANSACCIÓN. 11. EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD. 12. EXCEPCIÓN DE
PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA. 13. EXCEPCIÓN DE CONVENIO ARBITRAL.
PLAZO Y FORMA DE PROPONER LAS EXCEPCIONES. SUSTANCIACIÓN DE
LAS EXCEPCIONES . MEDIOS PROBATORIOS EN LAS EXCEPCIONES.

125
EFECTO QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN QUE AMPARA UNA EXCEPCIÓN.
IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD EN BASE A HECHOS QUE CONFIGURAN
LAS EXCEPCIONES. COSTAS, COSTOS Y MULTAS TRATÁNDOSE DE LAS
EXCEPCIONES.

INTRODUCCION

La excepción es un instituto procesal al cual la doctrina le ha destinado


mucho tiempo y se ha escrito bastante, y no obstante ello, no hay
consenso sobre su naturaleza jurídica y sobre su clasificación. Todas las
posiciones que los procesalistas adoptaron sobre este instituto son
objetables y como decía un profesor, hay criterios para todos los gustos.

El eminente maestro Uruguayo Eduardo J. Couture, refiriéndose al


concepto tradicional nos dice “Los distingo el Juez de la acción es el Juez
de la excepción” o “tanto dura la acción, tanto dura la excepción”, etc.

Asimismo el legislador, al estructurar el nuevo Código Procesal Civil y


señalar las únicas excepciones que se pueden hacer valer en los
procesos civiles, las concibe a las excepciones : “como mecanismos o
instrumentos saneadores del proceso para evitar litigios inútiles”, “como
medios de defensa que cuestionan el aspecto formal o el aspecto de
fondo del proceso”, y “como un instituto que puede dar lugar a la
terminación del proceso sin llegar a la sentencia”

Finalmente una concepción práctica que se adecua a nuestra manera de


exponer las instituciones procesales es aquella que concibe a la
excepción “como toda defensa que el demandado opone a la demanda
del actor, unas veces cuestionando el aspecto formal del proceso en el
que se hace valer las pretensiones, es decir, impugnando la regularidad
del procedimiento, y otras veces cuestionando el fondo mismo de la
pretensión procesal, es decir negando los hechos en que se apoya la
pretensión o desconociendo el derecho que de ellos el actor pretende
derivar”.

126
Finalmente de todas las definiciones antes señaladas puedo concluir sin
la mayor pretensión, tener una idea clara de lo que son las excepciones
“como el poder jurídico que tiene el demandado para extinguir la acción
o el derecho del demandante”.

LAS EXCEPCIONES EN EL CÓDIGO PROCESAL CIVIL PERUANO VIGENTE

1. EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA

La excepción de incompetencia es el instituto procesal que denuncia


vicios en la competencia del Juez. Se propone cuando se demanda ante
un Juez que no es el determinado para conocer el proceso, en razón del
territorio, de la materia, del grado y la cuantía.

Esta Excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la


demanda, a tenor que lo que dispone el inc. 4 del Art. 427 del C.P.C., que
dispone la improcedencia de la demanda cuando el Juez carezca de
competencia.

También puede ser declarada de oficio en cualquier estado y grado del


proceso, conforme lo dispone el primer párrafo del Art. 35 del C. P. C.,
por las irregularidades que afecten la competencia absoluta, atendiendo
a su importancia y al hecho de que sus reglas son de orden público.

Para otros autores, esta excepción tiene que ver con uno de los
presupuestos procesales, de los que nos hemos ocupado anteriormente,
que es la competencia del Juez. Un “Proceso” que se sigue ante el Juez
incompetente no tiene ninguna eficacia jurídica. Uno de los medios
procesales para cuestionar la intervención de un Juez incompetente es
deduciendo la excepción de incompetencia (Art. 446-1 CPC). Como ya lo
hemos estudiado al tratar de la competencia, debemos remarcar que
hay criterios para fijar la competencia, absolutos, como la materia, el
grado, la cuantía, etc., y existe el criterio territorial que fija la
competencia relativa. Por consiguiente, tratándose de competencia por
razón de territorio, es posible que se produzca lo que se denomina la
prórroga de la competencia, es decir, aquel mecanismo procesal que

127
hace competente a un Juez que, por razón de territorio, no debía
conocer el asunto.

La prórroga puede ser expresa y tácita. Es expresa por ejemplo, cuando


el litigante se dirige a un Juez sometiéndose manifiestamente, en tanto
que es tácita cuando el demandado contesta la demanda sin cuestionar
la competencia del Juez, no obstante haber sido notificado ante el Juez
incompetente por razón de territorio. La excepción en comentario es
viable cualquiera que sea el criterio para fijar la competencia. Para que
la relación procesal que se produce en el proceso sea válida es ineludible
que el Juez que interviene en él sea competente para conocer el asunto
en controversia.

2. EXCEPCIÓN DE INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE O DE SU


REPRESENTANTE

Esta excepción igualmente tiene que ver con otro de los presupuestos
procesales, que es la capacidad procesal. Un proceso que se sigue con la
intervención de un demandante que carece de capacidad procesal no
tiene ninguna eficacia jurídica. Para que el proceso tenga validez y
eficacia jurídica, el actor si interviene personalmente, debe tener
capacidad procesal, es decir, debe tener capacidad para actuar en el
proceso física y personalmente, pues, si no lo tiene, debe intervenir, por
él, su representante legal.

Las personas jurídicas no tienen capacidad procesal, por tratarse de


entes ideales. Igualmente si debe intervenir en el proceso una persona
que invoca a ser representante de otra, ya sea natural o jurídica esa
persona debe tener capacidad procesal, es decir, debe tener capacidad
para intervenir física y personalmente en el proceso. Por la persona
natural incapaz y por la persona jurídica debe intervenir en el proceso
una persona natural que tenga capacidad procesal, que es la facultad de
actuar en el proceso directamente. El medio procesal para cuestionar la
intervención de una persona que carece de capacidad procesal es la
excepción de incapacidad, ya sea del demandante o de su representante

128
legal (Art. 446-2 CPC). Para que la relación procesal sea válida, quien
interpone la demanda debe ser una persona natural con capacidad
procesal, es decir, debe tener la capacidad de intervenir procesalmente
en el proceso, que normalmente se adquiere a los dieciocho años de
edad. Una excepción a esta regla la encontramos en el Código cuando
señala que en el proceso de alimentos puede ejercer la representación
procesal el padre o la madre del menor alimentista aunque ellos mismos
sean menores (Art. 561-2 CPC). En este caso no opera la excepción de
estudio.

3. EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN DEFECTUOSA O INSUFICIENTE DEL


DEMANDANTE O DEL DEMANDADO

Esta excepción igualmente tiene que ver en alguna forma con uno de los
presupuestos procesales, es decir, con la capacidad para intervenir en el
proceso. Esta excepción se relaciona con la llamada representación
voluntaria, esto es, con aquella representación que se genera en la
voluntad del otorgante de la representación y que se cristaliza mediante
el Poder, del cual ya nos hemos ocupado precedentemente. Se entiende
que quien confiere poder tiene indudablemente capacidad procesal,
además de tener capacidad de ejercicio en el ámbito civil.

Para intervenir válidamente en el proceso en representación de alguna


de las partes en el litigio, esa persona debe estar premunida de un Poder
suficiente que le faculte para intervenir en el proceso. Un proceso que se
siguiera por una persona que se atribuye la representación de otra sin
contar con Poder perfecto y suficiente, o se siguiera contra otra persona
a quien se le atribuye la representación de otra, que pueda se persona
natural o jurídica, sin que esa persona contra quien se dirige la demanda
realmente cuente con Poder perfecto y suficiente para presentar
válidamente a la otra persona, no tendrá la eficacia que se requiere para
su validez jurídica.

El Código señala que se requiere el otorgamiento de facultades


especiales para demandar, reconvenir, confesar demandas y

129
reconvenciones (Art. 75 CPC); el Poder para litigar se puede otorgar por
escritura pública o por acta ante el Juez del proceso salvo, disposición
legal diferente; para su eficacia procesal el Poder no requiere estar
inscrito en los Registros Públicos (Art. 72 CPC). Esta excepción se
relaciona también con la representación legal, esto es, con la
representación impuesta por la Ley.

Por ejemplo, alguien que alegue ser tutor de un menor, en el proceso,


tiene que acreditar su calidad de tal; y si lo hiciera mediante una
resolución dictada por un Juez no competente para esos trámites, la
excepción de representación defectuosa o deficiente, si se dedujera,
tiene que se amparada. El medio procesal para cuestionar la
intervención de una persona por otra, demandante o demandada, ya sea
natural o jurídica, que careciera de Poder o que el Poder que ostenta
fuese defectuosa o insuficiente, es mediante la excepción de
representación defectuoso o insuficiente (Art. 446-3 CPC).

Lo mismo diremos que se trata de la representación legal. La pregunta


que nos hacemos es la siguiente ¿Qué ocurre si alguien se presenta al
proceso, ya sea por demandante o por demandado, alegando ser
representante legal o voluntario?. En este caso, como requisito formal de
la demanda, debe exigirse la presentación del documento pertinente y,
en caso contrario, está el Juez en actitud de declarar inadmisible la
demanda.

Si por alguna razón no se presentara el documento que acredite la


representación, por interpretación extensiva, sería viable la excepción
en estudio contra la parte contra quien se deduce. Para que la relación
jurídico-procesal sea válida, quien interviene en representación de otra,
debe ostentar Poder perfecto y suficiente o el documento que contenga
la representación invocada, según el caso.

Para otros autores, la excepción de representación defectuosa o


insuficiente del demandante o demandando se opone al demandante o
al demandado que actúa en representación de otra persona natural o

130
jurídica, cuando el poder con que actúa no es suficiente y válido, es
decir que adolece de defecto, y se opone con la finalidad que se
subsanen los defectos dentro del plazo que se señala en el auto
resolutorio.

En conclusión ésta excepción está dirigida a cuestionar el poder y no la


persona del representante de alguno de los sujetos procesales, siendo
una excepción dilatoria.

Finalmente no debe confundirse la excepción de representación


defectuosa o insuficiente del demandante o demandado con la falta de
legitimidad para obrar; pues la excepción implica deficiencias en la
comparecencia de identificación entre el accionante y la persona
favorecida por la ley material, es decir falta de titularidad respecto de la
relación jurídica sustantiva.

4. EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD O AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE


PROPONER LA DEMANDA

Este medio de defensa es una innovación que trae el nuevo Código


Procesal Civil, aún cuando tiene sus antecedentes, en nuestro
ordenamiento procesal, en la Ley de Enjuiciamiento en Materia Civil de
1852. No se refiere al fondo de la pretensión procesal, sino sólo es
procedente cuando por su forma la demanda no se ajusta a los
requisitos y a las solemnidades que la ley señala y de los cuales ya nos
hemos ocupado (Art. 446-4 CPC).

Esta excepción será procedente cuando, por ejemplo, se proponen


pretensiones procesales incompatibles, cuando no se fijan con precisión
las pretensiones procesales, cuando en una demanda de indemnización
no se estiman los daños y perjuicios, cuando no existe conexión lógica
ente los hechos expuestos y la o las pretensiones procesales propuestas,
etc. Sin embargo, consideramos que con las facultades que tiene el Juez
para declarar la inadmisibilidad o la improcedencia de la demanda, en
muchos casos, antes de darle el trámite correspondiente, es difícil que
se produzcan situaciones para que sea viable la excepción en estudio.

131
Finalmente, esta excepción, debe ser de puro derecho, es decir, por su
naturaleza, no debe someterse a prueba; pues, incluso, se darán casos
en los que al contestarse el traslado de la excepción, el demandado
supere la oscuridad o la ambigüedad de la demanda propuesta.

En conclusión esta excepción se propone cuando en la demanda se


plantea en forma oscura o confusa las pretensiones del actor, lo cual le
impide al demandado un efectivo ejercicio de su derecho de defensa; es
decir, que no se puede establecer con precisión quién o qué se demanda
y para qué se demanda.

Cabanellas, lo define a esta excepción como : “ La dilatoria fundada en


no reunir la demanda los requisitos de forma impuestos por la ley, o por
pretender algo contrario al orden público; como solicitar el divorcio
vincular en una nación que no lo admite. A más de los presupuestos
procesales de fondo y forma que por omisión u otra circunstancia
permitan al demandado excepcionar frente a la demanda, y al
demandante ante la reconvención, surgen algunos otros motivos para
poder alegar esta excepción, surgen algunos otros motivos para poder
alegar esta excepción de carácter fiscal o administrativa; como no haber
utilizado, cuando ello sea imperativo, el papel sellado correspondiente o
no haberse atendido a los renglones y otros formulismos; si bien esto
suele determinar, más que una excepción, el rechazamiento “ in limini
litis”de los escritos, con fórmulas como la de pídase en forma y se
proveerá”[1]

Por otro lado esta excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de


proponer la demanda, no se dirige a la comprobación de los hechos
afirmados en ella, sino a exigir que los hechos, su fundamentación y el
petitorio sean expuestos en forma clara, en términos que no sean
oscuros, imprecisos o contradictorios.

Asimismo Ferrero precisa que esta excepción : “ … procedería sino se


designa Juez, si falta el nombre del demandante, sino se fija con
precisión lo que se pide o si la exposición de los hechos es oscura o

132
insuficiente, habiéndose omitido circunstancias que se consideran
indispensables”. Sin embargo, el mismo autor, también afirma “ …. Si
falta los fundamentos de derecho o no se indican los textos legales a
que a él se refieran, no procederá la excepción , a pesar de ser estos
requisitos de toda demanda – La razón es que por el principio del
derecho romano “ juria novit curia”, las partes aportan los hechos y el
Juez el derecho…”[2]

Finalmente lo que cuestiona esta excepción de oscuridad o ambigüedad


en el modo de proponer la demanda, son los aspectos relativos a una
mejor comprensión por parte del Juez y del demandado; es decir, que
tiene como finalidad estrecha la fijación correcta de los hechos
expuestos en la demanda y del petitorio, siendo, por tanto, una
excepción dilatoria.

5. EXCEPCIÓN DE FALTA DE AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA

Esta excepción como tal es una novedad que trae el nuevo Código
Procesal Civil, como un medio de defensa que puede hacer uso el
demandado.

En la Ley Orgánica del Poder Judicial de 1963, derogada ya, se establecía


que los Jueces no debían admitir la impugnación de resoluciones
administrativas de carácter particular, sino después de agotados los
recursos jerárquicos expresamente pre-establecidos y a instancia de
parte interesada ( Art. 11 LOPJ 1963). Este precepto es un antecedente
de la nueva excepción. En efecto, en los casos de impugnación de
alguna resolución administrativa, previamente deben agotarse los
recursos previstos en la vía administrativa para acudir a la acción civil y
generar un proceso civil ( Art. 446 – 5 CPC).

Si reflexionamos sobre el fundamento de ésta excepción, podríamos


llegar a la conclusión que, en el fondo, ésta, es una modalidad de la
excepción de incompetencia; pues válidamente podemos sostener que
un Juez no sería competente para conocer de una demanda sobre
impugnación de una resolución administrativa si previamente el actor no

133
ha agotado los recursos impugantorios previstos en la vía
administrativa. Por ello esta excepción es un tema de discusión. Un
requisito de admisibilidad de la demanda, tratándose de las acciones
contencioso – administrativas, es el agotamiento de la vía administrativa
( Art. 541 – 2 CPC).

Para que la relación procesal se genere válidamente, es menester que la


resolución administrativa impugnada sea el resultado del agotamiento
de los recursos correspondientes.

En otras palabras esta excepción de falta de agotamiento de la vía


administrativa, se opone cuando se inicia un proceso civil sin haberse
agotado previamente el procedimiento administrativo correspondiente.

Por otro lado, esta excepción puede ser planteada no solamente en los
procesos de impugnación de acto o resolución administrativa, sino en
cualquier otro proceso que requiera un procedimiento administrativo
previo; pues dicha excepción se funda en la omisión de un requisito
procesal, (agotamiento de la vía administrativa).[3]

Se trata de una excepción procesal y no sustantiva, por tanto es una


excepción dilatoria.

Carrión Lugo señala que “…quien no ha agotado los recursos


impuganatorios en la vía administrativa, ya sea porque no los interpuso
o porque se le fue el plazo para interponerlos, en el supuesto que
impugnara judicialmente en la vía del proceso contencioso –
administrativo la resolución respectiva, la excepción en estudio es viable
”; pues si no se agotan los recursos administrativos, se estaría obviando
el procedimiento para acudir directamente al órgano jurisdiccional, lo
cual no es dable.

Finalmente cabe destacar que el agotamiento de la vía administrativa es


un requisito de admisibilidad de la demanda contenciosa –
administrativa conforme lo precisa el inc. 2 del Art. 541 del C. P. C., pues
para que se admita a trámite la demanda se debe haber interpuesto los

134
recursos jerárquicos del caso en el proceso administrativo. En caso
contrario el Juez declarará inadmisible la demanda, concediéndole plazo
al accionante que no puede exceder de 10 días para que acredite el
agotamiento de la vía administrativa, y de no cumplirse con el mandato
en el plazo concedido se rechazará la demanda, disponiéndose su
archivamiento.

6. EXCEPCIÓN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL DEMANDANTE


O DEMANDADO

En principio debemos anotar que esta excepción, como tal, es una


novedad que trae el Código, el mismo que no la define ni da una idea de
lo que constituye este medio de saneamiento del proceso. Cabe sí
precisar que legitimidad para obrar siempre se ha analizado en los
procesos, pues por ello es que nos damos con muchas sentencias que
declaran improcedente la demanda cuando la relación jurídica material o
sustantiva no se ha trasladado exactamente a la relación jurídico –
procesal.

Lo que ahora el Código ha hecho es concebirla como una excepción,


dándole nombre propio. Con esta excepción lo que se procura es que
exista identificación entre la persona del actor con la persona a cuyo
favor está la ley sustantiva (legitimación activa) y entre la persona del
demandado con la persona contra quien se dirige la voluntad de la ley
sustantiva (legitimación pasiva). Es que la relación jurídica material debe
trasladarse a la relación jurídico – procesal)

Ticona Postigo sostiene que : “ … cuando el demandado deduce la


excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante o del
demandado lo que está haciendo es afirmar o que el demandante no es
el titular de la pretensión que está intentando o que, en todo caso, no es
el único que debería hacerlo sino en compañía de otro u otros, o que él
(el demandado) no debería ser el emplazado dado que la pretensión
intentada en su contra le es absolutamente ajena o, e todo caso, que no

135
es el único que debería haber sido demandado”[4]
Esta excepción es de carácter procesal y dilatoria.

Por su parte Monroy Gálvez sostiene que : “ La legitimidad para obrar


consiste precisamente en que las personas que tienen su lugar
respectivo en la relación jurídica sustantiva, sean exactamente las
mismas que ocupan su lugar respectivo en la relación jurídica procesal.
Si él o los titulares en la relación jurídica sustantiva no son los mismos
en la relación jurídica procesal, no hay legitimidad para obrar.
Exactamente lo mismo ocurrirá, por ejemplo, si los titulares de la
primera relación son tres, y sólo forma parte de la relación procesal uno
…” “ .. su incorporación como excepción tiene por fin evitar la
prosecución de un proceso en el que la relación jurídica procesal es
extraña a la relación sustantiva que le sirve de instrumento. Así mismo,
permite que el Juez obste la prosecución de un proceso que no
comprende a los realmente afectados y comprometidos en su decisión,
por ser titulares de la relación sustantiva …”[5]

Por ejemplo, si dos personas fuesen las acreedoras, las dos tienen que
interponer la demanda. Si sólo una de ellas interpusiera la demanda, sin
alegar ni ostentar representación de la otra, esa persona demandante no
tiene legitimidad para obrar, no tiene legitimidad para acudir al Poder
Judicial, demandando el cumplimiento de la obligación. En igual sentido,
si una persona demandara a otra la entrega de un inmueble arrendado a
él y también a un tercero, es decir, los arrendatarios son dos, y sin
embargo se demanda sólo a uno de ellos. En este caso estamos también
frente a la falta de legitimidad para obrar respecto a la parte
demandada. Para que la relación jurídico – procesal sea válida, en el
primer caso, los dos acreedores deben demandar y, en el segundo caso,
debe demandarse a los dos arrendatarios. Es que la relación contractual
sustantiva debe tener correspondencia con la relación procesal.

Finalmente, conforme al Código, la falta de legitimidad para obrar puede


ser del demandante como del demandado ( Art. 446 – 6 CPC). No
debemos confundir la falta de legitimidad para obrar con la defectuosa o

136
insuficiente representación o personería. Si falta la correspondencia
entre la relación material y la relación procesal, esto es, si falta la
legitimidad de obrar del demandante o del demandando, no hay relación
jurídico – procesal válida.

7. EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA

El antecedente más cercano de la excepción de litispendencia lo


encontramos en el Art. 313 del Código de Procedimientos Civiles de
1912, en donde estuvo contemplada como excepción de pleito
pendiente.

La excepción de litispendencia es el instrumento procesal cuya finalidad


es denunciar la existencia de dos procesos en trámite que siguen las
mismas partes sobre la misma pretensión, a efecto de conseguir que el
proceso iniciado posterior al primero se extinga dándolo por concluido.

Esta excepción procede cuando se inicia un proceso idéntico a otro, que


se encuentra en curso, es decir cuando las partes o de quienes se
deriven sus derechos, el petitorio y el interés para obrar sean los
mismos.

En conclusión, para la procedencia de esta excepción deben cumplirse


tres elementos :

a) Identidad de las partes en los dos procesos en trámite;

b) Identidad del petitorio o petitorios en ambos procesos en curso;

c) Identidad del interés para obrar en ambos procesos.

Ferrero, refiriéndose al primer elemento, señala : “ … no puede existir


identidad de partes cuando el carácter de actor y demandado se hallan
invertidos en ambos juicios. Cuando se habla de identidad de partes, se
requiere que el demandante y el demandado en el primer proceso sean
respectivamente el demandante y el demandado en el segundo, pero
jamás a la inversa …” [6]

137
Monroy Gálvez, refiriéndose al segundo elemento, precisa, que hay
identidad del petitorio u objeto de la pretensión : “ … cuando entre dos o
más relaciones jurídicas procesales, la materia concreta e
individualizada discutida en el proceso es la misma en una y otra
relación …”[7]

Alejandro Vicente Torres afirma que : “ … para que se produzca la


litispendencia, basta una demanda anterior y otra posterior, siempre que
ambas tengan el mismo objeto e iguales partes …”[8]

Los efectos de esta excepción son :

1. Si se declara infundada la excepción de litispendencia se declarará


saneado el proceso, es decir la existencia de una relación jurídica
procesal válida; otro de los efectos al declararse infundada sería que los
dos procesos siguen su trámite.

2. Si se declara fundada la excepción de litispendencia una vez


consentido o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno de
excepciones al principal produciendo como efecto la anulación de lo
actuado y la conclusión del proceso. Es decir se concluye el proceso sin
declaración sobre el fondo.

8. EXCEPCIÓN DE COSA JUZGADA

La excepción de Cosa Juzgada tuvo su origen en el Derecho Romano.

En el Código de Procedimiento Civiles de 1912 estuvo regulada esta


excepción en los Art. 312 y 317.

Esta excepción cuenta con respaldo constitucional, por cuanto en la


Constitución de 1993 se precisaba en el Art. 139 inc. 13, que es un
principio y un derecho constitucional : “la prohibición de revivir procesos
fenecidos”.

Ferrero sostiene que : “ … La cosa Juzgada es la excepción que se


deduce en un proceso, en virtud de existir una sentencia judicial que

138
haya culminado un proceso anteriormente sobre la misma acción, por la
misma cosa y entre las mismas personas…”[9]

Ticona Postigo sostiene que “ … esta excepción lo que permite al


demandado es denunciar que el interés para obrar del demandante ya
no existe, dado que lo hizo valer en el anterior proceso, en donde quedó
totalmente agotado al haberse expedido un pronunciamiento definitivo
sobre el fondo de la controversia”[10]
Monroy Gálvez, precisa que : “ … a través de ella se denuncia la falta de
interés para obrar en el exceptuado. En efecto, el interés para obrar – de
naturaleza plenamente procesal – caracterizado por ser inminente,
actual e irremplazable extrajudicialmente, ha sido agotado por el actor
en otro proceso. Por tanto, ya no existe en aquel en que se deduce la
excepción …”[11]

Ferrero indica que : “ … no hay base más sólida para la existencia de


esta excepción, que el peligro de las sentencias contradictorias. El
fundamento de la excepción de Cosa Juzgada, como el de la transacción,
desistimiento y litispendencia, es la seguridad jurídica …”[12]

La excepción de Cosa Juzgada procede cuando se inicia un proceso


idéntico a otro, que ha ya sido resuelto y se encuentra con sentencia o
laudo firme; siendo indispensable para que sea amparada que se
cumplan tres presupuestos :

a) Que sean las mismas partes;

b) Que sea por la misma acción u objeto; y

c) Que exista sentencia o laudo firme.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada la excepción de cosa Juzgada se declarará


saneado el proceso, es decir, la existencia de una relación jurídica
procesal válida.

139
2) Si se declara fundada la excepción de Cosa Juzgada, una vez
consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno
de excepciones al principal, produciéndose como efecto la anulación de
lo actuado y la conclusión del proceso.

9. EXCEPCIÓN DE DESISTIMIENTO DE LA PRETENSIÓN

Esta excepción se encontraba contemplada en el Código de


Procedimientos Civiles de 1912 con el nombre de excepcion de pleito
acabado.

Monroy Gálvez, refiriéndose a esta excepción precisa que : “ … resulta


procedente cuando se pide al órgano jurisdiccional amparo a una
pretensión que ya fue peticionada en un anterior proceso en donde el
accionante se desistió de la pretensión procesal concreta o derecho
material que tal proceso contenía”.[13]
Ticona Postigo precisa que con la excepción de desistimiento de la
pretensión “ … el demandado manifiesta al Juez que el demandante –
antes del actual proceso -, inició otro en el que decidió renunciar
definitivamente a continuar haciendo uso del órgano jurisdiccional
contra el mismo demandado y sobre la misma pretensión. Por esta
razón, atendiendo a una declaración expresa de renunciabilidad
definitiva de su pretensión, el demandante – en opinión del
excepcionante – no puede iniciar otra demanda contra él, precisamente
porque ya no tiene interés para obrar, ya lo agotó en el anterior proceso
en el cual se desistió de su pretensión“.[14]

Los efectos de ésta excepción son :

1) Si de declara infundada la excepción de desistimiento de la pretensión


se declarará saneado el proceso, es decir la existencia de una relación
jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de desistimiento de la pretensión,


una vez consentido y/o ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el
cuaderno de excepciones al principal, produciéndose como efecto la

140
anulación de lo actuado y la conclusión del proceso, sin declaración
sobre el fondo.

10. EXCEPCIÓN DE CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR CONCILIACIÓN O


TRANSACCIÓN

La conciliación y transacción son formas de autocomposición que tiene


el mismo efecto : dar por terminado el proceso.

La conciliación realizada con las formalidades de la ley, y aprobada por


el Juez, tiene los mismos efectos de una sentencia con autoridad de cosa
juzgada. ( Art. 238 del C.P.C); asimismo la transacción judicial realizada
con las formalidades de ley, aprobada por el Juez, también tiene la
calidad de una sentencia con autoridad de cosa Juzgada, en aplicación
del Art. 337 del C.P.C.

El demandado puede hacer valer las excepciones de conclusiones del


proceso por conciliación o transacción de acuerdo a las circunstancias, si
se ha producido conciliación o transacción que puso fin a un proceso
anterior por las mismas pretensiones y las mismas partes.

La transacción constituye uno de los modos de extinguir las


obligaciones, y se define como un acto jurídico bilateral, por el cual las
partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen obligaciones
litigiosas o dudosas.

La transacción extingue los derechos y obligaciones a que las partes


hubiesen renunciado y tiene para con ellas la autoridad de cosa juzgada.

Si bien la transacción es una figura jurídica sustancial, minuciosamente


raglamentada en el Código Civil, respecto a formas, capacidad, objeto,
efectos y nulidad, cuando se refiere a derechos litigiosos, las
modalidades propias que adquiere hacen necesaria su previsión en los
códigos procesales, en cuanto formas, validez y efectos. Así dispone,
que : “ las partes podrán hacer valer la transacción del derecho en
litigio, con la presentación del convenio o suscripción del acta ante el
Juez.

141
Por otro lado existen semejanzas entre estas dos formas de concluir el
proceso : pues las dos ponen término al proceso con declaración sobre el
fondo del litigio, en las dos el apoderado requiere autorización especial
para celebrarlas; en las dos sólo es posible su aprobación si versa sobre
derechos renunciables o disponibles; la conciliación y transacción, que
ponen fin al proceso, adquieren la autoridad de cosa Juzgada.

Igualmente entre ambas instituciones existen diferencias


fundamentales, como las siguientes : la conciliación siempre se da
dentro del proceso, en tanto que la transacción puede ser judicial o
extrajudicial; la conciliación es un trámite obligatorio en el proceso, en la
conciliación el Juez tiene activa participación, proponiendo la fórmula de
arreglo “ que su prudente arbitrio le aconseje”, en tanto que la
transacción la intervención del Juez no es activa, ya que son las partes
que por su propia decisión la inician y la celebran; en la conciliación, por
ser una figura amplia, puede producirse renuncias o concesiones
unilaterales o bilaterales sobre diversidad de derechos renunciables o
disponibles, permitidos por la ley, en tanto que la transacción sólo versa
sobre derechos patrimoniales e importa concesiones recíprocas. Cabe
agregar que en el proceso ejecutivo es posible la conciliación como parte
de su trámite si se ha producido contradicción.

Para un mejor estudio de esta excepción la sub dividiremos en excepción


de conclusión del proceso por conciliación y excepción de conclusión del
proceso por transacción

Excepción de conclusión del proceso por conciliación

Esta excepción, no estuvo contemplada en el Código de Procedimientos


Civiles de 1912, porque no contemplaba la conciliación como lo hace
actualmente el Código Procesal Civil, que convierte al Juez en mediador,
pues su intervención no solamente se limita a acercar a las partes para
que ellas mismas se avengan a buscar directamente una solución del
conflicto, sino que juega un rol más activo al disponer que sea el propio

142
Juez el que proponga una fórmula de solución del conflicto y de esta
manera sienta prácticamente las bases del acuerdo.

La conciliación es un mecanismo procesal que sirve para poner término


al proceso sin llegar necesariamente a la sentencia. Está incluida en el
Código Procesal Civil como un trámite obligatorio en el proceso civil,
adquiriendo de Cosa Juzgada la conciliación que pone fin al proceso.

Esta excepción se plantea con el fin de obtener que se anule lo actuado,


y concluya el proceso idéntico a otro extinguido por conciliación.

Ticona Postigo, refiriéndose a esta excepción precisa que “ … el


demandado también puede deducir excepciones alegando que en un
proceso anterior llegó con el demandante a un acuerdo en el cual ante
un órgano jurisdiccional, aceptaron la propuesta de acuerdo que este –
el órgano jurisdiccional – les hizo, es decir conciliaron …”[15]

Por su parte Carrión Lugo, señala que “ … cuando un proceso civil dado
hubiera concluido mediante conciliación y, no obstante ello, se inicia un
nuevo proceso idéntico a aquel, el demandado, en el segundo proceso,
puede deducir la excepción de conclusión de proceso por conciliación o
simplemente la excepción de conciliación …”[16]

Por otro lado, esta excepción procede cuando se inicia un proceso


idéntico a otro en que las partes conciliaron el conflicto.

Es indispensable para que sea amparada esta excepción que se cumplan


tres requisitos :

a) Que sean las mismas partes;

b) Que sea por la misma pretensión u objeto; y

c) Que en el anterior proceso las partes hayan conciliado el conflicto.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada esta excepción, se declara además saneado el


proceso, es decir la existencia de una relación jurídica procesal válida.

143
2) Si se declara fundada esta misma excepción, una vez consentido y/o
ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregará
al principal produciendo como efecto la anulación de lo actuado y la
conclusión del proceso sin declaración sobre el fondo.

Excepción de conclusión del proceso por transacción

El Código Procesal Civil considera esta excepción como una forma


especial de conclusión del proceso, encerrándola bajo la denominación
de transacción judicial. Sin embargo también se refiere a la transacción
extrajudicial. Sin embargo también se refiere a la transacción
extrajudicial, la cual debe ser homologada por el Juez, para que
produzca la conclusión del proceso y adquiera autoridad de cosa
Juzgada.

Es de advertir que el Juez aprueba la transacción, siempre que contenga


concesiones recíprocas y verse sobre derechos patrimoniales y no afecte
el orden público o las buenas costumbres, y declara concluido el proceso
si alcanza a la totalidad de las pretensiones propuestas.

Con la transacción judicial no se puede crear, regular, modificar o


extinguir relaciones materiales ajenas al proceso.

Colombo precisa que “ La transacción en doctrina, es considerada por


algunos como mixta porque tiene carácter previo a la contestación sobre
el fondo y pone fin al juicio, decidiéndose el proceso por una cuestión
que no hace la substancia y sin discusiones sobre derecho invocado
…”[17]

Carrión Lugo, precisa que “ … cuando un proceso civil haya concluido


mediante la transacción y, no obstante ello, se inicia un nuevo proceso
idéntico a aquel, en el segundo proceso el demandado puede
perfectamente deducir la excepción de conclusión del proceso, por
transacción o simplemente la excepción de transacción …”[18]

Monroy Gálvez precisa : “ bastará entonces que una de las partes


reclame a través del órgano jurisdiccional una pretensión respecto de la

144
cual ha transado – sea judicial o extrajudicialmente – para que el
demandado pueda deducir, con éxito, la excepción de transacción”.[19]

En conclusión, esta excepción procede cuando se inicia un proceso


idéntico a otro en el cual las partes transaron el conflicto, siendo
indispensable para que sea amparada esta excepción que se cumplan
tres presupuestos :

a. Que sean las mismas partes;

b. Que sea por la misma pretensión u objeto; y,

c. Que en el anterior proceso las partes hayan transado el conflicto

Los efectos de esta excepción son :

La excepción de conclusión del proceso por transacción es una


excepción perentoria, cuyo efecto es ponerle fin al proceso porque la
pretensión fue objeto de acuerdo entre las partes, quienes se hicieron
concesiones recíprocas sobre derechos patrimoniales, y que fueron
homologadas por el órgano jurisdiccional.

1) Si se declara infundada esta excepción, se declarará además saneado


el proceso, es decir la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, se agregará el cuaderno de excepciones
al principal, produciendo como efecto la anulación de lo actuado y la
conclusión del proceso sin declaración sobre el fondo.

11. EXCEPCIÓN DE CADUCIDAD

La caducidad constituye un medio de extinción de la pretensión


procesal, no obstante que el Código Civil prevé que la caducidad
extingue el derecho y la acción correspondiente.

La caducidad en sentido estricto viene a ser la pérdida del derecho a


entablar una demanda o proseguir la demanda iniciada en virtud de no

145
haberse propuesto la pretensión procesal dentro del plazo señalado por
ley.

Desde el punto de vista jurídico la caducidad importa extinción,


terminación, por falta de uso, por vencimiento del plazo fijado en la ley;
así podemos citar algunos ejemplos de caducidad : La acción basada en
las causales de adulterio, atentado contra la vida del cónyuge, etc.,
previstas como causales para la separación de cuerpos y divorcio,
caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo
caso a los cinco años de producida ( Art. 339 del C. P. C); es decir se está
refiriendo a la pretensión procesal que persiga la disolución del vínculo
matrimonial.

La acción de anulabilidad de un testamento por defecto de forma caduca


a los dos años, contados desde la fecha en que el heredero tuvo
conocimiento del mismo (Art.812 C.C.), es decir, se está refiriendo a la
aspiración procesal de invalidar el testamento.

La caducidad está referida a derechos temporales que sirven de


sustento en determinadas pretensiones procesales, por lo que para que
prospere esta excepción deben cumplirse dos presupuestos :

a. Que la pretensión tenga plazo fijado en la ley para accionar;

b. Que se ejercite la acción después de haberse vencido el plazo.

Al haberse incorporado la caducidad como excepción en el Código


Procesal Civil, se le reconoce como un verdadero instituto procesal.

Finalmente Ticona Postigo, afirma que : “ Si se ha interpuesto una


demanda cuya pretensión está sustentada en un derecho que ha
devenido en caduco, entonces la pretensión en estricto no tiene
fundamento jurídico por lo que ya no puede ser intentada. Esta situación
es tan categórica para el proceso que el nuevo código le concede al Juez
el derecho de declarar la caducidad y la consecuente improcedencia de
la demanda, si aparece del solo examen de ésta al momento de su
calificación inicial. Asimismo, el demandado que considere que el efecto

146
letal del tiempo ha destruido el derecho que sustenta la pretensión
dirigida en su contra, puede pedir la declaración de caducidad en sede
de excepción”.[20]

En conclusión, la excepción de caducidad procede cuando se ha


interpuesto una demanda fuera del plazo legal, por cuanto los plazos de
caducidad son fijados por ley.

Esta excepción puede ser declarada de oficio por el Juez al calificar la


demanda, a tenor de lo que dispone el inc. 3 del Art. 427 del C.P.C. que
dispone la improcedencia de la demanda cuando el Juez advierta la
caducidad del derecho.

Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada la excepción de caducidad, se declarará


saneado el proceso, es decir, la existencia de una relación jurídica
procesal válida.

2) Si se declara fundada la excepción de caducidad, una vez consentido


y/o ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se
agregará al principal, produciéndose como efecto la nulidad de lo
actuado y la conclusión del proceso, sin declaración sobre el fondo.

12. EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

La prescripción extintiva es una institución jurídica sustentada en el


transcurso del tiempo, mediante la cual se extingue la acción pero no el
derecho, conforme lo dispone el Art. 1989 del C. C.

Coviello precisa que “ Son requisitos de la prescripción extintiva :

1. La existencia de un derecho que podía ejercitarse;

2. La falta de ejercicio o la inercia de parte del titular; y

3. El transcurso del tiempo señalado por la ley, y que varía según


diversos casos”. [21]

147
Monroy Gálvez precisa que “ … el fundamento jurídico de la prescripción
extintiva es la sanción al titular de un derecho material, por no haberlo
reclamado judicialmente en el plazo que la ley dispone específicamente
para tal derecho, por lo expuesto, nos parece que la prescripción
extintiva no ataca el derecho de acción genérico y; en estricto tampoco
el derecho material, sino a la pretensión procesal respecto de ese
derecho material”[22]

Monroy Gálvez define la excepción de prescripción extintiva como “ …


un medio de defensa destinado a extinguir el ejercicio específico del
derecho de acción respecto de una pretensión procesal determinada, por
haber sido interpuesto fuera del plazo previsto por la norma positiva
para dicha pretensión”.[23]

La prescripción extintiva no puede ser declara de oficio por el Juez, no


puede en consecuencia fundar el fallo en la prescripción, si es que no ha
sido invocada.

Al respecto Carrión Lugo precisa que “ … si el demandado no deduce la


excepción de prescripción extintiva, aún cuando la demanda se haya
interpuesto después de transcurrido el plazo señalado por la ley, el Juez
puede declarar fundada la demanda y ordenar el cumplimiento de la
pretensión …”. El mismo autor concluye que “ si en un proceso civil
cualquiera, el demandado advierte que la demanda ha sido interpuesta
después de transcurrido el plazo de prescripción previsto por la ley, sin
que se haya producido su interrupción o su suspensión, el emplazado
perfectamente puede deducir dicho medio de defensa”[24]

En resumen, la excepción de prescripción extintiva procede cuando se


pretende repeler una pretensión por el transcurso del tiempo, es decir
que el autor conserva su derecho como una obligación natural, pero que
por el tiempo transcurrido no puede interponer su acción.

Los efectos de esta excepción son :

148
1) Si se declara infundada ésta excepción, se declarará saneado el
proceso, es decir la existencia de una relación jurídica procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, una vez consentido y/o


ejecutoriado el auto resolutivo, el cuaderno de excepciones se agregará
al principal, produciéndose como efecto la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso, sin declaración sobre el fondo.

13. EXCEPCIÓN DE CONVENIO ARBITRAL

La excepción de convenio arbitral, no estuvo contemplada en el Código


de Procedimientos Civiles de 1912; es el Código Procesal Civil vigente
que se incluye, como excepción en el inc. 13 de Art. 446, en el 2do
párrafo del Art. 448, el cual precisa que : “ … para la excepción de
convenio arbitral únicamente se admite como medio probatorio el
documento que acredita su existencia”.

También se encuentra contemplada en el Art. 16 de la Ley General de


Arbitraje, cuando se trata de arbitraje nacional precisa, que “ si se
promoviera una acción judicial relativa a un materia que estuviera
reservada a decisión de los árbitros de acuerdo con el convenio arbitral o
cuyo conocimiento ya estuviera sometido por las partes a dicha
decisión, tal circunstancia podrá invocarse como excepción de Convenio
Arbitral, dentro del plazo previsto en cada proceso. Vencido el plazo
correspondiente se entiende renunciado el derecho a invocarla y sin
efecto alguno el convenio arbitral.

Si la materia ya estuviera sometida al conocimiento de los árbitros, el


Juez deberá amparar la excepción de convenio arbitral. Si la materia
todavía no está sometida al conocimiento de los árbitros, el Juez también
deberá amparar la excepción de convenio arbitral, salvo que la materia
sea manifiestamente no arbitrable de conformidad con el Art. 1 de la Ley
General de Arbitraje. Encontrándose en trámite la excepción de convenio
arbitral, las actuaciones arbitrales podrán iniciarse o proseguirse e
inclusive dictarse el laudo.

149
Por otro lado, el convenio arbitral es un acto jurídico solemne porque
para su validez debe revestir la forma escrita prevista por la ley,
entendiéndose que es escrito cuando esté consignado en un documento
firmado por las partes, o cuando exista un intercambio de cartas, cables,
telex, donde se deje constancia documental del acuerdo o cuando exista
un intercambio de escritos, de demanda y contestación en los que la
existencia de un convenio arbitral sea afirmada por una parte y la otra
parte no manifiesta su negativa.

El Art. 11 de la Ley General de Arbitraje, precisa que : “sin perjuicio de lo


dispuesto en el articulo anterior, los convenios arbitrales referidos a
relaciones jurídicas contenidas en Cláusulas Generales de Contratación o
Contratos por Adhesión, serán exigibles entre las partes, en tanto dichos
convenios hayan sido conocidos o hayan sido conocibles por la
contraparte usando la diligencia ordinaria.

Se presumirá, sin admitir prueba en contrario, que el convenio arbitral


era conocible si se cumple con algunos de los supuestos siguientes :

1. Si es puesto a conocimiento del público, mediante adecuada


publicidad.

2. Si las condiciones generales que incluyen el convenio arbitral se


encuentran insertas en el campo del contrato principal y este último es
por escrito, y está firmado por ambas partes.

3. Si las condiciones generales, a pesar de no estar reproducidas en el


cuerpo del contrato principal, están reproducidas en el reverso del
documento, y se hace referencia al arbitraje en el cuerpo del contrato
principal, y este es por escrito y firmado por la otra parte.

4. Si el convenio arbitral se encuentra incluido en condiciones


estándares separadas del documento principal, pero se hace referencia
en el cuerpo del contrato principal a la existencia del arbitraje y éste es
por escrito y firmado por la otra parte.

150
Si se estableciera que el convenio arbitral no fue conocido o conocible
por la contraparte al momento de la celebración del contrato, el
estipulante del convenio arbitral, no podrá exigir su aplicación, salvo que
posteriormente su contraparte lo acepte expresamente y por escrito.
Empero, la contraparte si podrá exigir la aplicación de dicho convenio
arbitral, así éste no hubiera sido inicialmente conocido o conocible.

En síntesis, la excepción de Convenio Arbitral procede cuando las partes


han sometido la controversia a arbitraje; es decir, cuando en un proceso
judicial se constata que lo que se pretende en el proceso ha sido
sometido a un convenio arbitral.

En el supuesto caso de encontrarse en trámite tanto el proceso arbitral


como el judicial, es procedente la excepción de convenio arbitral por ser
específica, no siendo procedente en este caso la excepción de
litispendencia.

Cuando el laudo arbitral se encuentra firme o ejecutoriado, y se


promueve un proceso judicial sobre la misma materia, objeto del
convenio, en el proceso judicial debe proponerse la excepción de Cosa
Juzgada y no la de Convenio Arbitral, porque de conformidad con el Art.
59 de la Ley General de Arbitraje, el Laudo tiene valor de Cosa Jugada, y
es más el Art. 453 del C.P.C., precisa que procede la excepción de Cosa
Juzgada cuando el proceso haya sido resuelto con sentencia o laudo
firme.

Cuando las partes en el curso de un convenio arbitral concilian o


transigen sus pretensiones, el árbitro dicta la correspondiente orden de
conclusión del procedimiento, y posteriormente se inicia un
procedimiento judicial sobre la misma pretensión, el interesado no podrá
interponer la excepción de convenio arbitral, sino en todo caso la
excepción de conclusión del proceso por conciliación o transacción.

Corresponde al excepcionante invocar la existencia del convenio arbitral,


con la finalidad de lograr la conclusión del proceso y archivo del
expediente por dicha causal.

151
Los efectos de esta excepción son :

1) Si se declara infundada ésta excepción, se declarará saneado el


proceso, es decir la existencia de una relación jurídico procesal válida.

2) Si se declara fundada esta misma excepción, se declarará la nulidad


de lo actuado y la conclusión del proceso, sin declaración sobre el fondo;
y una vez consentido y/o ejecutoriado el auto resolutorio, el cuaderno de
excepciones se agregará el principal y se agregará el principal y se
archivará el expediente.

PLAZO Y FORMA DE PROPONER LAS EXCEPCIONES

Las excepciones se plantean simultáneamente en un mismo escrito


dentro del plazo previsto en cada procedimiento. Así, en el proceso de
conocimiento, el plazo máximo para interponer las excepciones, es de
10 días, contados desde la notificación de la demanda o la reconvención.
En el proceso abreviado el plazo máximo para interponer las
excepciones es de 5 días; contados desde la notificación o con la
reconvención. En el proceso sumarísimo, las excepciones se proponen
en el mismo escrito de contestación de la demanda (Art. 552 C.P.C.)

SUSTANCIACIÓN DE LAS EXCEPCIONES

Las excepciones se sustancian en forma conjunta, en cuaderno separado


y sin suspender la tramitación del principal, excepto en el proceso
sumarísimo. Su tramitación es autónoma y sus efectos tienen influencia
en el cuaderno principal. (Art. 447 C.C.).

De la excepción deducida se corre traslado a la parte contraria por el


plazo de cada tipo de proceso señala. En el proceso de conocimiento es
de 10 días; en el abreviado es de 5 días; y en el sumarísimo se absuelve
en la audiencia central.

Absuelto el traslado de la excepción o transcurrido el plazo para hacerlo,


sin que se haya absuelto el trámite, el Juez tiene dos alternativas :

152
a) Mediante decisión debidamente motivada e inimpugnable, puede
prescindir de los medios probatorios pendiente de actuación, declarando
infundada la excepción y saneado el proceso, lo que significa que la
relación procesal existente en el proceso es válida y no es posible
recurrir a la nulidad de lo actuado con posterioridad.

b) De lo contrario, fija día y hora para la audiencia de saneamiento, la


que será inaplazable. En esta audiencia se actuarán los medios
probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del Juez, para resolver la
excepción.

El Juez puede resolver la excepción al final de la audiencia de


saneamiento, luego de escuchar los informes orales de los Abogados, si
fueran solicitados. Puede también reservar la decisión por un plazo que
no excederá de 5 días, contado desde la conclusión de la audiencia.

Si declara infundada la excepción deducida, declara además saneado el


proceso. De lo contrario, si su decisión es de declarar fundada la
excepción, puede suspender el proceso o anular el mismo, dependiendo
del tipo de excepción de que se trate de lo cual trataremos al estudiar
los efectos de las excepciones.

Las excepciones de resuelven en un solo auto. Si entre ellas figura la de


incompetencia, litispendencia o convenio arbitral y el Juez declara
fundada una de ellas, se abstendrá de resolver las demás.

Pero su concedida apelación contra el auto, el superior revocará la


resolución, ordenará que el inferior se pronuncie sobre las excepciones
restantes. El auto que declara fundada una excepción es apelable con
efecto suspensivo. La resolución que declara infundada la excepción es
inimpugnable.[25]

MEDIOS PROBATORIOS EN LAS EXCEPCIONES

Sólo se admitirán los medios probatorios, que se ofrezcan en el escrito


en que se proponen las excepciones o en el escrito en que se absuelve
el traslado.

153
En la excepción de convenio arbitral únicamente se admite medio de
prueba el documento que acredite la existencia del laudo o convenio
arbitral.

En las excepciones en los procesos sumarísimos sólo se admiten como


medios de prueba los de actuación inmediata.

EFECTO QUE PRODUCE LA RESOLUCIÓN QUE AMPARA UNA EXCEPCIÓN

Ejecutoriado y/o consentido que sea el auto que declara fundada alguna
de las excepciones enumeradas en el 446 del C.P.C., el cuaderno de
excepciones se agrega al principal.

Los efectos que producen las excepciones cuando son declaradas


fundadas por el Juez, podemos agruparlos en dos : unas que suspenden
el proceso y eventualmente anulan lo actuado y dan por concluido el
proceso; y otras, anulan lo actuado y dan por concluido el proceso.

Excepciones que Suspenden el Proceso

Las siguientes excepciones suspenden el proceso y eventualmente


pueden dar lugar a la declaración de la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso.

a) Si el Juez declara fundada la excepción de incapacidad del


demandante o de su representante, suspenderá el proceso hasta que el
actor incapaz comparezca legalmente asistido o representado dentro del
plazo que se fijará en el auto resolutivo.

b) Si el Juez declara fundada la excepción de representación defectuosa


o insuficiente del demandante, suspenderá el proceso hasta que se
subsane el defecto o la insuficiencia de representación del actor dentro
del plazo que se fijará en el auto resolutivo.

c) Si el Juez declara fundada la excepción de oscuridad o ambigüedad en


el modo de proponer la demanda, suspenderá el proceso hasta que el
demandante subsane los defectos señalados en el auto resolutivo y
dentro del plazo que en él se fije.

154
d) Si el Juez declara fundada la excepción de falta de legitimidad para
obrar del demandado, suspenderá el proceso hasta que el demandante
establezca la relación jurídica procesal válida entre las personas que el
auto resolutivo ordene y dentro del plazo que éste fije.

En estos cuatros casos, vencidos los plazos señalados en el auto


resolutivo, sin que se haya cumplido con lo ordenado, el Juez declarará
la nulidad de lo actuado y concluido el proceso, dictando una nueva
resolución. Estas excepciones de denominan en doctrina, dilatorias.

Excepciones que Anulan el Proceso

Las siguientes excepciones anulan lo actuado y dan por concluido el


proceso, debiendo el Juez dictar la resolución correspondiente : la de
incompetencia, la de representación defectuosa o insuficiente del
demandado, la falta de agotamiento de la vía administrativa, la falta de
legitimidad para obrar del demandante, la de litispendencia, la cosa
juzgada, la de desistimiento de la pretensión, la de conclusión del
proceso por conciliación, la de caducidad, la de prescripción extintiva y
la de convenio arbitral.

Estas excepciones son las que en doctrina se denominan perentorias.

IMPROCEDENCIA DE LA NULIDAD EN BASE A HECHOS QUE CONFIGURAN


LAS EXCEPCIONES

Los hechos que configuran excepciones no pueden ser alegados como


causal de nulidad por el demandado, quien tuvo la oportunidad para
proponerlos como excepciones.

Es frecuente advertir, como una corruptela arraigada, que los litigantes


que han perdido la oportunidad para deducir una excepción, sus
fundamentos pretenden hacerlos valer bajo el planteamiento de la
nulidad de actuados.

El Código vigente prohíbe expresamente esa posibilidad, pues de no ser


se estaría en contra de la nueva orientación del proceso civil.

155
COSTAS, COSTOS Y MULTAS TRATÁNDOSE DE LAS EXCEPCIONES

Las costas y los cotos del trámite de las excepciones son de cargo de la
parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifestada falta de
fundamento, el Juez puede condenar al perdedor en la excepción, al
pago de una multa no menor de 3 ni mayor de 5 unidades de Referencia
Procesal.[26]

——————————————————————————–

NOTAS:

[1] CABANELLAS Guillermo, Diccionario Jurídico, 1986, Tomo III, Págs.


617 – 618.

[2] FERRERO, Augusto,“ Derecho Procesal Civil – Excepciones”, Tercera


Edición, 1980, Pág. 132 – 133

[3] CARRIÓN LUGO, Jorge,“ Análisis del Código Procesal Civil ”, Tomo I,
1994, Pág. 343 – 344.

[4] TICONA POSTIGO, Víctor “ Código Procesal Civil”, Tomo I, 1998, Pág.
576

[5] MONROY GÁLVEZ, Juan “ Temas del Proceso Civil”, 1987, Pág. 183

[6] FERRERO, Augusto, “ Derecho Procesal Civil”, Tercera Edición, 1980,


Pág. 188

[7] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 148

[8] TORRES, Vicente Alejandro, citado por HERRERA NAVARRO, Santiago,


“ Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol,
Lima – Perú, 1999, Pág. 155.

[9] FERRERO, Augusto, “ Derecho Procesal Civil – Excepciones”, 1980,


Pág. 157.

[10] TICONA POSTIGO, Víctor,“Código Procesal Civil”, 1996, Tomo I, Pág.


577

156
[11] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 163

[12] Augusto Ferrero “ Derecho Procesal Civil”, Tercera Edición, 1980,


Pág. 158.

[13] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 163

[14] TICONA POSTIGO, Víctor, “ Análisis y Comentarios al Código


Procesal Civil”, Tomo I, 1996, Pág. 577

[15] TICONA POSTIGO, Víctor, “ Análisis y Comentarios al Código


Procesal Civil”, Tomo I, 1996, Pág. 577

[16] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I,
1994, Pág. 352

[17] COLOMBO Carlos, citado por citado por HERRERA NAVARRO,


Santiago, “ Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial
Marsol, Lima – Perú, 1999, Pág. 216

[18] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I,
1994, Págs. 323 – 325

[19] MONROY GÁLVEZ, Juan,“ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 157

[20] TICONA POSTIGO, Víctor, “Análisis y Comentarios del Código


Procesal Civil”, Tomo I, 1996, Pág. 578

[21] COVIELLO, Nicolás, citado por HERRERA NAVARRO, Santiago, “


Excepciones y Defensas Previas en el Proceso Civil”, Editorial Marsol,
Lima – Perú, 1999, Pág. 262

[22] Ob. Cit., Pág. 168.

[23] MONROY GÁLVEZ, Juan, “ Temas de Proceso Civil”, 1987, Pág. 165

[24] CARRIÓN LUGO, Jorge, “ Análisis del Código Procesal Civil”, Tomo I,
1994, Págs. 356 – 357.

157
[25] TARAMONA HERNÁNDEZ, José Rubén, “ Manual de Derecho Procesal
Civil”, Tomo II, Editorial Huallaga, Lima – Perú, 1999, Págs. 137 – 138

[26] TARAMONA HERNÁNDEZ, José Rubén, “ Manual de Derecho Procesal


Civil”, Tomo II, Editorial Huallaga, Lima – Perú, 1999, Pág. 140

LEGITIMIDAD PARA OBRAR (ALGUNAS


RESOLUCIONES)
4 febrero, 2010 Alexander Rioja Bermudez Deje un comentario

La oposición de derechos reales condicionado a la inscripción anterior de


iguales derechos a favor del oponente, tiene su restricción en el art.
2013 del Código Civil, cuando dispone que el contenido de la inscripción
se presume cierto y produce todos sus efectos mientras no se rectifique
o se declare judicialmente su invalidez.
El argumento de la excepción de legitimidad para obrar, de no tener
derecho inscrito que respalde el dominio reclamado, debe desestimarse
porque toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional y porque no
se puede limitar el derecho del ciudadano de controvertir el contenido
de una inscripción, aun cuando no tenga precedente registral.
Expediente 271-98
Sala Nº 3
Lima, nueve de marzo de mil novecientos noventiocho.
AUTOS y VISTOS; interviniendo como Vocal ponente el señor Alvarez
Guillén; por sus fundamentos; y ATENDIENDO además: Primero.- Que se
sustenta la excepción de falta de legitimidad para obrar en que se
carece de derecho material para solicitar la reivindicación de un
inmueble por no tener, el demandante, derecho inscrito que respalde el
dominio reclamado; Segundo.- Que, el principio previsto en el artículo
dos mil veintidós del Código Civil en cuanto que la oposición de derechos
reales está condicionada a la inscripción anterior de iguales derechos a
favor del oponente, tiene su restricción en el artículo dos mil trece de
ese cuerpo legal, cuando dispone que el contenido de la inscripción se
presume cierto y produce todos sus efectos mientras no se rectifique o

158
se declare judicialmente su invalidez y en el principio procesal de que
toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con
emplazamiento en un proceso civil y con concesión de contradicción, de
manera que el principio invocado por el excepcionante no puede limitar
el derecho del ciudadano de controvertir el contenido de una inscripción
aun cuando no tenga precedente registral; por lo que: CONFIRMARON el
auto apelado obrante en copia a fojas noventidós, su fecha dieciocho de
setiembre de mil novecientos noventisiete, en la parte apelada que
declara infundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandante; debiendo procederse por Secretaría de conformidad con lo
dispuesto por el artículo trescientos ochentitrés del Código Procesal Civil;
en los seguidos por Miguel Eduardo Bonilla Awuapara con Inversiones
Avicena y otros sobre nulidad de escritura pública y otros.
SS. QUIROS AMAYO / ALVAREZ GUILLEN / BRAITHWAITE GONZALES

No existe legitimidad para obrar cuando no media coincidencia entre las


personas que efectivamente actúan en el proceso y las personas a las
cuales la Ley habilita para pretender o para contradecir.
Exp. Nº 19339-98
Sala de Procesos Ejecutivos
Lima, veintiocho de octubre de mil novecientos noventiocho.
AUTOS Y VISTOS: interviniendo como Vocal Ponente el señor Mansilla
Novella; por los propios fundamentos de la resolución recurrida; y
ATENDIENDO además; Primero.- a que, la legitimidad para obrar
-legitimatio ad causam- es la cualidad emanada de la ley para requerir
una sentencia favorable respecto del objeto litigioso, situación que
coincide en la mayoría de los casos, con la titularidad de la relación
jurídico – sustancial; Segundo.- a que, la falta de legitimación para obrar
consiste, entonces, en la ausencia de esa cualidad, sea por que no
existe identidad entre la persona del actor y aquella a quien la acción
está concedida, ó entre la persona del demandado y aquella contra la
cual se concede; Tercero.- a que, siendo esto así, la falta de legitimidad
para obrar existe cuando no media coincidencia entre las personas que

159
efectivamente actúan en el proceso, y las personas a las cuales la ley
habilita especialmente para pretender o para contradecir respecto de la
materia sobre la cual verse el proceso; Cuarto.- a que, en el caso de
autos, la ejecutada por escrito de fojas veintinueve a treintinueve
propone la excepción de falta de legitimidad para obrar del demandado,
señalando que don Juan Carlos Carlín Bustamante no tiene facultad para
aceptar letras de cambio a sola firma; Quinto.- a que, al respecto, cabe
señalar que en la copia certificada de fojas veintitres a veinticinco
aparece acreditado que para aceptar letras de cambio a nombre de la
ejecutada, deberán suscribirlas el Gerente señor José Carlos Ochoa
conjuntamente con uno de los Directores; Sexto.- a que, el artículo dos
mil doce del Código Civil incorpora el principio de la publicidad del
Registro, al establecer que se presume, sin admitirse prueba en
contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las
inscripciones; y Septimo.- a que, estando a lo previsto por el artículo dos
mil trece del Código Sustantivo; y artículo cuatrocientos cincuentiuno del
Código Adjetivo. CONFIRMARON el auto apelado corriente a fojas
cincuentisiete y cincuentiocho, de fecha diecinueve de agosto último,
que declara fundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandado, concluído el proceso e improcedente la demanda; en los
seguidos por Aldo Ricardo Cornejo Berrocal contra Carlín Ingenieros
Sociedad Anónima sobre obligación de dar suma de dinero; y los
devolvieron.
SS. MANSILLA NOVELLA / HIDALGO MORAN / DIAZ VALLEJOS

Los actores, socios de la persona jurídica afectada, no han formado parte


de la relación jurídico-procesal ni sustantiva, por lo que la excepción de
falta de legitimidad para obrar del demandante debe ser amparada.
EXP. N° 328-2003-AA/TC – LIMA (publicado en www.tc.gob.pe)
TITO OSWALDO OLIVERA MILLA Y OTROS
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los 20 días del mes de marzo de 2003, la Segunda Sala del
Tribunal Constitucional, integrada por los señores magistrados Bardelli

160
Lartirigoyen, Rey Terry y Revoredo Marsano, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por doña Marta García Arispe,
abogada de don Tito Oswaldo Olivera Milla y doña Bárbara Angélica
Eladia Carnero Zaconett, contra la sentencia de la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República,
de fojas 43, su fecha 13 de agosto de 2002, que declaró fundada la
excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante y, en
consecuencia, nulo e insubsistente todo lo actuado.
ANTECEDENTES
Los recurrentes, con fecha 24 de marzo de 2003, interponen acción de
amparo contra los señores José Jurado Nájera, Juez del Quincuagésimo
Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima; Mercedes Ahón
Castañeda, Abel Betancourt Bossio y Marcos Rafael Medel Herrada,
vocales de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima; y Jorge
Buendía Gutiérrez, Nora Oviedo de Alayza, Jaime Beltrán Quiroga y
Adalberto Seminario Valle, vocales de la Sala de Derecho Constitucional
y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República, solicitando que
se declaren ineficaces la Resolución N° 31, de fecha 13 de diciembre de
1996, la Resolución N° 9, de fecha 3 de junio de 1997, y la copia
legalizada de la Resolución de fecha 12 de julio de 1999, por haber sido
emitidas en un procedimiento irregular, afectándose sus derechos
constitucionales al debido proceso y a la propiedad.
La procuradora pública a cargo de los asuntos judiciales del Poder
Judicial contesta la demanda y solicita se la declare improcedente, en
aplicación de lo dispuesto por el artículo 6, inciso 2) de la Ley Nº 23506,
y artículos 10 y 14 de la Ley Nº 25398, ya que se pretende cuestionar
resoluciones que tienen la calidad de cosa juzgada.
El vocal emplazado, Marcos Rafael Medel Herrera, contesta la demanda
precisando que los recurrentes no indican en forma clara de qué manera
se han vulnerado los derechos invocados, y deduce la excepción de
caducidad, por haber excedido el plazo de ley para interponer la

161
presente demanda, y la excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandante, debido a que los recurrentes actúan en nombre propio y no
de la persona jurídica.
La Sala de Derecho Público de la Corte Superior de Justicia de Lima, con
fecha 9 de julio de 2001, declara infundada la excepción de caducidad,
fundada la de falta de legitimidad para obrar y nulo e insubsistente todo
lo actuado, considerando que los recurrentes no fueron parte en el
proceso judicial cuestionado a través de la presente acción.
La recurrida, por los fundamentos de la apelada, la confirma.
FUNDAMENTOS
1. La acción de amparo no constituye una instancia de revisión de los
procesos judiciales, independientemente de la instancia en que hayan
concluido; únicamente cabe recurrir a esta vía cuando se evidencie la
afectación de los derechos relativos al debido proceso y a la tutela
judicial efectiva, así como de los derechos fundamentales que se
encuentren relacionados con ellos.
2. En el caso de autos, los actores interponen la presente acción en su
calidad de asociados de la Asociación Pro Vivienda de los Trabajadores
del Ministerio de Industria, Turismo e Integración, siendo el caso que
esta es la demandada en el proceso que motiva esta acción por Moisé
Casaverde Vargas, sobre prescripción adquisitiva de dominio.
3. De lo antes señalado se colige que los actores no han formado parte
de la relación jurídico-procesal ni sustantiva, por lo que la excepción de
falta de legitimidad para obrar del demandante, propuesta a fojas 106,
debe ser amparada [3].
4. Asimismo, de conformidad con lo dispuesto por los artículos 370 y
427, inciso 1) del Código Procesal Civil, de aplicación supletoria según lo
establece el artículo 33 de la Ley Nº 25398, la parte resolutiva de la de
vista debe ser integrada, declarando improcedente esta demanda.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitución Política del Perú y su Ley
Orgánica,
FALLA

162
CONFIRMANDO la recurrida que, confirmando la apelada, declaró
fundada la excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante,
nulo e insubsistente todo lo actuado e, integrándola, declara
IMPROCEDENTE la demanda. Dispone la notificación a las partes, su
publicación conforme a ley y la devolución de los actuados.
SS. BARDELLI LARTIRIGOYEN; REY TERRY; REVOREDO MARSANO

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Etapa Postulatoria
SI EL ACTOR CARECE DE LEGITIMIDAD PARA
OBRAR – ¿CARECE TAMBIÉN DE OBJETO
QUE EL JUEZ SE PRONUNCIE SOBRE LA
RECONVENCIÓN?
3 noviembre, 2009 Alexander Rioja Bermudez Deje un comentario

SI EL ACTOR CARECE DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR – ¿Carece también


de objeto que el juez se pronuncie sobre la reconvención?

Cas. N° 2428-98-Lima
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
Demandante : Ministerio de la Presidencia.
Demandado : Carlos Eduardo Barboza Falconí.
Asunto : Reinvindicación.
Fecha : 19 de abril de 1999.
La improcedencia de la demanda por falta de legitimidad para obrar del
demandante, aun cuando implica la inexistencia de una relación jurídica
procesal válida, no determina necesariamente la improcedencia de la
reconvención en tanto ésta constituye también una demanda que debe
ser resuelta en la sentencia.

Dictamen N° 013-99
Señor Presidente:
Carlos Eduardo Barboza Falconí interpone Recurso de Casación contra la
resolución de vista de fojas 555, su fecha 20 de julio de 1998, que

163
confirma la sentencia de fojas 514, de fecha 30 de setiembre de 1997,
que declara improcedente la demanda y sin objeto pronunciarse sobre la
reconvención formulada en los seguidos en su contra y otro, por Manuel
Antonio Salazar Mejía sobre Reivindicación.
Por resolución de fecha 27 de octubre de 1998, que corre a fojas 15 del
cuaderno de su propósito, la Sala declaró procedente el recurso pues
según señala el recurrente las sentencias inferiores al omitir o evadir el
fallo de fondo contravienen el Artículo 445° del Código Adjetivo[1],
porque la reconvención debió resolverse junto con la sentencia,
afectándose también el mandato constitucional establecido en el
artículo 139° de la Constitución Política del Estado referido a que uno de
los principios y derechos de la función jurisdiccional es la observancia
del debido proceso y la tutela jurisdiccional, asimismo la omisión al
pronunciamiento de fondo sobre los extremos de la reconvención es un
flagrante incumplimiento de los Artículos I, III, VI y VII del Título
Preliminar del Código Procesal Civil, referidos a la tutela jurisdiccional,
fines del proceso e integración de la norma procesal, principio de
socialización del proceso y juez y derecho, respectivamente (sic).
Que, no obstante que en autos no se ha cumplido con el Artículo 21° del
Decreto Ley N° 17537 que dispone que el Ministerio Público está
obligado a dictaminar en todas las instancias en los litigios en que el
Estado es parte; este Ministerio considera pertinente pronu
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129 Tomos – Diálogo con la Jurisprudencia > Tomo 13 – Octubre 1999 >
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de objeto que el juez se pronuncie sobre la reconvención?

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DECLARAN FUNDADAS LAS EXCEPCIONES
¿SE PUEDE APELAR POSTERIORMENTE?
3 noviembre, 2009 Alexander Rioja Bermudez Deje un comentario

164
DECLARAN FUNDADAS LAS EXCEPCIONES ¿Se puede apelar
posteriormente?
CAS. Nº 1201-2004-LIMA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
DEMANDANTE Julia María López de Arias
DEMANDADO José Carlos Tramontana Lao
ASUNTO Rescisión de contrato
FECHA 9 de agosto de 2005 (El Peruano, 30/03/06)
El segundo párrafo del artículo 376 del Código Procesal Civil señala que
la apelación se interpone en la misma audiencia, si el auto fue expedido
en ella. Esto no debe significar que la parte que no asistió a dicha
diligencia no pueda apelar con posterioridad y dentro del término
correspondiente, pues es evidente que dicha norma procesal tiene el
propósito de aligerar el proceso, y en modo alguno privar a la parte que
no concurrió de la posibilidad de solicitar la revisión de la decisión
judicial.

BASE LEGAL:
Constitución Política del Estado: art. 139 inciso 6
Código Procesal Civil: art. X, 386, 376,
Ley Orgánica del Poder Judicial: art. 2
CAS. Nº 1201-2004-LIMA
Lima, nueve de agosto de dos mil cinco. LA SALA CIVIL PERMANENTE DE
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA; con el acompañado; vista la causa en
el día de la fecha y producida la votación con arreglo a Ley, emite la
presente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente
recurso de casación la resolución de vista de fojas ciento catorce, su
fecha diecinueve de enero de dos mil cuatro, expedida por la Quinta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declara nulo el
concesorio e improcedente la apelación; sobre rescisión de contrato y
otros conceptos. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante resolución de fecha catorce de
diciembre de dos mil cuatro; se ha declarado procedente el recurso de

165
Casación interpuesto por la actora, doña Julia María López de Arias, por
la causal prevista en el inciso 3 del artículo 386 del Código Procesal
Civil[1], con el argumento de que al declarar la Sala la nulidad del
concesorio e improcedente la apelación transgrede los artículos X del
Título Preliminar del Código Adjetivo[2], II de la Ley Orgánica del Poder
Judicial[3] y 139 inciso 6 de la Constitución Política del Estado[4], que
garantiza el principio de la doble instancia. 3. CONSIDERANDO: Primero:
Que con la Resolución número once expedida en la Audiencia de
Saneamiento y Conciliación, según acta de fojas noventa y cinco, el
Juzgado de Primera Instancia declaró fundadas las excepciones de falta
de legitimidad para obrar pasiva y de prescripción extintiva e infundada
la excepción de cosa juzgada, y en consecuencia, nulo todo lo actuado y
dio por concluido el proceso. Segundo: Que la resolución de vista
considera que la apelación contra los autos, a ser concedida con efecto
suspensivo, se interpone en la misma audiencia si el auto fuera
expedido en ella, pero su fundamentación y demás requisitos serán
cumplidos en el plazo de tres días según lo señala el segundo numeral
del artículo 376 del Código Procesal Civil [5] y como la actora no asistió
a la Audiencia de saneamiento y conciliación, no pedía apelar después
de la notificación del mencionado auto, razón por la cual declara nulo el
concesorio de la apelación. Tercero: Que las normas procesales deben
interpretarse a la luz de los principios establecidos en el Título Preliminar
del Código Procesal Civil, a fin de asegurar a las partes su vigencia; y el
cumplimiento de los fines del proceso, por lo que los trámites no deben
convertirse en ritos disociados de los efectos que produzcan, el juez
debe adecuar el cumplimiento de las formalidades al logro de los fines
del proceso, y el culto a la forma no justifica privar de un derecho
fundamental a una de las partes, cual es que toda resolución de
instancia pueda ser revisada por el Superior; dando vida al principio de
pluralidad de instancia reconocido en la Carta Política. Cuarto: Que como
establece el artículo 364 del Código Adjetivo el recurso de apelación
tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a
solicitud de parte, la Resolución que le produzca agravio, y procede

166
contra las Resoluciones que indica el artículo 365 del mismo Código,
entre los que se encuentra el auto que resuelve excepciones. Quinto:
Que el segundo párrafo del artículo 376 del Código instrumental señale
que la apelación se interpone en la misma audiencia; si el auto fuera
expedido en ella, no debe significar que la parte que no asistió a dicha
diligencia no pueda apelar con posterioridad y dentro del término
correspondiente, pues es evidente que dicha norma procesal tiene el
propósito de aligerar el proceso, y en modo alguno privar a la parte que
no concurrió de la posibilidad de solicitar la revisión de la decisión
jurisdiccional. Sexto: La conclusión es entonces que la parte que no
asistió a la audiencia de Saneamiento, puede apelar de una Resolución
que al declarar fundada una excepción, pone fin al proceso. 4. DECISION:
a) Por tales consideraciones y en aplicación del numeral 2.1 del inciso 2
del artículo 396 del Código Procesal Civil: Declararon FUNDADO el
recurso de casación[6] interpuesto por doña Julia Maria López de Arias,
en consecuencia, NULA la resolución de vista de fojas ciento catorce, de
fecha diecinueve de enero de dos mil cuatro. b) DISPUSIERON el reenvío
del proceso a la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, a fin de que absuelva el grado. c) ORDENARON la publicación de la
presente Resolución en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad;
en los seguidos con don José Carlos Tramontana Lao; representado por
don Miguel Antezana Canales, sobre rescisión de contrato; y los
devolvieron.
SS. SÁNCHEZ-PALACIOS PAIVA, PACHAS ÁVALOS, EGÚSQUIZA ROCA,
QUINTANILLA CHACÓN, MANSILLA NOVELLA
COMENTARIOS Y ANOTACIONES:
[1] Código Procesal Civil:
Artículo 386.- Causales.- Son causales para interponer recurso de
casación:
(…)
3. La contravención de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso, o la infracción de las formas esenciales para la eficacia
y validez de los actos procesales.

167
[2] Código Procesal Civil
Artículo X.- Principio de doble instancia.- El proceso tiene dos instancias,
salvo disposición legal distinta.
[3] Ley Orgánica del Poder Judicial
Artículo 2.- Autonomía e independencia del Poder Judicial.
El Poder Judicial en su ejercicio funcional es autónomo en lo político,
administrativo, económico, disciplinario e independiente en lo
jurisdiccional, con sujeción a la Constitución y a la presente Ley.
[4] Constitución Política del Estado
Artículo 139.- Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
(…)
6. La pluralidad de la instancia.
[5] Código Procesal Civil
Artículo 376.- Plazo y trámite de la apelación de autos con efecto
suspensivo.- La apelación contra los autos a ser concedida con efecto
suspensivo, se interpone dentro de los siguientes plazos:
(…)
2. En la misma audiencia, si el auto fuera expedido en ella, pero su
fundamentación y demás requisitos serán cumplidos en el mismo plazo
que el inciso anterior.
(…)
[6] No compartimos el análisis que hace la Corte Suprema del artículo
376 del Código Procesal Civil (CPC). Nos parece que no se tiene en
cuenta la función de las diversas situaciones jurídicas que se desarrollan
a lo largo del iter procesal. El proceso civil está constituido por un
cúmulo de situaciones jurídicas, entre las que destacan los derechos
subjetivos, deberes, derechos potestativos, intereses legítimos y las
cargas que tienen las partes. Justamente las cargas son entendidas
como imperativo del propio interés, es decir, son actuaciones que para
las partes no son de obligatorio cumplimiento, pero, de no realizarlas,
acarrearán consecuencias negativas en la esfera jurídica de la parte
omisa. Las cargas están establecidas a lo largo de la normativa procesal
cuando se señalan determinados términos, actuaciones o plazos, que de

168
no ser cumplidos por las partes no podrán ser posteriormente
subsanados.
Pues bien, el artículo 376 del CPC establece que: “La apelación contra
los autos a ser concedida con efecto suspensivo, se interpone dentro de
los siguientes plazos: (…) 2. En la misma audiencia, si el auto fuera
expedido en ella”. Al respecto, si bien la norma no señala nada en
relación con la ausencia de una de las partes en la audiencia, el
intérprete no puede entender que si una parte no asiste a la audiencia,
no podrá apelar la resolución posteriormente, por dos razones: primero,
porque no se puede distinguir donde la ley no distingue, y por lo tanto, si
la norma da un tratamiento general para todos los casos donde se emita
el auto en la misma audiencia, mal se haría en crear una regla especial
para un caso singular. En segundo lugar, porque la norma establece en
forma indirecta una carga para las partes, es decir, las partes tienen la
carga de asistir a la audiencia y de no hacerlo, los efectos negativos
serán que no podrán apelar los autos que allí se expidan.
Por lo expuesto, no creemos correcto que se diga que se puede apelar el
auto expedido en la audiencia incluso posteriormente a ella, basándose
en el derecho a la tutela jurisdiccional. La tutela jurisdiccional es el
derecho que tenemos de acudir a los tribunales para obtener la
protección de nuestros intereses, a través de un proceso que respete
tanto los derechos del demandante como del demandado; pero en modo
alguno el derecho a la tutela jurisdiccional puede exonerar de las cargas
procesales que soportan las partes. Por el contrario, la subsanación de
esta carga por parte del juez, al permitir que una parte pueda apelar
fuera del término establecido por la norma procesal, afecta la
imparcialidad que debe tenerse en el iter procesal, y por lo tanto atenta
contra el debido proceso.
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA
• ALVARADO VELLOSO, Adolfo. “Introducción al estudio del Derecho
Procesal. Primera parte”. Rubinzal – Culzoni editores. Buenos Aires.
• ARIANO DEHO, Eugenia. “¿Jueces ‘directores’ o jueces ‘penélopes’?
(reflexiones sobre las vicisitudes de las excepciones procesales, el

169
saneamiento y el contradictorio en el CPC de 1993)”. En: Diálogo con la
jurisprudencia. Volumen 8. Número 43. Gaceta Jurídica. Lima, abril de
2002. Págs. 59-72.
FALLO ANTERIOR
“Si la resolución impugnada se expidió en audiencia, en el mismo acto
debió ser apelada, conforme a lo previsto en el artículo 376 inciso 2 del
Código Procesal Civil y que al no haber ocurrido así, el recurso debe ser
rechazado” (Exp. Nº 01-4252-1414 23/12/01).

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Etapa Postulatoria
DECLARAN FUNDADAS LAS EXCEPCIONES
¿SE PUEDE APELAR POSTERIORMENTE?
15 octubre, 2009 Alexander Rioja Bermudez Deje un comentario

DECLARAN FUNDADAS LAS EXCEPCIONES ¿Se puede apelar


posteriormente?
CAS. Nº 1201-2004-LIMA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA
DEMANDANTE Julia María López de Arias
DEMANDADO José Carlos Tramontana Lao
ASUNTO Rescisión de contrato
FECHA 9 de agosto de 2005 (El Peruano, 30/03/06)
El segundo párrafo del artículo 376 del Código Procesal Civil señala que
la apelación se interpone en la misma audiencia, si el auto fue expedido
en ella. Esto no debe significar que la parte que no asistió a dicha
diligencia no pueda apelar con posterioridad y dentro del término
correspondiente, pues es evidente que dicha norma procesal tiene el
propósito de aligerar el proceso, y en modo alguno privar a la parte que
no concurrió de la posibilidad de solicitar la revisión de la decisión
judicial.

BASE LEGAL:
Constitución Política del Estado: art. 139 inciso 6

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Código Procesal Civil: art. X, 386, 376,
Ley Orgánica del Poder Judicial: art. 2
CAS. Nº 1201-2004-LIMA
Lima, nueve de agosto de dos mil cinco. LA SALA CIVIL PERMANENTE DE
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA; con el acompañado; vista la causa en
el día de la fecha y producida la votación con arreglo a Ley, emite la
presente sentencia: 1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente
recurso de casación la resolución de vista de fojas ciento catorce, su
fecha diecinueve de enero de dos mil cuatro, expedida por la Quinta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declara nulo el
concesorio e improcedente la apelación; sobre rescisión de contrato y
otros conceptos. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO: Mediante resolución de fecha catorce de
diciembre de dos mil cuatro; se ha declarado procedente el recurso de
Casación interpuesto por la actora, doña Julia María López de Arias, por
la causal prevista en el inciso 3 del artículo 386 del Código Procesal
Civil[1], con el argumento de que al declarar la Sala la nulidad del
concesorio e improcedente la apelación transgrede los artículos X del
Título Preliminar del Código Adjetivo[2], II de la Ley Orgánica del Poder
Judicial[3] y 139 inciso 6 de la Constitución Política del Estado[4], que
garantiza el principio de la doble instancia. 3. CONSIDERANDO: Primero:
Que con la Resolución número once expedida en la Audiencia de
Saneamiento y Conciliación, según acta de fojas noventa y cinco, el
Juzgado de Primera Instancia declaró fundadas las excepciones de falta
de legitimidad para obrar pasiva y de prescripción extintiva e infundada
la excepción de cosa juzgada, y en consecuencia, nulo todo lo actuado y
dio por concluido el proceso. Segundo: Que la resolución de vista
considera que la apelación contra los autos, a ser concedida con efecto
suspensivo, se interpone en la misma audiencia si el auto fuera
expedido en ella, pero su fundamentación y demás requisitos serán
cumplidos en el plazo de tres días según lo señala el segundo numeral
del artículo 376 del Código Procesal Civil [5] y como la actora no asistió
a la Audiencia de saneamiento y conciliación, no pedía apelar después

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de la notificación del mencionado auto, razón por la cual declara nulo el
concesorio de la apelación. Tercero: Que las normas procesales deben
interpretarse a la luz de los principios establecidos en el Título Preliminar
del Código Procesal Civil, a fin de asegurar a las partes su vigencia; y el
cumplimiento de los fines del proceso, por lo que los trámites no deben
convertirse en ritos disociados de los efectos que produzcan, el juez
debe adecuar el cumplimiento de las formalidades al logro de los fines
del proceso, y el culto a la forma no justifica privar de un derecho
fundamental a una de las partes, cual es que toda resolución de
instancia pueda ser revisada por el Superior; dando vida al principio de
pluralidad de instancia reconocido en la Carta Política. Cuarto: Que como
establece el artículo 364 del Código Adjetivo el recurso de apelación
tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a
solicitud de parte, la Resolución que le produzca agravio, y procede
contra las Resoluciones que indica el artículo 365 del mismo Código,
entre los que se encuentra el auto que resuelve excepciones. Quinto:
Que el segundo párrafo del artículo 376 del Código instrumental señale
que la apelación se interpone en la misma audiencia; si el auto fuera
expedido en ella, no debe significar que la parte que no asistió a dicha
diligencia no pueda apelar con posterioridad y dentro del término
correspondiente, pues es evidente que dicha norma procesal tiene el
propósito de aligerar el proceso, y en modo alguno privar a la parte que
no concurrió de la posibilidad de solicitar la revisión de la decisión
jurisdiccional. Sexto: La conclusión es entonces que la parte que no
asistió a la audiencia de Saneamiento, puede apelar de una Resolución
que al declarar fundada una excepción, pone fin al proceso. 4. DECISION:
a) Por tales consideraciones y en aplicación del numeral 2.1 del inciso 2
del artículo 396 del Código Procesal Civil: Declararon FUNDADO el
recurso de casación[6] interpuesto por doña Julia Maria López de Arias,
en consecuencia, NULA la resolución de vista de fojas ciento catorce, de
fecha diecinueve de enero de dos mil cuatro. b) DISPUSIERON el reenvío
del proceso a la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de
Lima, a fin de que absuelva el grado. c) ORDENARON la publicación de la

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presente Resolución en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad;
en los seguidos con don José Carlos Tramontana Lao; representado por
don Miguel Antezana Canales, sobre rescisión de contrato; y los
devolvieron.
SS. SÁNCHEZ-PALACIOS PAIVA, PACHAS ÁVALOS, EGÚSQUIZA ROCA,
QUINTANILLA CHACÓN, MANSILLA NOVELLA
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EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS

l. EXCEPCIONES

a) Generalidades:

Del mismo modo el demandado -y en su caso el demandante, respecto


de la reconvención- puede proponer excepciones con el objeto de
denunciar la existencia de una relación jurídica procesal inválida o
defectuosa, debido a la ausencia o imperfección de un presupuesto
procesal o de una condición de la acción (CPC, arto 446 y ss.).

b) Clases de excepciones:

Las excepciones proponibles son las siguientes:

1. Incompetencia.

2. Incapacidad del demandante o de su representante.

173
3. Representación defectuosa o insuficiente del demandante o del
demandado.

4. Oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda.

5. Falta de agotamiento de la vía administrativa.

6. Falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado.

7. Litispendencia.

8. Cosa Juzgada.

9. Desistimiento de la pretensión.

10. Conclusión del proceso por conciliación o transacción.

11. Caducidad.

12. Prescripción extintiva; y, 13. Convenio arbitral.

. c) La excepción de incompetencia:

La competencia es la capacidad del órgano que administra justicia para


ejercer válidamente el poder-deber de jurisdicción, siendo que la
competencia está determinada de acuerdo a los criterios de materia,
cuantía, grado, turno, territorio y conexión. La excepción de
incompetencia tiene por objeto denunciar que el juez ante el cual ha sido
interpuesta la

174
demanda carece de aptitud para conocer el proceso, es decir, no es
competente por alguna de las razones antes indicadas: materia, cuantía,
etc.

En este caso, quien formula esta excepción debe presentar las pruebas
que acrediten alguna de estas circunstancias.

d) La excepción de incapacidad del demandante o de su representante:

La capacidad procesal está referida a la aptitud que tienen las personas


para ser parte en el proceso, es decir, para comparecer por sí a un
proceso y disponer de los derechos que en él se discuten. En
consecuencia, no basta que el sujeto procesal goce de capacidad de
ejercicio, sino que también esté facultado para disponer de los derechos
materia de debate en juicio. Con esta excepción se busca cuestionar,
precisamente, la falta de capacidad.

e) La excepción de representación defectuosa o insuficiente del


demandante o del demandado:

Esta defensa de forma está centrada en la ausencia (defecto) o en la


insuficiencia (imperfección) de la representación procesal con la que está
actuando alguien en nombre, por cuenta e interés del demandante o del
demandado. Como sabemos, la representación procesal puede ser legal
(para los incapaces y las personas jurídicas), judicial (en los casos en
que el juez, ante la inacción de las personas que conforman una parte,
nombra un representante de estas, según lo prevé el arto 76 del CPC) y
voluntaria (otorgada por quien es parte material en la relación jurídica
sustantiva a favor de un apoderado).

f) La excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la


demanda:

175
Se refiere esta excepción a la ineficiencia del demandado de formular su
demanda en forma clara y precisa, como por ejemplo sin señalar a quién
o a quiénes se demanda, o cuál es el objeto claro del petitorio, o
expresar los hechos de una manera confusa que no permita apreciar cuál
es el conflicto de intereses. A este respecto, el arto 424 del CPC
establece como requisitos de la demanda la indicación del nombre del
demandante y del demandado, la determinación clara y concreta de lo
que se pide y los hechos en que se funde el petitorio.

g) La excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa:

El ejercicio de esta excepción tiene por objeto denunciar la ausencia

del procedimiento administrativo previo o la falta de su culminación,


cuando dicha vía previa es requisito indispensable para el ejercicio de la
acción en la vía judicial. La falta de agotamiento de la vía administrativa
evidencia, asimismo, la falta de interés para obrar del actor, entendida
como la necesidad inmediata, actual e irremplazable de acudir al fuero
judicial como único medio capaz de resolver el conflicto que enfrenta a
las partes.

h) La excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante o del


demandado:

La legitimidad para obrar se relaciona con los conceptos de relación


jurídica sustantiva y relación jurídica procesal. Cuando entre dos o más

176
partes se produce un conflicto de intereses con relevancia jurídica, se
asume que entre ambas existe una relación jurídica sustantiva. Si uno de
los protagonistas del conflicto decide solicitar al Estado tutela
jurisdiccional y demanda a su contraparte el cumplimiento de una o más
pretensiones se habrá establecido una relación jurídica procesal. Así, en
un proceso habrá legitimidad para obrar cuando existe identidad entre las
partes de la relación jurídica sustantiva (partes materiales) con las partes
de la relación jurídica procesal (partes procesales). La excepción de falta
de legitimidad para obrar tiene como propósito revelar que el
demandante no es titular de la pretensión que está intentando o que, en
todo caso, debería hacerlo en compañía de otras personas; o, por otro
lado, que el demandado no debería ser emplazado en vista que la
pretensión intentada en su contra le es ajena, o en todo caso, que no es
el único que debería ser emplazado.

i) La excepción de litispendencia:

La litispendencia o pleito pendiente, alude a la existencia de otro proceso


entre las mismas partes, sobre el mismo objeto o bien jurídico y con
idéntica pretensión o pretensiones. Esta excepción se interpone para
evitar el doble proceso y, por consiguiente, el doble pronunciamiento
sobre una misma cuestión. De ampararse la excepción de litispendencia
se dejará sin efecto el nuevo proceso, dado que el demandante está
haciendo valer su interés para obrar en otro proceso iniciado con
anticipación.

j) La excepción de cosa juzgada:

El proceso es una institución encaminada a satisfacer en definitiva los


intereses en litigio y con él lograr el restablecimiento del derecho
perturbado, así como la paz social en justicia. En tal sentido, obtenido
ese fin por medio de sentencia o resolución final firme, o no obtenido por
haber sido

177
desestimada la pretensión, no cabe discusión en juicio sobre idéntica
cuestión jurídica. La excepción de cosa juzgada permite al demandado
denunciar que el interés para obrar del demandante ya no existe, puesto
que lo hizo valer en un anterior proceso en donde quedó totalmente
agotado al haberse expedido una sentencia o resolución definitiva sobre
el fondo. Para que proceda la excepción de cosa juzgada debe
presentarse la denominada triple identidad de procesos, es decir que las
partes o quienes de ellas deriven sus derechos, el petitorio y el interés
para obrar, sean los mismos.

k) La excepción de desistimiento de la pretensión:

Procede esta excepción si en un anterior proceso sobre la misma


cuestión jurídica, el demandante decidió renunciar (desistirse)
definitivamente de continuar el debate jurídico respecto de una
pretensión determinada contra el mismo demandado. En este caso,
habiendo el demandante renunciado expresamente a su pretensión, no
puede posteriormente interponer una nueva demanda contra el mismo
demandado por el mismo asunto, puesto que ya no tiene interés para
obrar, el mismo que se ha agotado en el anterior proceso. No obstante,
no procede esta excepción si el desistimiento ha recaído solo en el
proceso y no en la pretensión.

1) La excepción de conclusión del proceso por conciliación o transacción:

Esta excepción puede interponerse si con anterioridad al proceso actual


ha existido otro proceso igual, de acuerdo a la triple identidad, en el cual
las partes conciliaron o transigieron su conflicto de intereses. Es evidente

178
que, como en los casos anteriores, el demandante carece de interés para
obrar. Esta excepción es semejante a la de cosa juzgada.

m) Las excepciones de caducidad y de prescripción extintiva:

La pretensión que el actor dirige contra el demandado se sustenta en un


derecho reconocido por el ordenamiento jurídico. Si por el transcurso del
tiempo el derecho sobre el cual se sustenta la demanda ha caducado o
ha prescrito, la pretensión no puede intentarse válidamente en juicio, por
lo que estas excepciones tienen como fundamento precisamente la
caducidad o prescripción del derecho discutido.

n) La excepción de convenio arbitral:

Si antes o durante la tramitación del proceso las partes han decidido


sustraer el conocimiento de la controversia del fuero judicial y someterla

a la decisión de los árbitros en un proceso arbitral, el demandado puede


interponer con la excepción de convenio arbitral.

o) Oportunidad y trámite:

Las excepciones se proponen conjunta y únicamente dentro del plazo


previsto en cada procedimiento: de conocimiento, diez días; abreviado,
cinco días; sumarísimo, cinco días y al contestarse la demanda. La
sustanciación se realiza en cuaderno separado sin suspender la

179
tramitación del principal (CPC, arto 447). Solo se admiten los medios
probatorios que se ofrecen en el escrito a través del cual se proponen las
excepciones o en el que se absuelven. En caso de la excepción de
convenio arbitral únicamente se admite como prueba el documento
donde conste dicho convenio (CPC, arto 448).

Una vez que se absuelve el traslado de la excepción o cuando transcurre


el plazo para hacerla, el juez, en decisión debidamente motivada e
inimpugnable, puede prescindir de los medios probatorios pendientes de
actuación, declarando infundada la excepción y saneado el proceso. De
lo contrario, fijará fecha y hora para la audiencia de saneamiento en la
cual se actuarán los medios probatorios ofrecidos y necesarios a criterio
del juez para resolver la excepción. Al final de la audiencia y luego de
escuchar los informes orales de los abogados, si fuera el caso, el juez
resuelve las excepciones. Si las declara infundadas declarará además
saneado el proceso. El juez puede reservarse la decisión por un plazo
que no exceda de cinco días contados desde la conclusión de la
audiencia de saneamiento (CPC, arto 449).

p) Efectos de las excepciones amparadas:

Si se declara fundada la excepción, se producen los siguientes efectos


(CPC, arto 451):

Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparezca,


legalmente asistido o representado, dentro del plazo que fijará el auto
resolutorio, si se trata de la excepción de incapacidad del demandante o
de su representante.

Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la insuficiencia


de representación del demandante dentro del plazo que fijará el auto
resolutorio.

Suspender el proceso hasta que el demandante subsane los defectos


señalados en el auto resolutorio y dentro del plazo que este fije, si se

180
trata de la excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de
proponer la demanda.

Suspender el proceso hasta que el demandante establezca la relación


jurídica procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene y
dentro del plazo que este fije, si se trata de la excepción de falta de
legitimidad para obrar del demandado.

Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las


excepciones de incompetencia, representación insuficiente del
demandado, falta de agotamiento de la vía administrativa, falta de
legitimidad para obrar del demandante, litispendencia, cosa juzgada,
desistimiento de la pretensión, conclusión del proceso por conciliación o
transacción, caducidad, prescripción extintiva o convenio arbitral.

En los casos anteriores, con excepción del último, vencidos los plazos sin
que se cumpla con lo ordenado, se declarará la nulidad de lo actuado y la
conclusión del proceso.

Modelo 1°

181
Sec.:

Exp. N°:

Escrito:

Sumilla: Excepción de

incompetencia por

razón del territorio

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA.

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real


en .................. y señalando domicilio procesal en la Casilla N° ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en los seguidos por don aaa aaa sobre
Obligación de Dar Suma de Dinero; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley y sin perjuicio de discutir ante el juez
competente la pretensión incoada en mi contra, propongo la presente
EXCEPCIÓN DE INCOMPETENCIA por razón de territorio, solicitando se
declare nulo todo lo actuado y por concluido el proceso, en atención a los
siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

182
1. Con fecha .......... aaa aaa interpuso demanda de Obligación de Dar
Suma de Dinero contra el suscrito a fin de que cumpla con pagarle una
supuesta deuda de contenido pecuniario ascendente a SI. ...............,
(................. Nuevos Soles) más intereses, gastos costas y costos,
originada en un supuesto contrato de mutuo suscrito entre el accionante
y el emplazado.

2. Sin perjuicio de cuestionar la autenticidad del referido contrato, en su


cláusula décima se convino que en caso de surgir alguna controversia en
la interpretación o ejecución del contrato las partes nos sometíamos a la
competencia de los jueces y tribunales del distrito judicial de Trujillo, re.
nunciando así de manera expresa e 'indubitable a la competencia original
por razón del territorio.

3. No obstante, don aaa aaa presentó su demanda ante el...... Juzgado


de Paz Letrado de Lima, siendo admitida a trámite mediante Resolución
W .......... de fecha ......... , y notificada a mi domicilio el día ............

4. Como puede fácilmente advertirse, el llamado por ley para conocer de


la presente causa es juez del distrito judicial de Trujillo, puesto que si
bien

Ud., Sr. juez, está en condiciones de conocer y resolver las pretensiones


que se intenten contra las personas domiciliadas en el distrito judicial en
que despacha, las partes de la relación jurídica sustantiva subyacente
acordaron someterse a la competencia de los jueces y tribunales de la
ciudad de Trujillo, por lo que mal puede ahora pretenderse variar
unilateralmente lo convenido.

183
5. En consecuencia, no es posible que su despacho emita una sentencia
arreglada a derecho por no ser competente.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

La presente excepción se sustenta en lo dispuesto por el arto 1351 (el


contrato es el acuerdo de dos o más partes para modificar una relación
jurídica patrimonial) del CC; y los arts. 25 (las partes pueden convenir por
escrito el sometimiento a un juez distinto al que corresponde), 35 (la
competencia de los Jueces de Paz solo se cuestiona mediante la
excepción), e inc. 1 del arto 446 (excepción de incompetencia) y ss. del
CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco en calidad de medio probatorio el original del contrato de mutuo


que obra en autos, presentado por el demandante bajo el Anexo 1-C de
su demanda, que en su cláusula décima señala textualmente: "En caso
de surgir alguna controversia en la interpretación o ejecución del
presente contrato, las partes acuerdan someterse a la competencia de
los jueces y tribunales del Distrito Judicial de La Libertad".

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.I. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el


Anexo 1-B.

184
POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 2

Sec.:

185
Exp. W:

Escrito:

Sumilla: Excepción de

incapacidad del demandante

SEÑOR JUEZ DE PAZ LETRADO DE ............

AAA AAA, identificado con D.N.I. N° ............... , con domicilio real


en ....,...,......... y señalando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en los seguidos por SSS SSS sobre
Alimentos; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley propongo la presente EXCEPCIÓN DE


INCAPACIDAD DEL DEMANDANTE, solicitando a su despacho declare
la suspensión de la tramitación del proceso hasta que el incapaz
comparezca legalmente asistido por su representante legal en el plazo
que su despacho determine, bajo apercibimiento de declarar nulo todo lo
actuado y concluido el proceso, en atención a los siguientes fundamentos
de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .......... el menor SSS SSS interpuso una demanda de


alimentos, emplazándome para que cumpla con asistirlo con una pensión
alimenticia de SI. ................... (................ Nuevos Soles), suma
exhorbitante teniendo en cuenta el magro sueldo que percibo.

186
2. El emplazado reconoce como hijo extramatrimonial a SSS SSS, el que
en la actualidad cuenta con tan solo 17 años y 10 meses de edad, tal y
como se desprende de su parlida de nacimiento que obra en autos. En
consecuencia, el menor carece de capacidad para acudir por sí mismo al
proceso, motivo por el que solicito que su despacho suspenda la
tramitación del proceso hasta que el menor pueda ser representado por
su señora madre en su condición de representante legal.

3. Debo adverlir que de continuarse con la tramitación del proceso, la


sentencia que se dictara sería nula de pleno derecho por haberse
producido en contravención con normas procesales de carácter
obligatorio.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

La excepción deducida se sustenta en lo señalado por el arto 58


(capacidad para comparecer en el proceso), inc. 2 del arto 561 (en los
procesos de alimentos la representación del menor alimentista
corresponde a sus padres), inc. 2 del arto 446 (el demandado puede
interponer la excepción de falta de capacidad del demandante) y ss. del
CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco en calidad de medio probatorio el original de la partida de


nacimiento del menor demandante que obra en autos, donde se indica
que nació el año .......... , contando en la actualidad con ........ años de
edad.

187
IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.I. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el


Anexo 1-B.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de .............

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

188
Modelo 3

Sec.:

Exp. N°:

Escrito W:

Sumilla: Excepción de

representación defectuosa

del demandante

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real


en ...."............ y señalando domicilio procesal en la Casilla N° ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en el proceso abreviado seguido por BBB
BBB sobre Nulidad de Acto Jurídico; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley y sin perjuicio de cuestionar en su momento


el contenido jurídico de los argumentos esgrimidos por el demandante,
propongo la presente EXCEPCIÓN DE REPRESENTACIÓN
DEFECTUOSA DEL DEMANDANTE, solicitando a su despacho declare
la suspensión del proceso hasta que, dentro del plazo señalado por su

189
judicatura, se subsanen los defectos advertidos en la representación,
bajo apercibimiento de declararse nulo todo lo actuado y por concluido el
proceso; en atención a los siguientes fundamentos de hecho y de
derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ............. CCC CCC en representación de BBB BBB


interpone demanda de ................., en la vía del proceso abreviado,
advirtiéndose que la presente relación jurídica procesal se encuentra
afectada por vicio en razón de que la persona que se presenta al proceso
como apoderado judicial de BBB BBB ostenta representación defectuosa
para accionar a nombre, por cuenta y en interés de aquel.

. 2. En efecto, don CCC CCC interpone la demanda en representación de


don BBB BBB acreditando su representación mediante una carta poder
simple suscrita por el titular de la acción, con lo cual se incumple con lo
previsto en el arto 72 del CPC que indica que el poder debe constar en
escritura pública o en acta extendida por el juez de la causa.

3. De lo expuesto se concluye que el poder conferido a don CCC CCC


adolece de defecto de forma, en consecuencia, la representación es
defectuosa al no haberse cumplido ninguna de las formalidades
señaladas por la ley.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

La excepción interpuesta se fundamenta en lo señalado en los arts. 72


(el poder para litigar se otorga solo por escritura pública o por acta ante
el juez) e inc. 3 del arto 446 (el demandado puede interponer excepción

190
de representación insuficiente del demandante) del CPC, dispositivos
legales que no le reconocen mérito a la carta poder simple.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios la carta poder simple que obra en


autos, presentada junto con la demanda bajo el Anexo 1-D.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N. l. del demandado, bajo el Anexo 1-A.

. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el


Anexo 1-B.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de............

FIRMA DE ABOGADO

191
FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 4

Sec.:

Exp. N°:

Escrito W:

Sumilla: Excepción de oscuridad

en el modo de proponer la demanda

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real


en .................. y señalando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Lima, en el proceso abreviado seguido por BBB
BBB sobre Nulidad de Contrato de Compraventa por Lesión; a Ud.
atentamente digo:

192
Que, sin perjuicio de cuestionar en su momento los fundamentos de
hecho y de derecho esgrimidos por el demandante, propongo la presente
EXCEPCIÓN DE OSCURIDAD O AMBIGÜEDAD EN EL MODO DE
PROPONER LA DEMANDA, solicitando a su despacho declare la
suspensión del proceso hasta que dentro del plazo señalado por su
judicatura se subsanen los defectos advertidos, bajo apercibimiento de
declarar nulo todo lo actuado y dar por concluido el proceso; en atención
a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. La demanda planteada por el accionan te adolece de defectos que


hacen que la relación jurídica procesal instaurada no sea válida. En
efecto, don BBB BBB no ha cumplido con lo dispuesto con lo señalado
en el inc. 5 del arto 424 del CPC puesto que del petitorio de su demanda
no se logra determinar qué es lo que pide.

2. En efecto, en el petitorio de la demanda, don BBB BBB solicita la


nulidad de un contrato de compraventa de vehículo por una supuesta
falta de un elemento esencial del mismo. Sin embargo, también pide que
el contrato se declare resuelto y sin efecto alguno porque, según
sostiene, el demandado se aprovechó de la situación de necesidad en
que se encontraba al no contar con los medios para financiar el viaje
escolar de su menor hijo.

3. Más aún, en la exposición de los hechos que sustentan su pretensión,


el actor señala que la demanda la dirige en mi contra con el propósito de
que le pague la suma de SI. ............... (.............. Nuevos Soles) como
concepto de indemnización por haber perdido su automóvil.

193
4. Del texto de la demanda no se puede apreciar lo que el recurrente
pretende, si la nulidad del contrato, su rescisión o el pago de una
indemnización, y mucho menos las razones que sustentan su pretensión.
De ahí que el planteamiento confuso impide que en mi condición de
demandado pueda ejercer mi derecho de defensa al no poder negar ni
reconocer los hechos expuestos por el actor. Por estas razones, deduzco
la presente excepción.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

La excepción se fundamenta en lo dispuesto en los arts. 219 (que señala


limitativamente las causas por las que un acto jurídico puede ser
declarado nulo), 1371 (resolución contractual) y 1447 (presupuestos de la
lesión) del Código Civil; y en los arts. 2 (derecho del emplazado a la
tutela jurisdiccional efectiva), 3 (ejercicio regular del derecho de acción),
inc. 5 del arto 446 (el emplazado pude deducir la excepción de oscuridad
o ambigüedad en el modo de proponer la demanda) y ss. del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medio probatorio la copia de la demanda, de la cual podrá


apreciar el señor juez la oscuridad y ambigüedad de la misma.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia del escrito de la demanda, bajo el Anexo 1-B.

194
. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el
Anexo 1-C.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de ............

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 5

195
Sec.:

Exp. W:

Escrito N°:

Sumilla: Excepción de falta de

legitimidad para obrar del

demandante

SEÑOR JUEZ DE PAZ LETRADO DE ...................

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real


en ......."......... y señalando domicilio procesal en la Casilla N° ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sumarísimo seguido por la
sociedad conyugal conformada por SSS SSS y eee eee, representada
por doña eee eee, sobre Desalojo; a Ud. atentamente digo:

Que, sin perjuicio de cuestionar en un proceso arreglado a ley la


pretensión demandada, dentro del término de ley propongo la presente
EXCEPCI6N DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR DEL
DEMANDANTE, Y en atención a ello, solicito que su despacho declare
nulo todo lo actuado, dándose por concluido el proceso, en atención a los
siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ...... celebré con SSS SSS un contrato de arrendamiento


respecto del inmueble de su propiedad, ubicado en Av. ................... , por
el cual se obligó a cederme la posesión y uso del referido inmueble a

196
cambio del pago de una renta mensual de SI. .................. (................
Nuevos Sales), conforme puede apreciarse de la copia legalizada del
contrato que acompaño bajo el Anexo 1-A.

2. Sin embargo, la demanda de desalojo ha sido interpuesta por la


cónyuge del propietario-arrendador, doña eee eee quien, según ella,
actúa en representación de la sociedad conyugal por ser el inmueble
arrendado un bien social, invocando la aplicación de lo dispuesto en el
arto 65 del CPC, referido a la representación procesal del patrimonio
autónomo.

3. Sin embargo, el inmueble mencionado es un bien propio de don SSS


SSS y no un bien perteneciente a la sociedad conyugal, tal y como lo
demuestro con la copia literal de dominio expedida por los Registros Pú-

blicos, en donde aparece que el titular del predio desde el año ....... es
BBB BBB, es decir, que al celebrarse el contrato de arrendamiento, y aun
ahora, el inmueble en cuestión es un bien propio de don BBB BBB.

4. De lo expuesto se advierte claramente que la relación jurídica


sustantiva se concretó entre BBB BBB, en su calidad de propietario, y el
demandado; y no entre este y la antes referida sociedad conyugal
conformada por el arrendador BBB BBB Y doña CCC CCC. Por ende, la
relación jurídica procesal solo puede establecerse válidamente entre las
partes de la relación jurídica sustantiva y no con la participación de un
tercero ajeno al conflicto de intereses.

197
5. Por estos motivos deduzco presente excepción de falta de legitimidad
para obrar del demandante, solicitando se declare nulo todo lo actuado y
se de por concluido el proceso.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

Fundamento la presente excepción en lo previsto por los arts. 302 inc. 1°


(son bienes propios de cada cónyuge los que aporta al iniciarse el
régimen de sociedad de gananciales), 303 (cada cónyuge conserva la
administración de sus bienes propios) y 1667 (personas facultadas para
arrendar) del CC; y en el arto IV TP (el proceso se inicia por quien tenga
legitimidad para obrar) del CPC, así como en los arts. 57 (capacidad para
ser parte material en un proceso), 58 (capacidad para comparecer al
proceso), 65 (representación del patrimonio autónomo) y 586 (sujetos
activo y pasivo del desalojo) del mismo cuerpo de leyes.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios:

. Copia legalizada del contrato de arrendamiento, donde se indica que el


contrato fue suscrito por don BBB BBB en su condición de propietario y
no por la sociedad conyugal, bajo el Anexo 1-A.

. Copia literal de dominio del inmueble materia de arrendamiento, con el


que se acredita que el bien pertenece a BBB BBB y no a la sociedad
conyugal, bajo el Anexo 1-B.

198
. Copia certificada de la partida de matrimonio de BBB BBB y CCC CCC,
de fecha ..... , bajo el Anexo 1-C.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.I. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia legalizada del contrato de arrendamiento, bajo el Anexo 1-B.

. Copia literal de dominio del inmueble materia de arrendamiento, bajo el


Anexo 1-C.

. Copia de la partida de matrimonio de BBB BBB Y CCC CCC, bajo el


Anexo 1-D.

. Comprobante de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, bajo el


Anexo 1-E.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de ...........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

199
Modelo 6

Sec.:

Exp. N°:

Escrito W:

Sumilla: Excepción de cosa juzgada

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real


en .................. y señalando domicilio procesal en la Casilla N° ......... del
Colegio de Abogados de Uma, en el proceso abreviado sobre Acción
Reivindicatoria seguido por BBB BBB, a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley propongo la presente EXCEPCIÓN DE


COSA JUZGADA a fin de que, declarada fundada, se declare nulo todo lo
actuado y se dé por concluido el proceso, en atención a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho:

200
l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ....... su despacho expidió la Resolución N° .......... , por la


que admite la demanda sobre acción reivindicatoria presentada por don
BBB BBB, resolución que me fue notificada junto con la demanda y sus
anexos el día......... .

2. De una atenta lectura de los documentos señalados en el acápite


anterior se advierte que don BBB BBB intenta revivir un proceso fenecido
entre las mismas partes, sobre la misma pretensión e invocando la
necesidad de tutela jurídica que ya fue satisfecha.

3. En efecto, el presente proceso es idéntico a otro ya concluido


mediante Resolución W """.. expedida por el.... Juzgado Especializado en
lo Civil de ...... , Expediente N° ........ , Secretario .......... , seguido entre
las mismas partes, que declara INFUNDADA la demanda interpuesta por
don BBB BBB sobre Ineficacia de Acto Jurídico, sentencia que quedó
CONSENTIDA por Resolución W........ de fecha ....... .

4. Como es de observarse, en el primer proceso don BBB BBB interpuso


demanda de Ineficacia de Acto Jurídico a fin de que se declare ineficaz
respecto de él el contrato de compraventa celebrado entre el
demandado, en calidad de vendedor y don CCC CCC en calidad de
comprador,

201
sobre un vehículo de mi propiedad de placa ........ . Como el demandante
no pudo probar que la transferencia perjudicaba el cobro del crédito que
tiene en mi contra (ascendente a SI. ................), ni que don CCC CCC
conocía del supuesto perjuicio que el ejercicio de mi legítimo derecho de
propietario podría causarle a mi acreedor, el Juez del...... Juzgado
Especializado en lo Civil de .............. desestimó la pretensión de SSS
SSS declarando INFUNDADA la demandada.

5. Ahora, transcurridos ..... meses y ante un magistrado distinto, don SSS


SSS pretende vulnerar el principio constitucional de cosa juzgada al
solicitar que su despacho, indirectamente, revise los hechos que han sido
materia de análisis y resolución. Al denominar a su actual pretensión
Acción Reivindicatoria en lugar de Ineficacia de Acto Jurídico, SSS SSS
pretende burlarse de su judicatura, olvidando que resulta irrelevante el
nombre que le asigne a su pretensión si los hechos resultan idénticos.

6. En consecuencia, al haberse expedido una sentencia anterior sobre


los mismos hechos el demandante ha agotado el interés para obrar que
ahora alega, y al faltar esta condición de la acción no puede expedirse
sentencia válida sobre el fondo de la litis; razones por la que solicito que
su despacho declare FUNDADA la presente excepción de cosa juzgada,
y por consiguiente nulo todo lo actuado y concluido el proceso.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

Sustento la presente excepción en lo señalado en el arto 139 inc. 2 (no


puede dejarse sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de
cosa juzgada) de la Constitución Política del Perú; en los arts. I TP
(derecho a la tutela jurisdiccional efectiva) y IV TP (conducta que deben
observar las partes al interior del proceso) del CPC; y en los arts. 123
(resoluciones con autoridad de cosa juzgada), 332 inc. 1 (concluye el
proceso con declaración sobre el fondo cuando el juez declara en
definitiva infundada la demanda), 427 inc. 2 (improcedencia de la
demanda si el demandante carece de interés para obrar), 446 inc. 7 (el

202
demandado puede deducir la excepción de litispendencia) 452
(presupuestos para la determinación de procesos idénticos), 451 inc. 5
(efectos del amparo de la excepción de litispendencia) y 453 (las
excepción de litispendencia debe declararse fundada cuando se inicia un
proceso idéntico a otro caso) del mismo cuerpo de leyes.

IV. MEDIOS PROSATORIOS:

Ofrezco los siguientes medios probatorios:

. Copias certificadas del Expediente N° .......... seguido ante el.......


Juzgado Especializado en lo Civil de ........., Secretario .......... , sobre
Ineficacia de Acto Jurídico, con los que acredito que los hechos
invocados por el demandante ya fueron resueltos en un anterior proceso.

. Copias de la demanda y los anexos de la demanda interpuesta


maliciosamente por SSS SSS ante su despacho.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.!. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copias certificadas del Expediente N° .......... seguido ante el.......


Juzgado Especializado en lo Civil de ......... , Secretario .........., sobre
Ineficacia de Acto Jurídico, con los que acredito que los hechos
invocados por el demandante ya fueron resueltos en un anterior proceso,
bajo el Anexo 1-B.

203
. Copias de la demanda y los anexos de la demanda interpuesta
maliciosamente por BBB BBB ante su despacho, bajo el Anexo 1-C.

. Comprobante de pago de la tasa judicial por ofrecimiento de pruebas,


bajo el Anexo 1-D.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ........... de ..........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 7

204
Exp. N°:

Sec.:

Escrito:

Sumilla: Excepción de litispendencia

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.t. W ............... , con domicilio real


en ......................... y señalando domicilio procesal en la Casilla W .........
del Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sobre Obligación de Dar
Suma de Dinero seguido por BBB BBB; a Ud. atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, propongo la EXCEPCIÓN DE


LITISPENDENCIA yen atención a ello solicito a su despacho declare nulo
todo lo actuado y dé por concluido el proceso; en atención a los
siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .............. el demandante interpuso demanda de Obligación


de Dar Suma de Dinero contra el recurrente, a fin de que le pague la

205
suma de SI. ......................, en calidad de devolución de un supuesto
dinero entregado en calidad de mutuo.

2. Por Resolución N° ...... de fecha ........ su despacho expidió el auto


admisorio correspondiente, el mismo que, con copia de la demanda y sus
anexos, me fue notificado a mi domicilio con fecha .............................

3. De la lectura de los referidos documentos se puede concluir que el


proceso iniciado por BBB BBB ante su despacho es idéntico a otro
seguido por las mismas partes ante el..... Juzgado Especializado en lo
Civil de ............., Exp. N° ........ , que continúa su trámite regular.

4. Los procesos en cuestión son idénticos en razón de que coinciden


objetivamente en sus tres elementos: sujeto, objeto y causa. En efecto,
en ambos procesos las partes son las mismas (BBB BBB en calidad de
demandante y el recurrente en calidad de demandado), el petitorio es el
mismo (se demanda la devolución de la suma de SI. ................... que fue
entregada al suscrito como supuesto préstamo), y la necesidad de tutela
jurídica expuesta por el demandante es la misma en ambos procesos.

5. Por el/o, es claro que se han promovido dos procesos iguales para
amparar una misma pretensión contra la misma persona en base al
mismo título. Esta conducta desleal del demandante demuestra un
ejercicio abusivo del derecho de acción; en consecuencia, su despacho
deberá amparar la excepción propuesta, en razón de que su pedido de
tutela jurisdiccional efectiva ya fue acogido en el primer proceso.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

206
Sustento la excepción propuesta en lo señalado en los arts. I TP
(derecho a la tutela jurisdiccional efectiva) y IV TP (conducta que deben
observar las partes al interior del proceso) del CPC; en los arts. 427 inc.
2 (improcedencia de la demanda si el demandante carece de interés para
obrar), 446 inc. 7 (el demandado puede deducir la excepción de
litispendencia), 452 (presupuestos para la determinación de procesos
idénticos), 451 inc. 5 (efectos del amparo de la excepción de
litispendencia) y 453 (las excepción de litispendencia debe declararse
fundada cuando se inicia un proceso idéntico a otro) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

. Copias certificadas de la demanda, anexos y auto admisorio que obran


en el Exp. N° ....., correspondiente al proceso seguido entre ambas
partes ante el....... Juzgado Especializado en lo Civil de .......... , con lo
que acredito la identidad de procesos.

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N. l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia certificada de la demanda que obra en el Exp. N° .....,


correspondiente al proceso seguido entre ambas partes ante el.......
Juzgado Especializado en lo Civil de .........., bajo el Anexo 1-B.

. Copia certificada de los anexos de la referida demanda, bajo los Anexos

1-C, 1-D y 1-E.

207
. Copia certificada del auto admisorio correspondiente a la misma
demanda, bajo el Anexo 1-F.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo


1-G.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declarar la fundada.

........, ......... de ........... de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 8

208
Exp. N°:

Sec.:

Escrito:

Sumilla: Excepción de conclusión

del proceso por transacción

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ............... , con domicilio real


en .................. y señalando domicilio procesal en la Casilla W ......... del
Colegio de Abogados de Lima; en el proceso de conocimiento sobre
Indemnización por Daños y Perjuicios seguido por SSS SSS; a Ud.
atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, propongo la EXCEPCIÓN DE


CONCLUSIÓN DEL PROCESO POR TRANSACCIÓN, solicitando a su
despacho declare nulo todo lo actuado y dé por concluido el proceso, en
atención a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

209
1. Con fecha ..,.... el demandante interpuso demanda de Indemnización
por Daños y Perjuicios contra el suscrito a fin de que se le pague la suma
de SI............................, por la supuesta responsabilidad civil derivada de
la ejecución de un contrato de obra celebrado entre ambas partes.

2. Con fecha ......... su despacho expidió la Resolución N° .......... , por la


cual se admite a trámite la referida demanda, habiéndoseme notificado el
auto admisorio con fecha ..........., junto con las copias de la demanda y
sus anexos.

3. De una atenta lectura de estos documentos se colige que SSS SSS


demanda el pago de la suma antes indicada por concepto de
indemnización por los supuestos daños que le habría ocasionado el
suscrito en la prestación de mis servicios profesionales consistentes
en .............................

4. Sin embargo, lo que el demandante omite en forma maliciosa es


señalar que los hechos antes indicados fueron materia de una anterior
demanda por la misma materia tramitada ante el...... Juzgado
Especializado en lo Civil de ........., Exp. N° .........., generándose un
proceso civil que concluyó con una transacción fuera de proceso
homologada por el juez de dicha causa. En la referida transacción se dio
solución definitiva al conflicto de intereses que ahora el demandante
pretende discutir nuevamente en el presente proceso.

5. Cabe señalar que por disposición del Código Adjetivo la transacción


que pone fin al proceso tiene la autoridad de cosa juzgada. Como se
sabe, la transacción es el acuerdo adoptado voluntariamente por las
partes, mediante el cual deciden resolver definitivamente el conflicto de
intereses que los enfrenta haciéndose concesiones recíprocas. En ese
sentido, el demandante no puede pretender que ahora se reviva un
proceso que en su momento fue resuelto por las propias partes, habida
cuenta de que el interés para obrar que ahora alega ya fue agotado en el

210
primer proceso, por lo que la presente excepción debe ser declarada
fundada.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

Sustento la excepción propuesta en lo señalado por los arts. 1 TP


(derecho a la tutela jurisdiccional efectiva) y IV TP (conducta que deben
observar las partes al interior del proceso) del CPC, así como en los arts.
337 (la transacción que pone fin al proceso tiene la autoridad de cosa
juzgada), 427 inc. 2 (improcedencia de la demanda si el demandante
carece de interés para obrar), 446 inc. 10 (el demandado puede deducir
la excepción de conclusión del proceso por transacción), 452
(presupuestos para la determinación de procesos idénticos), 451 inc. 5
(efectos del amparo de la excepción de desistimiento de la pretensión) y
453 inc. 4 (la excepción de conclusión del proceso por transacción debe
declararse fundada si las partes transigieron) del mismo cuerpo de leyes.

IV. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco los siguientes medios probatorios:

. Copias certificadas del fenecido Exp. N° ......... correspondiente al


proceso seguido entre ambas partes ante el.... Juzgado Especializado en
lo Civil de ..........., con lo cual se acredita que el mismo concluyó con
transacción homologada por el juez.

IV. ANEXOS:

211
. Copia del D.N./.. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copias certificadas del Exp. N° .......... del proceso seguido entre ambas
partes ante el....... Juzgado Especializado en lo Civil de ........., bajo el
Anexo 1-B.

. Comprobante de pago de la tasa judicial respectiva, bajo el Anexo 1-C.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir la presente excepción, formar el cuaderno


correspondiente, y en su oportunidad declararla fundada.

........, ......... de ............. de

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

212
II. DEFENSAS PREVIAS

a) Generalidades:

La defensa previa es aquella manifestación del derecho de defensa que


se formula o propone cuando al presentarse una demanda (o una
reconvención) no se ha cumplido con un requisito de procedibilidad, es
decir con aquel que la ley sustantiva dispone que debe satisfacerse
previamente, sin cuyo requisito no es posible iniciar válidamente el
proceso civil.

Constituyen mecanismos procesales a través de los cuales el


demandado solicita la suspensión del proceso hasta que el actor realice
la actividad que el derecho sustantivo prevé como acto previo al
planteamiento de la demanda. Por la defensa previa no se cuestiona la
pretensión y tampoco a la relación procesal, sino que solo contiene un
pedido para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no
realice o ejecute un acto previo.

b) Las defensas previas en el sistema peruano:

De acuerdo al arto 455 del CPC las defensas previas que pueden ser
utilizadas por el demandado son el beneficio de inventario, el beneficio
de excusión y otras que regulen las normas materiales. A continuación
veremos en qué consisten estas.

c) Beneficio de inventario:

Se parte del principio de derecho sucesorio de que la herencia no debe


perjudicar al heredero; por tanto, el beneficio de inventario constituye la
facultad que la ley concede al heredero para que asuma responsabilidad

213
por las deudas y cargas de la herencia solo hasta donde alcancen los
bienes de la misma.

Quiere decir, entonces, que en el caso que los herederos sean


demandados por los acreedores del causante, los emplazados podrán
solicitar vía defensa previa que el proceso se suspenda hasta saber si
la . masa hereditaria tiene un saldo favorable que pueda responder por
las deudas o cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes de
esta. Para determinar el monto de la herencia se hace uso del inventario
y su valorización.

Este tipo de beneficio está consagrado en el arto 661 del CC, según el
cual el heredero responde de las deudas y cargas de la herencia solo

hasta donde alcancen los bienes de esta. Incumbe al heredero la prueba


del exceso, salvo si ya existiera inventario judicial.

Por este medio de defensa no se cuestiona la pretensión del actor,


tampoco se cuestiona la relación jurídico procesal -esto es, el proceso en
sí mismo-, sino solo se pretende la elaboración del inventario como
requisito previo para determinar la procedencia de la acción de cobranza,

214
toda vez que la responsabilidad del heredero es intra vires hereditatis, es
decir, solo hasta donde alcancen los bienes de la herencia.

d) Beneficio de excusión:

Este tipo de beneficio, al cual la doctrina también llama beneficio de


orden, es propio de los contratos de fianza. Debe, por tanto, existir un
contrato de esta clase por el cual el fiador se ha comprometido frente al
acreedor a responder de la deuda del fiado, en caso de incumplimiento
de este en el pago de dicha deuda.

El beneficio de excusión hace que la obligación del fiador tenga carácter


subsidiario, lo que significa que solo podrá cobrarse con el patrimonio de
este si el del deudor no alcanza para cubrir la acreencia. Por este
beneficio el fiador tiene, pues, la posibilidad legal de exigir al acreedor,
cuando este lo requiera para responder por la deuda del fiado, el
agotamiento previo de todos los recursos de cobranza contra el
patrimonio del fiado.

Para que el fiador pueda recurrir al beneficio de excusión debe, pues,


oponerlo al acreedor vía defensa previa, luego de que este lo requiera
para el pago de la prestación, debiendo acreditar la existencia de bienes
del deudor realizables en el país. El beneficio de excusión no opera de
pleno derecho, sino a instancia de parte, es decir del fiador, y tiene como
finalidad impedir que la pretensión procesal sea dirigida, en primer lugar,
contra él.

El arto 1883 del CC determina los casos en que el beneficio de excusión


resulta improcedente, esto es, que la excusión no tiene lugar. Esto ocurre
cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella, cuando se ha
obligado solidariamente con el deudor o en caso de quiebra del deudor.

215
e) Beneficio de división:

El beneficio de división regulado por el arto 1887 del CC se da en el caso


de concurrencia de varios fiadores de una misma deuda. Todo fiador que
sea demandado para pagar la deuda puede exigir, vía defensa

previa, que el acreedor reduzca la acción a la parte que le corresponde,


siempre Y cuando se haya estipulado dicho beneficio, es decir, se haya
pactado.

El beneficio de división no opera de pleno derecho, sino que tiene un


origen eminentemente contractual, ya que si no es pactado por la partes
no tendrá efecto alguno, por lo tanto no podrá ser utilizado como defensa
previa.

f) Pago anticipado por el fiador:

Está establecido en el arto 1896 del ee, y se da en el caso de que el


fiador pague la deuda por anticipado, cuando todavía no vencía el plazo
para que el deudor cumpla con su prestación. En este caso, el fiador no
puede subrogarse en el lugar del acreedor y reclamar el pago
(reembolso) al deudor sino hasta que la deuda sea exigible (que venza el
plazo).

Esto originaría que el deudor no esté aún obligado a cancelar


(reembolsar) lo pagado por su fiador; y en caso de ser demandado por
este podría interponer la defensa previa correspondiente.

216
g) Excepción de incumplimiento:

Figura recogida en el arto 1426 del ee, en el cual se señala que en los
contratos con prestaciones recíprocas en que estas deben cumplirse
simultáneamente, cada parte tiene derecho de suspender el
cumplimiento de la prestación a su cargo, hasta que se satisfaga la
contraprestación o se garantice su cumplimiento. Se trata de una facultad
conferida por la ley a favor de la parte que es requerida por la otra, en el
supuesto de que esta última tampoco haya cumplido con la prestación a
su cargo, y se canaliza procesal mente como defensa previa.

h) Excepción de caducidad de plazo:

Prevista en el arto 1427 del ee, que establece que si después de


celebrado un contrato con prestaciones recíprocas sobreviniese el riesgo
de que la parte que debe cumplir en segundo lugar no pueda hacerlo, la
que debe efectuar la prestación en primer lugar puede suspender su
ejecución, hasta que aquella satisfaga la que le concierne o garantice su
cumplimiento. Esto se constituye igualmente una defensa previa.

i) Donación a favor de tutor o curador:

El arto 1628 del ee establece que en el contrato de donación en favor de


quien ha sido tutor o curador del donante está sujeto a la condición

217
suspensiva de ser aprobadas las cuentas y pagado el saldo resultante de
la administración.

Tanto los tutores como los curadores están impedidos de beneficiarse


con la donación de bienes de propiedad de sus representados. Se
extiende el impedimento aun cuando ambos cargos hayan terminado.

Entonces el tutor o curador tendrá que cumplir con dar cuenta de su


administración, la cual no solo se reduce a que sean aprobadas las
cuentas, sino que incluso sean entregados los saldos.

j) Comunicación de la revocación de la donación:

El arto 1640 del CC dispone que no producirá efecto la revocación


llevada a cabo por el donante si no se comunica en forma indubitable al
donatario o a sus herederos dentro de los sesenta días de producida
esta. La defensa previa podría ser invocada por el donatario o sus
herederos si se pretendiese contra él o ellos que devuelvan el bien
donado, alegando que no les fue comunicada la revocación de la
donación.

k) Ejercicio del derecho de retención:

De acuerdo a lo expresado por el arto 1127 inc. 2 del CC, el derecho de


retención se ejercita "judicialmente, como excepción que se opone a la
acción destinada a conseguir la entrega del bien. El juez puede autorizar
que se sustituya el derecho de retención por una garantía suficiente".

El término "excepción" mencionado no debe entenderse como tal por


cuanto el arto 446 del CPC señala todas las excepciones que pueden ser
utilizadas, no dejando abierta la posibilidad a otras distintas, entonces,
debe entenderse a esta como una defensa previa. Así pues, si el
poseedor mediato del bien acciona judicialmente contra el poseedor
inmediato del bien con el objeto de que le restituya el bien entregado, el

218
segundo puede oponer una defensa previa de derecho de retención, en
ejercicio de lo normado por el arto 918 del CC que determina los casos
en que el poseedor debe ser reembolsado por mejoras.

1) Beneficio de partición:

Regulado por el arto 871 del CC que señala que mientras la herencia
permanece indivisa, la obligación de pagar las deudas del causante
gravita sobre la masa hereditaria; pero hecha la partición, cada uno de
los herederos responde de esas deudas en proporción a su cuota
hereditaria. Es decir, el beneficio de partición operará como defensa
previa en el

casa de la existencia de deudas del causante las cuales no podrán ser


cobradas mientras no se produzca la partición de la herencia.

m) Cesión de derecho como defensa previa:

La cesión de derecho es una forma de transmisión de obligaciones en


virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a exigir la
prestación a cargo de su deudor, que se ha obligado a transferir por un
título distinto.

219
Dicha cesión puede operar sin asentimiento del deudor pero para que
esta tenga efecto contra el deudor cedido le debe ser comunicada
fehacientemente. De no ocurrir esto el deudor puede interponer como
defensa previa, el no habérsele comunicado la cesión de derecho.

n) Oportunidad y trámite de las defensas previas:

El arto 455 del CPC señala que las defensas previas se proponen y se
tramitan como las excepciones, por lo que será de aplicación el arto 447
del mismo cuerpo legal, el mismo que dispone que las excepciones se
proponen conjunta y únicamente dentro del plazo previsto en cada
procedimiento, sustanciándose en cuaderno separado sin suspender la
tramitación del principal. Por lo tanto, las defensas previas se tramitarán
de acuerdo al procedimiento que exista y su tramitación se hará en
cuaderno separado.

o) Efectos del amparo de una defensa previa:

Cuando el juez declara fundada una defensa previa esta tendrá como
efecto suspender el proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto
previsto como antegedente para el ejercicio del derecho de acción (CPC,
arto 456).

Las costas, costos y multas del trámite de las defensas previas serán de
cargo de la parte vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta
falta de fundamento, el juez puede condenar al solicitante al pago de una
multa no menor de tres ni mayor de cinco Unidades de Referencia .
Procesal (CPC, arto 457).

220
Modelo 1

............

Exp. W:

Sec.:

Escrito:

Sumilla: Defensa previa

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.!. W ................., con domicilio real


en ..........................., señalando domicilio procesal en la Casilla W .........
del Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sobre Obligación de Dar
Suma de Dinero seguido por BBB BBB; a Ud.

atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley y al amparo de lo dispuesto en el arto 445 y


ss. del CPC, propongo DEFENSA PREVIA, solicitando a su despacho se

221
sirva ordenar la suspensión del presente proceso, en aplicación del
beneficio de excusión que me corresponde en calidad de fiador, hasta
que el demandante cumpla con acreditar que ha agotado todos los
recursos de cobranza contra el demandado, en atención a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho:

l. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Mediante Resolución N° ........ de fecha ......... y notificada en mi


domicilio el día .......... , he tomado conocimiento de que su despacho ha
admitido a trámite la demanda presentada por don BBB BBB, cuya
pretensión consiste en el pago de SI. ................................, más intereses
legales, costas y costos procesales.

2. Sobre lo afirmado por el accionan te, debo manifestar que es verdad


que mediante documento privado de fecha ............. se celebró un
contrato de arrendamiento de bien inmueble entre aquel y don CCC
CCC, por el cual el primero cedió al segundo el inmueble de su
propiedad ubicado en la Av. ......................... , por el plazo de dos años, a
cambio del pago de una renta mensual de SI. ............................

3. En la cláusula .... del referido documento, el arrendador ahora


demandante y el suscrito convinimos en celebrar un contrato de fianza,
de modo que me comprometí a responder en calidad de fiador en caso
de incumplimiento del pago de la renta mensual por parte del
arrendatario CCC eee, dejando constancia de que en dicho documento
no se pactó la renuncia al beneficio de excusión.

4. A través del escrito de demanda he tomado conocimiento de que el


arrendatario eee eee no ha cumplido con el pago de la renta de los
últimos tres meses, razón por la cual el demandante ha decidido ejercer
las acciones de cobranza, no obstante, no las ha dirigido contra el

222
arrendatario, sino solo contra el recurrente sin hacer previamente
excusión en el patrimonio del deudor.

5. Al haber sido indebidamente requerido para el pago de la obligación de


don eee eee, rechazo tal pretensión y en ejercicio del beneficio de
excusión consagrado en el arto 1879 y ss. del CC, cumplo con manifestar
que don eee eee cuenta con bienes suficientes que garanticen el pago
de su deuda al demandante, y que a continuación paso a detallar:

automóvil marca ....... de placa .............. según copia literal de la parti-

da N° ......... expedida por el Registro Vehicular de ................. .

inmueble en copropiedad ubicado en la Av. .................., según copia


literal de la partida N° ........... , expedida por el Registro de la Propiedad
Inmueble de ..............

II. FUNDAMENTAClÓN JURíDlCA:

Sustento la defensa previa propuesta en lo dispuesto por los arts. 1871


(la fianza debe constar por escrito, bajo sanción de nulidad), 1879
(beneficio de excusión) y 1880 (oponibilidad del beneficio de excusión)
del CC; y en los arts. 320 (se puede declarar la suspensión del proceso
en los casos previstos legalmente) y 456 (amparada una defensa previa
se suspende el proceso hasta que se cumpla el acto previsto como
antecedente para el ejercicio del derecho de acción) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

223
Ofrezco como medios probatorios los siguientes documentos:

- Copia del contrato de arrendamiento donde consta la cláusula de


fianza, con lo cual se acredita que no ha habido renuncia de mi parte al
beneficio de excusión.

- Copia literal de la partida N° ........... expedida por el Registro de la


Propiedad Vehicular de ................., con lo que acredito que don eee eee
es propietario del vehículo marca .............. de placa ...............

- Copia literal de la partida N° .............. expedida por el Registro de la


Propiedad Inmueble de .................... , con lo que pruebo que don eee
eee es copropietario del inmueble ubicado en la Av. .................

IV. ANEXOS:

. Copia del D.N. l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia del contrato de arrendamiento con cláusula de fianza, bajo el


Anexo 1-B.

. Copia literal de la partida W , bajo el Anexo 1-C.

224
. Copia literal de la partida W ................ del Registro de la Propiedad In-

mueble de ............... , bajo el Anexo 1-D.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo


1E

del Registro Vehicular de ............

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir a trámite la presente defensa previa yen
su oportunidad declararla fundada.

PRIMER OTROsí DIGO.- Que, amparada la presente solicitud, pido se


dé cumplimiento a lo señalado en el arto 457 del CPC y se imponga al
demandante el pago de las costas y costos de la defensa previa.

SEGUNDO OTROsí DIGO.- Acompaño copia del presente escrito y sus


anexos, así como cédulas de notificación suficientes.

........, ......... de de

FIRMA DE ABOGADO

225
FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 2

Escrito de defensa previa de beneficio de división

Exp. W:

Sec.:

Escrito:

Sumilla: Defensa previa

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. N° ................., con domicilio real


en ............................ , señalando domicilio procesal en la Casilla W .........
del Colegio de Abogados de Lima; en el proceso sobre Obligación de Dar
Suma de Dinero seguido por BBB BBB; a Ud.

atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, sin perjuicio de discutir oportunamente la


veracidad de los hechos afirmados por el demandante y conforme a lo
dispuesto en los arts. 445 y ss. del CPC, propongo DEFENSA PREVIA,
solicitando a su despacho se sirva ordenar la suspensión del presente

226
proceso, en aplicación del beneficio de división que me corresponde en
mi calidad de fiador, en atención a los siguientes fundamentos de hecho
y de derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha .......... su despacho expidió la Resolución W ..........


disponiendo admitir a trámite la demanda de obligación de dar suma de
dinero interpuesta en en mi contra por don BBB BBB, resolución que fue
notificada a mi domicilio conjuntamente con la demanda y sus anexos el
día

2. De una atenta lectura de los documentos señalados en el acápite


anterior se tiene que la obligación cuyo cumplimiento BBB BBB me
demanda, se origina en el contrato de arrendamiento celebrado entre el
accionante y don CCC CCC sobre un inmueble de propiedad del primero,
ubicado en Av. ................... ,por el cual el demandante se obligó a ceder
a CCC CCC el uso del referido inmueble a cambio del pago de una renta
mensual de SI. ................. (................. Nuevos Soles), constituyendo el
recurrente y otras dos personas más (DDD DDD Y EEE EEE) fianza
ilimitada y sin beneficio de excusión a favor del arrendatario ahora
demandante, con el objeto de fJarantizar el cumplimiento de las
obligaciones de CCC CCC.

3. Según lo manifestado por el demandante, el arrendatario se retiró del

227
inmueble adeudándole la suma de SI. "'''''''''''''''''''''''''''''' por concepto de
rentas impagas e intereses moratorias, motivo por el cual me exige
judicialmente el pago del íntegro de la deuda al señalar, según sus
propias palabras, que soy el único de todos los garantes que tiene bienes
suficientes para asegurar el pago de las rentas devengadas.

4. Sin embargo, el demandante omite precisar que convino con los


fiadores el beneficio de división, regulado en el arto 1887 del CC, por lo
que no es exigible a cada fiador el cumplimiento del íntegro de la
obligación garantizada, sino solo una parte proporcional de ella.

5. En consecuencia, y al ser los contratos ley entre las partes, no puede


el demandante pretender que el suscrito, como cofiador, cumpla con
pagar toda la obligación garantizada si al perfeccionarse el contrato de
fianza las partes acordamos que los fiadores tendríamos el beneficio de
división, conforme se desprende de la cláusula ................ del contrato de
arrendamiento con garantía de fianza que en copia fotostática adjunto al
presente recurso.

6. Como es de vuestro conocimiento, cuando existe pluralidad de


fiadores, por regla general la deuda no se divide entre ellos debiendo
cada uno responder por el total, salvo que como en el presente caso se
haya estipulado expresamente y por escrito el beneficio de división, que
a su turno constituye una defensa previa que puede oponer el fiador que
es demandado por el íntegro de la deuda solicitando que el acreedor
reduzca la acción a la parte que le corresponde.

7. En consecuencia, solicito que antes de continuar con la tramitación de


este proceso el demandante cumpla con reducir el valor del petitorio de
su demanda a la suma que legalmente corresponde.

228
II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

Sustento la presente defensa previa en lo dispuesto por los arts. 1361


(fuerza vinculatoria del contrato), 1886 (pluralidad de fiadores), 1887
(beneficio de división) del CC, y en los arts. 455 (propuesta y trámite de
las defensas previas) y 456 (efectos del amparo de las defensas previas)
del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medio probatorio la copia del contrato de arrendamiento


con garantía de fianza, de donde aparece en su cláusula .............. que el
acreedor y los fiadores pactamos el beneficio de división.

IV. ANEXOS:

. Copia del D. N. l. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia autenticada del contrato de arrendamiento con garantía de fianza,


bajo el Anexo 1-B.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo


1-C.

POR TANTO:

229
A Ud., Sr. Juez, solicito admitir a trámite la presente defensa previa y en
su oportunidad declararla fundada.

PRIMER OTROsí DIGO.- Que, amparada la presente solicitud, pido se


dé cumplimiento a lo señalado en el arto 457 del CPC y se imponga al
demandante el pago de las costas y costos de la defensa previa.

SEGUNDO OTROsí DIGO.- Acompaño copia del presente escrito y sus


anexos, así como cédulas de notificación suficientes.

.-......, ......... de ................. de..........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

Modelo 31

230
Exp. W:

Sec.:

Escrito:

Sumilla: Defensa previa

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

AAA AAA, identificado con D.N.I. W ................., con domicilio real


en ............................ , señalando domicilio procesal en la Casilla W .........
del Colegio de Abogados de Uma; en el proceso sobre Obligación de Dar
Suma de Dinero seguido por BBB BBB; a Ud.

atentamente digo:

Que, dentro del plazo de ley, sin perjuicio de discutir oportunamente la


veracidad de los hechos afirmados por el demandante y conforme a lo
dispuesto en los arts. 445 y ss. del CPC, propongo DEFENSA PREVIA,
solicitando a su despacho se sirva ordenar la suspensión del presente
proceso, en aplicación de la excepción de incumplimiento que me
corresponde en mi calidad de acreedor, en atención a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho:

I. FUNDAMENTOS DE HECHO:

1. Con fecha ..... su despacho expidió la Resolución N° ..........


disponiendo admitir a trámite la demanda de Obligación de Dar Suma de
Dinero interpuesta en mi contra por don BBB BBB, resolución que fue
notificada a mi domicilio conjuntamente con la demanda y sus anexos el
día ....... .

231
2. Sobre los hechos expuestos por el demandante debo señalar que es
verdad que mediante documento privado de fecha ........ el accionan te y
el suscrito celebramos un contrato de compraventa, por el cual el primero
se obligaba a transferirme la propiedad del vehículo marca .........., de
placa ............., a cambio del pago de la suma de US$ ..............................,
conviniéndose expresamente que la entrega del vehículo y la legalización
notarial de las firmas se efectuarían simultáneamente al pago del precio
el día .........

3. Sin embargo, omite señalar el accionan te que llegado el referido día,


faltó a su obligación de entregar el bien, exigiéndome mediante
comunicación

notarial que previamente el precio le sea depositado en su cuenta


corriente. Como es sabido, el modo de transferir la propiedad de los
bienes muebles es la entrega física y mientras ello no ocurra no opera la
traslación. En el presente caso, las partes convenimos en que las
prestaciones recíprocas objeto de las obligaciones surgidas del contrato
de compraventa (transferencia del bien y pago del precio) se ejecutarían
en forma simultánea; no obstante lo cual el accionante pretende ahora
desconocer el carácter obligatorio del contrato y reclamar el pago del
precio antes de efectuar la entrega del vehículo.

4. Por estas razones, vía defensa previa, invoco la aplicación de la


excepción de incumplimiento regulada específicamente en el arto 1426

232
del CC, solicitando la suspensión del proceso hasta que el accionante
satisfaga su prestación o garantice eficazmente su cumplimiento.

II. FUNDAMENTACIÓN JURíDICA:

Sustento la presente defensa previa en los arts. 947 (la transferencia de


la propiedad de bien mueble se produce con su entrega), 1361 (los
contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos), 1426
(excepción de incumplimiento) y 1529 (por la compraventa el vendedor
se obliga a transferir la propiedad de un bien a cambio del pago del
precio) del CC; y en lo señalado por los arts. 320 (se puede declarar la
suspensión del proceso en los casos previstos legalmente) y 456
(amparada una defensa previa se suspende el proceso hasta que se
cumpla el acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho
de acción) del CPC.

III. MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medios probatorios los siguientes documentos:

- Copia autenticada del contrato de compraventa celebrado entre el


accionan te y mi persona, que obra en autos bajo el Anexo 1-C de la
demanda, el cual señala en su cláusula ..... que el pago del precio y la
entrega del vehículo se efectuarían simultáneamente el día ........

- Copia legalizada de la carta notarial de fecha ...... enviada a mi domicilio


por el accionante, mediante la cual exige el pago del precio antes de
proceder a la entrega del vehículo materia de la venta.

233
IV. ANEXOS:

. Copia del D.N.!. del recurrente, bajo el Anexo 1-A.

. Copia del contrato de compraventa del vehículo celebrado con fecha

............., bajo el Anexo 1-B.

. Copia de la carta notarial de fecha ..........., bajo el Anexo 1-C.

. Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente, bajo el Anexo


1-D.

POR TANTO:

A Ud., Sr. Juez, solicito admitir a trámite la presente defensa previa y en


su oportunidad declararla fundada.

PRIMER OTROsí DIGO.- Que, amparada la presente solicitud, pido se


dé cumplimiento a lo señalado en el arto 457 del CPC y se imponga al
demandante el pago de las costas y costos de la defensa previa.

SEGUNDO OTROsí DIGO.- Acompaño copia del presente escrito y sus


anexos, así como cédulas de notificación suficientes.

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........, ......... de ............... de ..........

FIRMA DE ABOGADO

FIRMA DEL RECURRENTE

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