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2 opinión La Paz, MARTES 30 de julio de 2019

Publicum et laboris

Usos y costumbres
en el Derecho Laboral
José María Pacori Cari*

El uso es una rutina constante admitida por los sujetos


E s importante para el estudio del
Derecho saber de dónde surgen
las normas jurídicas que regu-
lan la convivencia de los sujetos
de la relación laboral, su fuerza nace de la habitualidad,
pero no tiene obligatoriedad, por lo tanto,
ción por tiempo de servicios por más
de cinco años, sin pacto colectivo o
norma laboral expresa. Este elemento
también es denominado Corpus, que

el uso se restringe al contrato de trabajo no motivando


de derecho. De esta manera, las fuentes constituye un elemento material, que

la creación de una norma jurídica.


del Derecho constituyen un tema cen- es la repetición constante y uniforme
tral en la Teoría General del Derecho. de una práctica social.
Esto, incluso, se extiende a las di-
versas ramas jurídicas que implica el TIPOS DE COSTUMBRE
estudio del Derecho en tanto Ciencia. cuestión usual, restringida al contrato FUENTES DE PRODUCCIÓN La costumbre laboral puede ser de los
En el Derecho del Trabajo o Derecho de trabajo celebrado entre el emplea- DE LA COSTUMBRE siguientes tipos:
Laboral, el estudio de sus fuentes re- dor y aquel trabajador en cuestión. El En el Derecho del Trabajo, las costum- 1. Praeter legem. Es la costumbre
sulta de utilidad práctica para determi- uso es una rutina constante admitida bres resultan de tres fuentes de pro- no cubierta por la ley, pero que com-
nar derechos laborales de los trabaja- por los sujetos de la relación laboral, ducción: pleta el ordenamiento jurídico, es
dores, a los cuales, en mérito al princi- su fuerza nace de la habitualidad, 1. Las costumbres surgen en el decir, ante la falta de una norma legal
pio de irrenunciabilidad o indisponibili- pero no tiene obligatoriedad, por lo seno de la propia empresa. Hacen que aplicable, el juez deberá de decidir de
dad, el empleador no puede dejar de tanto, el uso se restringe al contrato las conductas habituales que concier- acuerdo a la costumbre, por ejemplo,
lado, siendo materia de protección por de trabajo no motivando la creación nen a un grupo de trabajadores pasen el pago en el salario de lo que corres-
parte del juez laboral. de una norma jurídica. a ser normas que se adhieren a los ponde a la habitación o vestuario del
Una de estas fuentes del Derecho El uso está basado en la esfera de contratos de trabajo. trabajador, donde el salario en especie
Laboral está constituida por los usos y la autonomía concedida por el 2. Las costumbres surgen en el se otorga en dinero.
costumbres, al lado de los principios Derecho de Trabajo a las partes que seno de la propia categoría económica 2. Secundum legem. Son costum-
generales del Derecho, la jurisprudencia conforman el contrato de trabajo, es y profesional. Por ejemplo, cuando a bres contempladas por la ley, el pre-
o la doctrina, entre otras. Por ejemplo, un procedimiento que el empleador, todos los trabajadores de construcción cepto no está contenido en la norma,
en el ordenamiento jurídico colombiano reiteradamente, permite con respecto civil de diversas empresas siempre se pero es reconocido y admitido con
se indica: “Cuando no haya norma exac- de un determinado trabajador, siendo les da día libre en su cumpleaños. No efectividad obligatoria, por ejemplo,
tamente aplicable al caso controvertido, que este procedimeinto sería integra- existe una norma, pero las empresas las condiciones de trabajo establecidas
se aplican las que regulen casos o mate- do al respectivo contrato de trabajo, acostumbran hacer esto. en normas colectivas, como serían los
rias semejantes, los principios que se generando repercusiones jurídicas 3. Las costumbres surgen de los días de no trabajo por el día de funda-
deriven de este Código, la jurispruden- solo entre las partes. comportamientos globales en las rela- ción de ciudades.
cia, la costumbre o el uso, la doctrina, ciones de trabajo que reflejan el orde- 3. Contra legem. Son costumbres
los Convenios y Recomendaciones adop- ¿QUÉ ES LA COSTUMBRE? namiento jurídico laboral. opuestas a la ley, es decir, las costum-
tados por la Organización y las Confe- La costumbre, como fuente del Dere- bres contrarían a las normas del
rencias Internacionales del Trabajo, en cho, es una forma reiterada y única de ELEMENTOS DE Derecho escrito, por ejemplo, las mul-
cuanto no se opongan a las leyes socia- comportamiento que se caracteriza LA COSTUMBRE tas que a cuenta del salario se cobra a
les del país, los principios del derecho por su continuidad, publicidad y gene- Asimismo, la existencia de la costum- los trabajadores, además del descuen-
común que no sean contrarios a los del ralidad. Las costumbres son criterios bre implica dos elementos: to salarial por la tardanza o falta.
Derecho del Trabajo, todo dentro de un de conducta general, es decir, aplica- 1. Elemento subjetivo. Que corres- A las dos primeras las podemos
espíritu de equidad” (artículo 19, Código das a todos los trabajadores. ponde a la “opinio necessitatis”, esto considerar como buenas costumbres,
Sustantivo del Trabajo, Colombia). Tienen carácter incuestionable de es, la creencia en la obligatoriedad, la que son fuentes del Derecho del
Como se puede verificar, de esta actos-regla a los que se puede consi- creencia que, en caso de incumpli- Trabajo, mientras que la última sería
norma, tanto los usos y las costumbres derar normas jurídicas, por lo que se miento, habrá una sanción. Por ejem- una mala costumbre, siendo, por tanto,
laborales son consideradas fuentes del diferencian de los usos por cuanto, plo, cumplidos cinco años de servicios, los actos y actuaciones que se realice
Derecho del Trabajo. mientras el uso es la práctica reitera- generalmente se otorga una bonifica- conforme a estas malas costumbres
da y/o habitual de actos específicos y ción, sin embargo, luego de cinco años nulas de pleno derecho.
¿QUÉ ES EL USO? determinados de una relación jurídica de otorgar este beneficio, el empleador Por último, es importante precisar
El uso es la práctica reiterada de laboral específica, la costumbre se no lo otorga, generando en los trabaja- que los usos y costumbres solo serán
actos específicos dentro de una rela- refiere a una conducta general. dores la conciencia de obligatoriedad aplicados en defecto de disposiciones
ción jurídica laboral determinada, es Se verifica que la costumbre se da de pago de este beneficio. Este ele- legales, convencionales o contractua-
decir, tiene alcance mínimo y genera en un contexto más amplio, como una mento también se denomina Animus, les, a no ser que cuenten con una
efectos solamente entre las partes empresa, categoría o región, entre que constituye un elemento psicológi- recepción o remisión expresa (Cfr. artí-
involucradas; por ejemplo, el hábito otros. La costumbre es un criterio de co, que es la convicción de la práctica culo 3, Texto refundido de la Ley del
del empleador de no exigir el registro conducta general e impersonal. Debe social reiterada, constante y uniforme. Estatuto de los Trabajadores, España).
de horario de ingreso a un empleado ser aplicada a todos los trabajadores Es necesariamente obligatoria.
específico o el hábito, permitido por el que se encuentran integrados en el 2. Elemento objetivo. Que corres-
empleador, de que un trabajador fume mismo contexto, teniendo de esta ponde a larga duración en el tiempo, * Es socio de la Asociación Española de Derecho
un cigarro luego del almuerzo. manera carácter incuestionable de esto es, la simple constancia del acto, del Trabajo y de la Seguridad Social. Escribe
De esta manera, estamos ante una norma jurídica. por ejemplo, el pago de una bonifica- desde Perú.

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