CASACION 1252-2015

1. Según uno de los principios constitucionales de la regulación jurídica de la

familia, incluye al principio de protección especial de los niños, adolescentes,
maternidad y ancianidad, la cual preserva el respeto de las etapas del desarrollo
de los menores, por ejemplo: capacidades, potencialidades, limitaciones,
derechos y responsabilidades. Lo anterior, el demandante no lo está cumpliendo,
puesto que trató de manipular a su menor hijo, induciéndolo a mentir ante las
autoridades en contra de la demandada. Está situación dista mucho de lo que la
Carta Fundamental contempla.
2. El Tercer Pleno Casatorio indica dentro de los precedentes judiciales vinculantes que se
han establecido, que el Juez que estuviera a cargo de la causa, puede flexibilizar ciertos
principios y normas procesales. En este caso, se debe flexibilizar el principio de
congruencia para que se pueda proteger y defender el interés del niño, ya que la
demandada en varias ocasiones denunció violencia familiar por parte del demandante,
lo cual, lo identifica como una persona que no maneja adecuadamente sus impulsos.
3. La pericia psicológica realizada al demandante, si bien el resultado es que éste no
constituye un riesgo para el desarrollo del niño. Este examen ha sido en base al afecto
emocional que tuvieran para con el menor, más no como es el comportamiento general
del demandante. Como lo indica la demandada, por razón de las agresiones físicas
efectuadas por su aún esposo, ella abandonó el hogar.

CASACIÓN 119-2005
ARGUMENTOS POSITIVOS
La inercia del cónyuge inocente de no solicitar la conversión a divorcio, no puede afectar a la otra
parte a proseguir su proyecto de vida con otra persona y el libre desarrollo, el cual se manifiesta
dentro de la Constitución, es decir poder contraer matrimonio..Si bien el artículo 354 del Código
Civil faculta solo al cónyuge inocente para solicitar el divorcio, la mismo no excluye al cónyuge
culpable de hacerlo. Por lo que podemos invocar al siguiente principio “nadie está obligado a
hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe”, ya que estamos en el
ámbito del Derecho Privado. Asimismo, se estaría incurriendo en la omisión abusiva del derecho,
si no se le es permitido al cónyuge culpable solicitar el divorcio. Se estaría vulnerando el artículo
II del Título Preliminar del Código Civil..Según los argumentos de la demandante, el demandado
la agredía físicamente, por lo que su matrimonio estaba irremediablemente roto, y era predecible
que se formalice con el divorcio y al no tener acción de la recurrente, el cónyuge culpable, puede
solicitar la formalización del divorcio, por interés legítimo, sin tener que ser titular del derecho,
la cual debe ser respetado como derecho fundamental inherente a la persona.
ARGUMENTOS NEGATIVOS
Según el artículo 354°, expresa taxativamente que la única persona que puede solicitar la
declaración de divorcio es el o la cónyuge inocente. El matrimonio se efectúa por la
decisión de dos personas que no están impedidos a realizarlo, marido y mujer, es así que
el divorcio también es actuado por estas dos personas. Por lo tanto, el cónyuge culpable
queda excluido de solicitar el divorcio ante cualquier autoridad..No se puede sostener que
se está ejecutando una omisión abusiva del derecho, puesto que no está comprobado que
la cónyuge inocente esté actuando de mala fe al no solicitar el divorcio..Según el artículo
354° del Código Civil indica que, transcurridos los dos meses de la sentencia de
separación por causal específica, el cónyuge inocente puede solicitar la disolución del
vínculo matrimonial, mas no señala que si ésta no pide la formalización del divorcio, deja
 ser titular de ese derecho, por lo cual se puede distinguir el siguiente principio “nadie está
obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohíbe”.

CONSTITUCIONALIDAD:
El artículo 2 de la Ley 30628 es constitucional por los siguientes fundamentos:
Según los principios constitucionales de la regulación jurídica de la familia se debe proteger el
interés superior del niño y la protección de la familia para que el niño se desarrolle dentro de una
familia, conociendo quienes lo conforman y los responsables de su protección en todas sus etapas,
lo cual garantiza el bienestar psicológico, emocional y jurídico de cualquier persona..Todo niño
tiene como derecho fundamental, el de la identidad. Ser registrado y reconocido con los apellidos
de sus padres, puesto que esto puede mellar en el correcto desarrollo del niño..Todo niño le
corresponde como derecho, al de los alimentos. En nuestra regulación el derecho a los alimentos
abarca comida, vestido, habitación, vestido, salud y educación, los cuales deben ser sustentados
por los padres. Por lo tanto, el artículo 2° de la Ley 30628 asiste para el cumplimiento de este
derecho inherente al niño.
INCONSTITUCIONALIDAD
Vulnerando ciertos derechos de este presunto padre: d de igualdad ante la ley, no se ponen en los
casos donde el presunto padre no tenga suficiente dinero para pagarlo. Discriminación no puede
ejercer el d a la defensa y derecho a la prueba

Y lo que la Norma Fundamental quiere es favorecer el matrimonio, al ser este presentado como
una institución constitucional.
matrimonio como único elemento creador de familia.
modelo de familia matrimonial, tradicional y nuclear, en donde el varón era "cabeza de familia"
dedicado a cubrir los gastos familiares y la mujer realizaba necesariamente las labores del hogar.
diferenciación de hijos "legítimos" y "no legítimos”

…la realidad ha venido imponiendo distintas perspectivas sobre el concepto de familia.

cambio en la estructura de la familia tradicional nuclear, conformada alrededor de la figura del
pater familias.
estructuras distintas a la tradicional como son las surgidas de las uniones de hecho 12 , las
monopaternales 13 o las que en doctrina se han denominado familias reconstituidas
agente primordial del desarrollo social".