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Temario para la Solemne de Cultura Jurídica.

Capitulo 1
SISTEMA JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS

NOCIONES GENERALES DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS

Concepto de derecho comparado De acuerdo a lo explicado, al hablar del derecho comparado, nos referimos al derecho que nos permite
confronta las semejanzas y diferencias de diversos sistemas que existen en el mundo.

Concepto de Familia Jurídica


Estas comprenden al conjunto de sistemas jurídicos con ciertas características entre sí. Agrupación de los Sistemas Jurídicos Contemporáneos

Familia Neorromanista.-
Su fundamento está en el derecho romano y en la tradición Germánica, más adelante veremos más detalladamente.

Familia del Common Law.- Esta familia la podemos distinguir principalmente por la creación de normas jurídicas a través de decisiones
realizadas, que son las llamadas precedentes.

Sistemas Religiosos.-
Algunos autores mencionan que no precisamente constituyen una familia sino que son conjuntos de normas que regulan las relaciones
humanas, como el derecho musulmán.

Sistemas mixtos.-
En este sistema están presenten dos o más elementos que pertenecen a dos o más sistemas distintos.

Sistema Socialista.-
Este sistema es de reciente formación. En Rusia se implantó a raíz de la Revolución de bolchevique de 1917.
Etapas del Derecho Romano
Derecho Arcaico La fuente formal era la costumbre de los antepasados.
Derecho Preclásico
su fuente principal: la costumbre; se contaba con leyes, como las Doce Tablas. Se prefiere la seguridad jurídica a la equidad. Además el
derecho es de carácter nacionalista.

Derecho Clásico el derecho alcanza su mayor evolución a través de la jurisprudencia, en esta se daba las constituciones imperiales

Derecho Posclásico caída de la ciudad de Roma. El poder se concentraba en el emperador.


Derecho Justinianeo las fuentes del derecho incorporándolas al corpus iuris civiles, ordenándolos en el Código, Instituciones, Digesto y
Nuevas leyes Derecho Romano en Europa Medieval Surgen las universidades a finales del siglo XI, pero no fue sino hasta el siglo XIV, cuando
lograron un soporte financiero. El derecho Canónico se ha ido formando paulatinamente, surgiendo la escuela de los Glosadores, estos
comienzan a florecer el comercio y las artes. La escuela de Ultramontani, se convirtió en el centro de estudios del derecho romano. La
escuela de los comentaristas. Derecho Común en Europa, éste se integró por el derecho civil romano, corpus juris y la inmensa literatura de
los glosadores y posglosadores

FAMILIA DEL COMMON LAW

Derecho Inglés Contexto Histórico. nace en la edad media con la creación de Tribunales reales, estos se basaban en la costumbre de las
tribus germanas que ahí habitaban Periodo Anglosajón fueron conquistados por los romanos; al paso del tiempo, se perdió la cultura romana
en Inglaterra, posteriormente invadida por los anglo, sajones El common law es un término empleado para referirse a aquel conjunto de
norma y reglas de carácter jurídico que no están escritas, pero que son sancionadas por la costumbre o la jurisprudencia, y son fuente
esencial de derecho en los países anglosajones. Su característica principal es el basarse más en la jurisprudencia que en las leyes.

El sistema de derecho anglosajón es utilizado en países como; Inglaterra, Gales, Irlanda y gran parte de las colonias del Reino Unido,
incluyendo Australia, Nueva Zelanda y Canadá, además de los Estados Unidos.

Características.
Consiste en un conjunto de principios y practicas no escritas, cuya autoridad no deriva de una declaración de mandato singular y positivo a
través de una explicita fuente de origen legislativo.
Es practico y no teórico.
Es un derecho formado por los jueces.
Sus reglas van dirigidas a dar la solución a un proceso; no se trata de la formulación de reglas generales para el futuro. Los principios
jurídicos, desarrollados por los tribunales, se conforman a una serie limitada de reglas emanadas de decisiones anteriores. Los tribunales
inferiores, están obligados a seguir las decisiones de los tribunales jerarquicamente superiores. Las reglas que hacen referencia a la
administración de justicia, el procedimiento y la prueba, así como las relativas a ejecución de decisiones judiciales tienen un interés igual, e
incluso superior a las reglas referentes al derecho sustantivo.No existen códigos como tal y reconoce el precedente judicial como primera
fuente formal del derecho.
Fuentes formales del Common Law. Las fuentes formales del Common Law se ponderan en el siguiente orden:

Jurisprudencia: Son aquellas decisiones judiciales, es decir, aquellas emitidas por los jueces para decidir una litis en concreto.
La ley: Emanada del órgano legislativo. Obedece a factores sociales, políticos o culturales de una sociedad.

La Costumbre: Actos realizados de manera comun por gremios de sujetos, los cuales son aceptados por la sociedad.

La Doctrina: Conceptos interpretativos de las normas, provenientes de los sabios del .Otros aspecto importantes. Mientras que en sistema
continental la ley es muy importante, en el sistema anglosajón se interpretan se sentencia proferidas con anterioridad, y en menor medida,
la ley.Por lo tanto, en el sistema continental, la ley contiene en gran medida la norma , y su estudio puede ayudar fácilmente a comprender
como funciona el sistema jurídico de determinado estado; Por otro lado, en el sistema anglosajón, las normas se encuentran dispersa en
varias sentencias y se deben analizar todas y en conjunto para lograr entender el sistema jurídico de un estado en particular.

Civil Law.
Traducido al español como: "Derecho Civil", tiene su fundamento o base en los códigos legales escritos, una característica adoptada del
sistema jurídico romano, en el que las controversias serán resueltas con base a un código legal escrito proferido por el órgano legislativo.
Forman parte de la familia jurídica del civil law países como: Perú, Argentina, Bolivia, Chile, Ecuador, Venezuela, España, Paraguay, Uruguay,
Costa Rica y Colombia.
Características.
Se basa en la norma emanada del poder legislativo o ejecutivo. Emanan normas dotadas de legitimidad democrática .La jurisprudencia se
limita al ámbito interpretativo de la norma vigente. El precedente judicial no es la fuente formal mas importante de este sistema Los países
regidos por esta corriente, por lo general, cuentan con una Constitución escrita, la cual es guía para la promulgación de las demás leyes que
rigen en un estado especifico.
Fuentes formales del Civil Law.
La Constitución.
La ley.
La Jurisprudencia.
Costumbre.
Principios Generales del Derecho.
La doctrina.
Diferencia con el Common Law.
Los sistemas jurídicos pertenecientes al Civil Law son sistemas esencialmente codificado, mienta que los del Common Law están basados
fundamentalmente en el derecho judicial. En los países del Civil Law se tiende a identificar el derecho con la ley y las decisiones judiciales
constituyen fuente formal de derecho pero sin dejar de reconocer la fuerza de la ley. El dualismo y la equidad son desconocidos en el Civil
Law, donde la equidad es simplemente un principio de interpretación aplicado a cada cuestión jurídica.

FAMILIA DE LOS DERECHOS SOCIALISTAS


Fuentes del Derecho Sobre las fuentes de derecho, podemos mencionar a la legislación como la principal fuente; después sigue la
Constitución; los decretos que los emitía el Supremo Soviet; las leyes y Códigos; las ordenanzas y reglamentos, emanaban del Consejo de
Ministros, era para cumplir las disposiciones de los soviets; los principios generales del Derecho Soviético, que eran las posturas dadas por la
autoridades; las sentencia judiciales, eran las que decidían el tribunal. En cuanto a la -Costumbre, los rusos la erradicaron, solo se utiliza en el
derecho mercantil. La Doctrina, solo la utilización de libros marxistas leninistas. Estructura del Derecho Soviético En el derecho soviético se
elimina el derecho privado, conservándose la estructura neorromanista, utilizándose categorías y terminologías romanas.

FAMILIA DE DERECHO RELIGIOSO Derecho Islámico


Concepto de Derecho Islámico o Musulmán El derecho musulmán es uno de los aspectos de la religión del Islam, la cual comprende los
dogmas que fijan las creencias musulmanas y el camino a seguir, esto es lo que traduce como Figk, esta palabra se designa una parte de la
Ley del Islam.Religión y Derecho Como habíamos mencionado anteriormente el derecho musulmán es una de las facetas de la región del
Islam, la cual comprende dos elementos que son los dogmas que fijan las creencias musulmanas y el camino a seguir, traducido con el
término de figk, con esta palabra se designa una parte de la Ley del Islam. Vimos que el derecho musulmán tiene como fundamento el Corán,
el cual es el texto sagrado transmitido a Mahoma en la Meca. Mahoma llamó a su religión el ISLAM, que quiere decir sumisión a la voluntad
divina, quienes siguieron esta religión se les llamó musulmanes, que significan creyentes. Comprende dos elementos que son los dogmas que
fijan las creencias musulmanas y el camino a seguir, traducido con el término Fig, palabra con la cual se designa una parte de la ley del
Islam.La primera parte del Islam comprende la actividad externa del creyente con dios, hacia sí mismo y hacia los demás, abarca todas las
reglas relativas al ejercicio de la religión, a la vida civil y a la conducta musulmana.

Fuentes del Derecho Musulmán Una vez que murió Mahoma en el año 632 de nuestra era y terminadas las revelaciones divinas, el libro del
Corán fue insuficiente para normar la conducta en cuestiones dogmáticas y jurídicas, y se necesitó recurrir a los hombres expertos para que
fueran ellos quienes opinaran sobre estadios teológicos y jurídicos, estos son los llamados Ulama.

FAMILIA DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS MIXTOS Aspectos generales.


La peculiaridad común que los agrupa, radica en motivos atribuibles a recepciones políticas. Consisten en la coexistencia de dos o más
tradiciones jurídicas en el seno de un mismo sistema, no obstante las obvias contradicciones internas que ellos pueden suponer. Con estos
sistemas incluyen tradiciones locales. En ocasiones su ámbito de aplicación no es nacional y en cierta forma constituyen “islas” con mayor o
menor trascendencia. La mayoría de los sistemas mixtos corresponden a derechos nacionales, algunos de gran relevancia pública e interés
académico como Israel y Japón.

A.- Capitulo segundo. Sistemas juridical de la cultura occidental.

Familia jurídica romano-germánica.

¿En qué consiste la tradición de la familia germano-romana?


. La principal característica en el Derecho de la Familia Romano-Germana, es la construcción de un derecho basado en la supremacía de los
valores morales, valores espirituales humanos que forjan la ética y las costumbres sociales. En la tradición de esta familia, el Derecho a las
exigencias de la realidad político-social y condiciones producidas por la diversidad de los pueblos europeos, donde se aunaba la cultura por el
fundamento proporcionado por los valores de esta familia..Basa su sistema en la Ley, teniendo su origen en los países de Europa occidental
que conformaron parte del Derecho Romano. Es la primera familia que encontramos en el mundo contemporáneo, siendo herederos del
Derecho Romano original, incorporando elementos de otros ordenamientos jurídicos.

Historia en la escuela de la familia Germánica Romana.


Para conocer la historia en la escuela de la familia Germánica Romana, debemos centrarnos en los siguientes hitos o etapas.
Etapa del derecho romano arcaico. Desde la fundación de Roma en el año 753 a. C., hasta la promulgación de las leyes de las XII Tablas en el
año 449a. C.Etapa del derecho romano preclásico. Desde la promulgación de las Leyes de las XII Tablas en el año 449 a. C. hasta el final de la
República en el año 27 a. C.Etapa del derecho romano clásico. Desde el final de la República en el año 27 a.C. hasta el Imperio de Alejandro
Severo en el año 235.Etapa del derecho romano postclásico. Desde la muerte de Alejandro Severo en el año 235, hasta que sube al trono el
Emperador Justiniano en el año 527.5) Etapa del derecho romano justinianeo. Desde el año 527 hasta el 565, duración del Imperio de
Justiniano.
Características
1.- la comunidad ideológica sobre la que se apoyan y que intentan llevar a la realidad.
2.-el común origen de tales derechos, fundados en el derecho Romano. 3.- la análoga estructura de los mismos, utilización de iguales
conceptos. 4.- la analogía existente, en orden a las fuentes jurídicas admitidas.
5.- parentesco que existe, entre el método de trabajo e investigación de sus juristas.

Distinciones:
1.- el derecho romano recibido por los pueblos del continente europeo y llevado a América, no es el derecho romano, sino el corpus iuris
civiles de justinianeo.
2.- la recepción del derecho, tuvo diferentes características en cada país recibido.
3.- al lado del derecho romano, han contribuido otros elementos, tales como: elementos ibéricos, derecho canónico, derecho natural,
derecho germánico, etc.

Las fuentes del Derecho Germánico Romano


Las fuentes del Derecho Germánico Romano son:
la Ley,
la costumbre,
la jurisprudencia como ciencia del saber del Derecho y
la doctrina; siendo su fuente primordial y casi exclusiva, teniendo una extraordinaria importancia en la aplicación de la justicia, sin constituir
la totalidad del Derecho como un todo.

Los llamados sistemas híbridos o mixtos.

Los sistemas híbridos, tiene una mezcla del Common Law y del Civil Law, estos son: Lousiana; 2.- Escocia; 3.- Quebec 1.- Lousiana: En su
origen, Lousiana era fiel al sistema romano en el más amplio de los sentidos, pero cuando se unió a los Estados Unidos de América, y a raíz
de la constitucionalidad, el Civil Law y el Common Law se fueron americanizando, del Common Law inglés, y en el caso del Civil Law se fue
americanizando. Es en ese sentido que el Common Law opera dentro del sistema público y el sistema romano- germánico atiende el sector
privado, compuesto por las personas, la familia, obligaciones, contratos y sucesiones.
2.- Escocia.
Inglaterra trató a Escocia como si fuera una provincia conquistada y ocupada; (y vemos como) ante situaciones como la descrita el derecho
escocés conservó muchos de sus propios rasgos que la han ubicado como un sistema híbrido o mixto. Como dirían los comparativistas
alemanes Konrad Zweigert y Hein Kötz, el derecho escocés es digno de mayor atención por parte de los estudiosos de la materia, ya que es
un buen ejemplo de una simbiosis de las dos tradiciones jurídicas: la inglesa (common lao) y la continental (civil lao)
3.- Quebec.
Podríamos partir del hecho de que en Canadá coexisten dos familias jurídicas: -
a.- Canadá (cedido por Francia a Inflaterra en 1763), como parte de la familia del Common Law; influencia juridica y
b.- la provincia de Quebec como un sistema híbrido o mixto en el que confluye Common Law en cuanto al derecho público y romano-
germánico en cuanto al derecho privado.
No hay que olvidar que, aunque suponga dar un salto en el tiempo, antes de 1960, las peticiones de Quebec tuvieron como principal objeto
la defensa de la autonomía provincial, que aunaba el no intervencionismo del Estado y la protección del carácter tradicional de Quebec.

3. Reflexión final.

La doctrina nos reitera que vamos hacia un nuevo orden común, y en esa puesta en común son determinantes los factores jurídicos que cada
vez son más cercanos entre diversas y muy diferentes familias jurídicas. Ese concepto denominado globalización, mundialización y/o
integración, nos guste o no, es la inercia y la tendencia mundial y en esa dinámica debemos concebir el estudio de los sistemas jurídicos
contemporáneos, no podemos ni debemos salirnos de la “foto” que representa esta comunidad global hacia la que vamos derivando

B.- Capítulo tercero. Sistemas jurídicos de la cultura occidental. (2)


Introducción.
Harol bernal, expresa una manifiesta atenuación de las diferencias que tradicionalmente han vivido los sistemas o familias juridicas del
common law y civil law o romano-germanico. Todos ellos a una matriz cultural común.
Para la clasificación de las familias jurídicas, se debe tomar como criterio matriz la “unidad cultural”,, hoy en día para adecuar los
mecanismos jurídicos que hagan posible la interactuación entre bloques políticos y/o económicos.
Es el derecho creado por decisiones de los tribunales; en Inglaterra surgieron dos cuerpos de normas diferentes: el common law, y más
tarde, el "equity"; y ambos fueron adoptados como base (fuente) del derecho de los estados estadounidenses y se caracterizan por el
hecho de que se basan más en la jurisprudencia (common law) fondo que en las leyes (civil low) forma.
En torno al derecho inglés.

El derecho ingles surge tras la búsqueda y comparación de los elementos comunes de los diferentes derechos de los reinos sajones.el
derecho ingles se desenvolvió de manera autónoma, a lo largo de una evolución ininterrumpida y apegada invariablemente a los principios
del common low y la equity, como auténticas fuentes del derecho.La historia inglesa esta jalonada por la aparición de determinados
documentos, que con carácter vinculante y obligatorio invocaron principios, establecieron reglas o reiteraron tradiciones, con el fin de
resolver cuestiones políticas en litigios, según una doctrina mayoritaria, leyes constitucionales en sentido material pero no formal. Entre
estos textos jurídicos se destacan: La carta magna liberhatum de 1215 El petition of the right de 1628 Habeas corpus amendment act de
1679 Bill of rights de 1689 Act ofsetlement de 1701, entre otros.Guillermo I, propicio un gobierno y una justiciar centralizada, uno de los
caracteres mas significativos del derecho ingles, como base de la unidad nacional nevesitaba lograr la unidad de la administración de justicia
y la unidad del derecho. Respecto de la justicia local, esta dividia en:dos tribunales SHIREY y HUNDRED Tres tribunales reales, COURT OF
EXCHEQUER, COURT OF KING´S BENCH y COURT OF COMMON PLEASt ribunal del Tesoro, COUS OF EXCHEQUER, competentes en materia
fiscal e incluso para asuntos civiles.Ante la reclamación de injusticia nace equity en el siglo XIV, cuando los particulares no pudieron obtener
justicia de los tribunales reales o de common law. Para Castán Tobeñas fueron dos máximas fundamentales que sintetizan todo el sistema de
equity, y a los que algunos tratadistas han cobijado bajo su denominación las doce tablas de la equidad, estas son :
La equidad no tolera que haya agrabio sin reparación judicial adecuada.
La equidad actua in personam.
La equidad sigue a la ley.
La equidad atiende a la intención de la forma.
La equidad tiene por realizado aquello que debe hacerse en el futuro.
La equidad presume intención de cumplir una obligación.
La equidad es equitativa.
La negligencia propia impide el acudir de la equidad.
El que acude a la jurisdicción de le equidad, debe tener conciencia limpia.
El que reclama la equidad debe proceder con equidad.
Cuando la equidad favorece por igualdad a las partes.
Cuando la equidad favorece por igual a las dos partes, prevalece el Derecho.

Así las cosas, equity nació como una rama complementaria de los tirbunales del common law, para remediar las situaciones que este último
por su carácter rigido y formal, fue incapaz de resolver. La equity desempeño varios papeles:Papel accesorio Papel independiente de la
justicia Papel correctivo.
Le equity no surge de manera independiente sino que apoyada en el common law, son realmente complementarios. Si desapareciera el
equity, subsiste el common law, no así a la inversa.

Fuentes del Derecho Inglés


1.- la Jurisprudencia (derecho hecho por los jueces “judge made law”) 2.- La Ley ( statute, act, law)
3.- La costumbre (general, mercantil y local) 4.- La razón (recuren los jueces para fallar) 5.- La doctrina.

1.- La jurisprudencia: Como primera fuente del derecho inglés tenemos, dado que es un derecho hecho por los jueces (Judge Made Law), a la
jurisprudencia (Case Law), en el que su autoridad deriva de la regla de la obligatoriedad del precedente judicial (Stare Decisis).
La obligatoriedad del precedente en el derecho inglés (Stare Decisis) es a través de la siguiente regla:
Las decisiones de la Cámara de los Lores (corte suprema) constituyen precedentes obligatorios, a cuya doctrina deben atenerse todas las
jurisdicciones;
Las decisiones de la Court of Appeal (corte apelaciones) constituyen precedentes vinculantes para todas las jurisdicciones, inferiores
jerárquicamente a este tribunal, incluida la propia Court of Appeal;
Las decisiones de High Court of Justice (tribunales de primera instancia) se imponen sobre las decisiones inferiores y, sin ser estrictamente
obligatorias, gozan de un alto valor de persuasión, y a ellas se atienen, por regla general, las diferentes divisiones de la propia High Court of
Justice.

2.- La Ley: Como segunda fuente del derecho inglés, tenemos la ley (Statute, Act, Law). La Ley emana del Parlamento a través de los Act of
Parliament. En la actualidad cobra más importancia la ley, de hecho las instituciones de nueva creación tiene su origen en el derecho
legislado.

3.- La Costumbre: La tercera fuente del derecho inglés es la costumbre, que se puede referir a:
Costumbre general, como aquella costumbre general inmemorial, costumbres de los antiguos reinos anglosajones.
Costumbre mercantil, creadas en la Edad Media y que se formaron con las prácticas adoptadas por comerciantes y mercaderes.
Costumbre local, que la puede hacer valer una persona ante un tribunal, buscando se le reconozca y declare un derecho que ha venido
ejerciendo por algún tiempo.
4.- La Razón: Otra de las fuentes consideradas en el derecho inglés es la razón, dado que esta es, en ausencia de reglas jurisprudenciales o de
legislación, a la que recurren los jueces a efecto de emitir una decisión del caso.

5.- La Doctrina: es la quinta fuente del derecho inglés, también denominada libros de autoridad, aceptados universalmente por jueces y
abogados.