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LA MODIFICACION DEL REGIMEN DE SOCIEDAD CONYUGAL
LA EXPRESION DE UN CAMBIO EN LA FAMILIA
YASNA OTAROLA ESPINOZA
Doctoranda en Derecho de la Pontificia Uni-
versidad Catélica de Chile
Profesora de Derecho Civil de fa Universi-
dad Jesuita Alberto Hurtado
RESUMEN
Elproyecto de ley que modifica e! Céaigo
Civil y remplaza el regimen de sociedad com
yyugsl por ef denominado comunidad de ga-
anciates y que confere a a mujer y af mari
do iguales derechos y obigaciones llama a
reflexionar sobre siesta politica legislativa es
fruto, en efecto, de un cambio en la fifa y
de fos principios rectores de ésta. En otras
palabras, si estamos frente a una moctfica-
Gién que expresa la transformacion patrimo-
rial de la mujer casacia y, por ende, el camino
hacia ef cual transita nuestro Derecho de Fa-
‘mila en materia de propiedad, 0 es el uto de
ideas preconcebidas, que quizé no represen-
tan nuestra realidad femiiar-patrimorial.
§ 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
Actualmente se encuentra en tramitacion
legislativa un proyecto de ley que modifica el
Codigo Civil y sustituye el regimen de socie-
dad conyugal con admit éndet marido
por el de comunidad de gananciales, en que
cada conyuge administra en forma indepen-
diente su patrimonio, tanta los bienes pro-
pios come aquellos que conforman la futura
comunidad. Empero con grandes diferencias
respecto al régimen de parlicipacion en los
gananciales con modalidad crediticia vigen-
te: enel ambito de la libertad para enajenar y
Saanoo7
gravar los bienes adquiridos durante el ma.
trimonio, come asimismo en la situacin que
Uno de los cOnyuges se constituye en aval
fiador 0 codeudor solidario de un tercero. ¥
también en cuanto a los poderes de la mujer,
puesto que deroga su administracion, tanto
de los bienes reservadas como de aquellos
separados parcialmente, e impone la respon-
sabilidad separada del marido y de la mujer
para la administraciin de sus patrimonios,
otorgando a ésta y a aquel iguales derechos
y obligaciones.
La mocién respectiva sefiala que esta
aspiracién se asienta, por una parte, en el
cambio del sistema cultural-rural por uno ur-
bbano industrial; cuestion que ha permitido no
s6lo la incorparacidn de la mujer en el mun-
do laboral. sino tambien un cambio de con-
ducta en orden a compartir ambos cényuges
el rol profesional y el doméstice.
Por otra parte, la "Declaracién Universal
de los Derechos Humanos garantiza fa igual:
dad de derechos al hombre y a la mujer, en
cuanto af matrimonio, durante éste y en caso
de su disolucion; la Convencion para la El
minacion de todas las formas de Discrimina-
cion en contra de la Mujer, le otorga tos mis
mos derechos a ambos cényuges en mate
ria de propiedad, administracion, goce y dis-
icion de los bienas,.." (Fundamentas dal
proyecto de ley, 1995, p. 1). Situacion que
constrifie =segiin el proyecto a reparar la
desigualdad juridica que existe entre los cén
yuges en tomo a la administracién de los bie
nes y obliga a constiuir el principio normati
vo de la igualdad y equidad de derechos y
deberes entre la mujer y el marido, a través
de la referida modificacién rr
Doctrina, Estudios. Notas y Comentarios
Frente a tal escenario, consideramos que
resulta fundamental revisar si la politica le-
aislativa que se propone es, en efecto, truto
de un cambio en la familia y de los principios
Tectores de ésta. En otras palabras, si esta-
mos frente a una modificacién que expresa
el cambio de nuestro Derecho de Familia en
materia de propiedad o frente a un plagio,
que demuestra la inercia por crear un siste-
‘ma que represente nuesira realidad familiar-
patrimonial
§ 2, LOS CAMBIOS EN LA FAMILIA
Hoy nadie desconace que el Derecho de
Familia ha sufrido transformaciones (1) en el
Ambito juridico-patrimonial. Desde el punto
de vista retrospectivo, basta recordar la ley
N° 5.521 de 1934, que mejoré la situacion
de la mujer, incorporando la institucién de los
bienes reservados de sta y permitiendo pac-
tar el régimen de separacién de bienes en
las capitulaciones matrimoniales celebradas
antes del matrimonio; la ley N°7.612de 1943,
que autorizé a los cényuges para sustituir el
régimen de sociedad conyugal por el de se-
paracion de bienes; la ley N° 18,802 de 1989,
que entregé plena capacidad juridica a la
mujer casada, y la ley N° 19.335 de 1994,
que incorporé el régimen de participacion en
Jos gananciales y la instituciOn de los bienes
familiares. Normas de las cuales se colige
tun cambio, no sélo respecto de las caracte-
risticas del Derecho de Familia, sinotambién
de la realidad social que lo soporta,
En cuanto alo primero, se ha dicho que
en éste (Derecho de Familia) prevalece el
interés social por sobre el individual. Sin em-
argo, observamos como poco a poco la au-
tonomia se alista a dar libertad en la elec-
cin del régimen y en la capacidad juridica
de la mujer... E igualdad al imitar—cada vez
(1) Vid DOMINGUEZ HIDALGO 2005, p, 205,
RODRIGUEZ GREZ 2004, pp. 13-15; RAMOS
PAZOS 2003, p 21, yCORRAL TALCIANI 2002,
pp. 28-28
Octubre
‘mas- la administracién de la sociedad con-
yugal por parte del marido. En relacién a lo
Segundo, ia mujer ha ingresado al campo
laboral fuera del hogar; en muchas casio
nes ha abandonado las tareas domésticas y
matemales, incorporandose al proceso pro-
ductor con total autonomia, Situacién que es
refrendada a Ia luz de las estadisticas de}
Ultimo censo (2002), que sefiala en su sinte-
sis que la fuerza laboral femenina asciende
a un 35,6% de la poblacién; la participacién
laboral de la misma ha aumentado en 7,5
puntos porcentuales entre los afios 1992 y
2002; el nivel educacional indica que de un
universo de 13.965.359 habitantes, un
1.119.321 de mujeres declara poser edu-
ccacion superior, 2.922.219 basica y 2.575.348
‘media; por tiltimo, ef promedio de hijos por
mujer ha descendido de 5 a 2,3 entre los alos.
anteriores a 1960 y 2002. (2}
En consecuencia, el cambio factico es
inocultable. Sin embargo, cabe preguntarse
si realmente la mujer casada (trabajacora
‘como no trabajadora) ha cambiado su situa-
in patrimonial y, si de hecho ha ocurrido,
qué principios guarda en materia patrimo-
fal y si son éstos los que gufan la modifica
ion de Ia sociedad conyugal? (3)
§3.PRINCIPIOS Y REGIMEN PATRIMO-
NIAL
En el Codigo Civil original el régimen
‘matrimonial se levantaba sobre la base de
(2) Sintesis censal (2002), pp. 19-20 y 29,
(3) El proyecto de ley sobre mocificacién de
régimen de sociedad conyugal agrega el siguiente
huevo articula 132. "La mufer y el marido gozan
de iguales derechos y tienen (as mismas obiza-
ciones' ¥ sustiuye ol aticulo 133 por elsiguien-
te: "Los eényuges farén de comiin acuerdo el
lugar de residencia de la familia" Reemplaza el
atticula 135 por el siguiente: “Por ef hacho del
‘matrimonio se contras el régimen de comunidad
de gananciales entre los conyuges, seg
reqias que se expondran an el uo r fensusinte-
se asciende
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teamplaza el
et hecho de!
2 corhundad
giin fas
Jos siguientes pilares: administracion unita
fia y concentrada en el marido de la socie
dad conyugal e inmutabilidad del régimen
patrimonial existente entre los canyuges. (4)
Todo eso ha cambiado, segiin fundamen-
tamos en el acdpite anterior. ¥ trocara mas,
si se aprueba el proyecto que modifica el ré-
gimen de sociedad conyugal
Por consiguiente, no queda mas que des.
cubrir a qué responde tal fenémeno. Cierta-
mente, al principio de iqualdad entre los cén-
yuges en el régimen de bienes (5), En ese
sentido, quienes postulan aquella han dicho,
por una parte, que la igualdad esta reconoci-
da en nuestro texta constitucional, en los ar
ticulos 1° y 19 N°2, y en la Convencién so:
bre la Eliminacién de todas las formas de
(4). Comparten esta misma opinion: RAMOS
PAZOS 2003, p. 17; DOMINGUEZ HIDALGO
2004, p. 207 y VELOSO VALENZUELA, 1998, p
36,
(5) La Comision Nacional de la Famita en su
informe sefiala "No ovisten alternativas, como
se ha dicho, eviste s6lo un régimen patrmmorial
deniro del matrimonio: fa alternative es tomato 0
rho tomar ningun. porqus la separacién de bis-
nes no 8s un régimen propio del matnmomo
‘ege que la sociedad canyugal posee ‘incon:
sistencias intornas. puesto que en la actualidad
ringuro de los rasgos caracteristicos de un rear
‘men de comunidad se mantiene con contomes
tides. fo que Jo vuelve un sistema contuso
engonoso. aun para especiaisias y mucho mas
para fos terceros que contratan con ios cényu
988 0 fa sociedad conyugal, lo que repercute
negatwvamente en la capacidad de crédito del ma-
tnaomie’. Por uma, expiesa por una parte que
ttimonio reservade 0 alguno de
que asta teng
los demas patimanios que excepcionaimente
puede administrar resulta dusoria en el ambito
patimanial Per otra, sefala que las imitaciones
de administracion que tiene el marido respecte
sde os bienes de la mujer los sociales comple~
mentan un cuadra que evidencia que el regimen
de sociedad conjugal no facitta la au
la capacidad de los conyuges
anamia y
282007
Discriminacion contra la Mujer suscrita por
nuestro pais (6). Por otra parte, que la adii-
histracién del marido es una expresién de la
discriminacion en contra de a mujer, es la
‘mentada "discriminacién de género" 7), que
exige al Estado intervenir y establecer me-
Canismos en el émbito patrimonial, que otor-
(6) En el sistema propu elminan "Yes
factuales diseriminaciones que en fa sociedad
Conyugal se imponen a la myer disonminacio.
res que af violentar el puncibio de sgualdad. han
transformad fa normatwva que regula fa sacle
‘dad canyuugal en inconsiiucional En efecto ro
s6l0 se Wolenta la Cata fundamental. sino qua
tambian. entre olros pactos con jerarquia comst-
tucionat . la Convencién sobre elmnacién de
todas las formas de discremnacién conira 1a Mu-
jer especialmente su articufo 15" SCHMIDT
HOTT (2004), p 224
(7) Vid. FIGUEROA YANEZ, quien manifesta
ue es muy dial sostener la canstiucionaldad
de la sociedad conyugal. “En primar lugar por
que de fos cuatro haberes que normaimente con
Forman ese regimen. res son admiristrados por
fel marido. 10 que resulta claramente discrmina
tone respecto de fos derechos de ia mujer” AS:
mismo, DOYHARCABAL sefiala que "el pnncipo
que inspiré este ragimen fue el do unidad 0 co
hhesién de la famita, sometida a una voluntad rec
fora, que es fa del marido y el padre. es dect el
gran proveedor’ Posteriommente expresa que "ha
‘pasado much tiempo desde entonces y que hoy
Vives crcunstancias muy distintas. En conse
Cuenca, ahora este régimen es percibido como
injusto. discriminator, contradictorio en sus pro:
plas dispasioianes y anacrontco" Y. por ultimo,
GALVAN resalta que "el regen propuesto os
mas acordes con las tendencias quo se advie
en 2! moderne Derecho de Familia, d2 sus
Ciéh de sistemas puns de ronmniriado de sepa
racibn por formulas mntas de part
tegoria esta uitima @ la cual pertenece tar
rigimen de paricioacion enios ganancrales
ele comunaad. Esta avolucidn es
(.) en a! principio de igualiad 0 «
Juridica que Neve aparejada la supresion
beneficios y promrogativas de la mujer
Comision de Constit
Justis y Reglamento, 2007) Quen autonomia individual y terminen con la
desigualdad. (8)
Del mismo modo Dominguez postula
que, en efecto, "las transformaciones opera-
das en el Derecho de Familia han estado
animadas (...) por el afan de asegurar liber-
ad, iqualdad y equidad" (Dowinauez Hoaico,
2005, p. 210). Agrega que éstos estan pre-
sentes en la igualacién de los derechos de
los conyuges en el ambito patrimonial y per-
‘sonal, en la libertad para cambiar de regimen
Patrimonial, con la salvedad de la sociedad
‘conyugal que debe nacer con el matrimonio
yen la proteccién del mas débil (9). Pero no
Por ello deja de realizar una mirada critica a
la transformacion sefialando: "El prisma des-
de e/ cual se mira a a familia ha variado,
centrandose en el presente mas en fos indi
Viduos que la componen que en fa entiad
familiar misma. (..), aunque se sigue perci-
biendo como un conjunto de individuos uni-
dos por ciertos vinculos, fa tendencia legis-
lativa se ha encaminado a regular sus com-
ponentes de manera separada y a tratar a
Jos miembros de la familia como seres auto-
nomos @ independientes" (Dowincuez Hioal-
50, 2005, p. 214),
De mismo modo, Corral coincide en re-
lacion a que “la fendencia a la igualdad entre
hombres y mujeres se ha prayectado tam-
bién en of Derecho de Familia, ylos cambios
més importantes se han producido en las
reglas que regulan el régimen de familia’, lle~
gando al extremo de procurar modificar el
régimen de sociedad conyugal y ast concluir
con el patrimonio reservado de la mujer ca-
‘sada. Siendo que este tltimo, desde nuestro
(8) Chr con la mirada de Corral, quien meni
fiesta que "a teorie de Ja iqualdad de génare que
Supera en su radicalismo @ fa simple igualdad oe.
52X05 @s Ln paso més hacia la comprension del
Ser human como un mero referenta de int
80s individuales" CORRAL TALCIANI (2002), p.
29, y en CORRAL TALCIANI (2005), p. 305
(9) DOMINGUEZ, HIDALGO (2008), p. 214
Octubre
Doctrina, Estudios, Notas y Comantanos
punto de vista, es un sistema que se ajusta
erfectamente al matrimonio, puesto que res-
‘guarda los derechos de los cOnyuges, ya sea
que la mujer trabaje y, particularmente sino
lo have, salvaguarda el equilibrio entre mari-
do y mujer, al permitir la administracion det
marido de la sociedad conyugal, la gestién
de la mujer de sus bienes, sin perjuicio de la
existencia de un patrimonio de responsabili-
dad para enfrentar esta itima. (10)
Ello sin considerar la realidad que indica
que al afio 2002, de un total de 4.141.427
hogares, 3.708.224 son propietarios de una
vivienda; 308.828 poseen dos viviendas;
£82,995 son propietarios de tres, y blo 41.440
es dusfio de cuatro o mas (11). Resuita, en-
tonces, que la siluacién patrimonial no justi-
fica abandonar la sociedad conyugal como
tuna opcién para aquellas mujeres que no po-
seen instruccién, como tampoco patrimonio
propio. Y, por lo tanto, no es razonable que
(10) Alrespecto cabe tener en cuenta os “pode-
res de fa mujer casada en régimen de sociedad
conyugal”, especificamente "os poderes propios
e Is mujer; poderes de coadminisiraciSn, pode-
res sancionaiorios; poderes respecto de sus bie-
nes propies" lo cual revela que la “stuacién de fa
‘mujer casada...no es tan desmedrada como se
acestumbra indicar’ DOMINGUEZ HIDALGO
(1989), pp, 94-103. En al mismo sentido se ha
Sefalado que El regimen de sociedad conyugal
pprogorciona a fa mujer benefiios de gran enver-
gadkura, s6io @ olla se le permite pedir la separa
cin de biones; ella goza del beneficio de emolx
_mentos, por fo cual sélo responde con los ganar
‘iales por fas deudas sociales; tione derecho, sin
necesidad de declaracién judicial 0 autorizaciin
‘mania, a! patimonio reservado..". En definiwva
toda diferencia ce trato es discnminatoria si
8 justficada an la vealidad social, euitural y eco
némica, como ustamente sucede con la mujer que
Claramente tiene una posicién desventajosa er
desemperio de labores fuera del hogar Se
(de una discrminacién postiva absol
legttima y corvenierie” CORRAL TALCIAN! (in
forme de la Comisién de Consttucién, Legisiaco
Justicia y Raglamento, 2007)
(11) Sintesis censal (2002), p41 Sesion
fede la
wsabil-
indica
41.427
de una
endas;
41.440
ita, en-
o justi
como
Ro po-
imonio
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aeindad
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jnae la
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separa
emak-
ganar
sinitve,
yeco.
pire
5e trata
ANI
en pos de una igualdad a ultranza
mos a los beneficios de la mujer casad
sociedad conyugal y la existencia de un sis-
tema que todavia se aviene con la realidad
de nuestras familias,
nce
En conclusién, si se trata de aplicar el
principio de igualdad juridica, ciertamente no
podemos establecer excepciones que exclu:
yan a unos de lo que concedemos a otros en
iguales circunstancias. como tampoco esta-
blecerestatutos legales con derechos y obli-
gaciones diferentes. segiin sexo, etnia
creencia, elcétera. Por lo tanto, debemos
generalizar. Sin embargo. el legisladorigual-
mente establece diferencias: ellas son movi-
das por razones de interés comin, social y
familiar, en otras palabras, de justicia. ¥ no
por ello vulnera la igualdad,
En sintesis, las diferencias deben fundar
se en la raz6n, cuestion que implica contem-
plar en la creacién y aplicacion normativa la
existencia de distinciones razonables entre
quienes se encuentran en las mismas con-
diciones y quienes no
Criterio dime que debe ser considerado
ala hora de tomar la decisién de eliminar el
régimen de sociedad conyugal, mas todavia
cuando el valor de la justicia y el interés de la
familia aman a lo contrario,
Luego, entonces, el objetivo no es regu-
lar un cambio social, tampoco otorgar igual-
dad en el ambito patrimonial, ni menos rom-
per con la discriminacion de género, sino lle-
var planificadamente al Derecho de Familia
por el camino de la pasmodemidad, oponer
a lo general lo particular, reivindicar el plura
lismo y la heierogeneiiad (12); revelar lain
justicia que guarda cl régimen de 5
Conyugal dar atencion aa indvdualidady a
(12) HESPANHA (2002), p 249
ta diferencia (13), y alterar "aquetta comuni-
dad bavada e
un hombre y una mujer (..), megrada por
personas que conviven bajo fa autorifad dt-
rectiva 0 las airibuciones de poder concedt-
das a una 0 mas de ellas, que adjuntan sus
esfuerzos para fogiar ef sustento propio y el
desarrolio econsuco de! grupo (...)" (CORRAL
Taccam [2005], p. 32). Tefirlo de princi
que no han nacide en nuestra cultura juriai-
cca, ni menos de nuestra realidad patrimonial-
familiar (14). De esta manera, todavia, noes
posible implantar la igualdad, ni menos con-
siderar adquirido este principio en materia
patrimonial
En conclusion, estamos frente a una
modificaciGn que expresa el camino hacia
cual -algunos- desean que transite nuestro
Derecho de Familia en materia propiedad,
pero que bajo ningin concepto responde a
la realidad patrimonial de aquellas mujeres
de escasa preparacién académica, que to-
davia no ingresan al campo laboral o de aque-
llas que han ingresado con disminuidas re
muneraciones. Lo que demuestra a nuestro
juicio la voluntad preconcebida de implantar
un régimen patrimonial que no nos personit
a y a indiferencia por mantener un regimen
que se ajusta a nuestra realidad 0 por incor-
porar a este eventualmente los ajustes que
procedan
(13) “Le legislacién infuida por suties ideolo-
gias de inspraeién maividualista, parectera
verdaderamente de-cansiruyende socavando
in familar O bien (..) la legislacion ya
reresarta por la farmiia on sim
(14) En esa linea se ha dicho que en el Dere
mparade las ideas matrices de autorc
cetico a la de igualda.
cooperacion, Cuestion que permite propane u
sistematizacion de las nuevas idea:
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