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Resumen: Día a día podemos observar diversas controversias que surgen a la hora de
adquirir un determinado bien o servicio, llevar la complejidad de las controversias
suscitadas en una relación de consumo al comercio electrónico es un dolor de cabeza
no solo para los consumidores, sino también para los mismos proveedores ya que
ambos llegan a perder en todos los sentidos posibles. Con la presente investigación
buscamos analizar la viabilidad de la aplicación del arbitraje de consumo a las
controversias o conflictos suscitados en las relaciones B2C (Business to Consumer)
surgidas por medio de una contratación electrónica. Asimismo, determinar cuáles
serían los desafíos del arbitraje de consumo ante las exigencias producto de la
dinamicidad de las contrataciones electrónicas con efectos en nuestro país.
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Alumno del XI Semestre de la Facultad de Derecho de la Universidad Católica San Pablo.
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1. INTRODUCCIÓN.-
Los motivos del problema planteado se justifican en aquellos casos en los cuales tanto
proveedores como consumidores hayan dejado de lado el arbitraje de consumo y
hayan preferido acudir al procedimiento administrativo seguido ante INDECOPI en el
cual ambas partes terminan desaprovechando una oportunidad de ahorro en todos los
sentidos posibles. Es de resaltar que la originalidad del presente artículo es aportar
nuestra investigación al ámbito de las aplicaciones de mecanismos de resolución de
controversias (MARC’s) al ámbito del comercio electrónico.
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2. MARCO TEÓRICO.
2.1.1 Definición:
Por otra parte, la CNUDMI propone una definición de comercio electrónico más
completa al señalar lo siguiente:
“El Comercio Electrónico abarca cuestiones suscitadas por toda relación de índole
comercial, sea o no contractual, estructurada a partir de la utilización de uno o más
mensajes de datos o de cualquier otro medio similar. Las relaciones de índole
comercial comprenden sin limitarse a ellas, las siguientes operaciones: Toda operación
comercial de suministro o intercambio de servicios; todo acuerdo de distribución; toda
operación de representación o mandato comercial todo tipo de operaciones
financieras, bursátiles o de seguros; de construcción de obras de consultoría; de
ingeniería; de concesión de licencias; todo acuerdo de concesión o explotación de un
servicio público; de empresa conjunta y otras formas de cooperación industrial y
comercial, de trasporte de mercancías o de pasajeros por vía aérea, marítima y férrea,
o por carretera”3
2
D. KOSIUR, Understanding Electronic Commerce, Press, Redmond, 1997, p. 4, citado por V. GÓMEZ PÉREZ,
Realidad Jurídica del Comercio Electrónico en Colombia. Tesis para optar el título profesional de Abogado,
Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, 2004. Disponible en:
<https://javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere7/DEFINITIVA/TESIS%2060.pdf>. Consulta: 19 de mayo
de 2019, p. 18, nota 20.
3
V. GÓMEZ PÉREZ, Realidad Jurídica del Comercio Electrónico en Colombia. Tesis para optar el título
profesional de Abogado, Pontificia Universidad Javeriana, Bogotá, 2004. Disponible en:
<https://javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere7/DEFINITIVA/TESIS%2060.pdf>. Consulta: 19 de mayo
de 2019, p. 19.
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mercantil que se van a desarrollar por el uso de sistemas electrónicos (ello ya que el
internet no es el único medio por el cual se pueden desarrollar estas actividades,
teniendo también por ejemplo a los sistemas EDI) sin que las partes tengan la
necesidad de tener contacto físico alguno. Asimismo, es conveniente hacer mención
de un mercado virtual o electrónico en el que se van a dar las actividades y relaciones
comerciales, este mercado se va a fundamentar en las nuevas tecnologías en el que
las locaciones geográficas no van a tener la importancia que debería brindarse a las
nuevas estrategias que deberán innovar las empresas o emprendedores en este nuevo
tipo de mercado.
b) B2C (Business to Consumer): Estas relaciones son las más conocidas y por
ende son objeto de nuestra investigación, esta relación se lleva a cabo entre el
negocio o empresas y el consumidor que está en busca de adquirir algún producto
o servicio. El aspecto que más resalta de este tipo de relación es la ruptura de
barreras físicas y geográficas que muchas veces son impedimentos para el
comercio “físico”, es de resaltar que como una consecuencia de esta
característica, el consumidor “electrónico” podrá acceder a distintas ofertas en
todo el mundo.
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P. NIETO MELGAREJO, Derecho del Comercio Electrónico, Editorial Librería Jurídica, 2005, pp. 41-44.
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2.2.1. Definición:
Patricia Nieto Melgarejo afirma que el contrato electrónico no da origen a una nueva
teoría contractual, por lo que el estudio de las contrataciones electrónicas deberán ser
realizados en la teoría contractual ya establecida con características propias de la
5
A. GUISADO MORENO, Formación y perfección del contrato en Internet, Marcial Pons, Madrid, 2004, p.46,
citado por P. NIETO MELGAREJO, “El comercio electrónico y la contratación electrónica: Bases del mercado
virtual”, Foro Jurídico, N° 15, 2016. Disponible en:
<http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/forojuridico/article/view/19835>. Consulta: 19 de mayo de 2019, p.
64, nota 30.
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“Por tanto, una de las partes no ve ni percibe a la otra -visu et auditu- sino por una
comunicación en la mayoría de las ocasiones programada. Esta forma de contratación
da lugar a que menores e incapaces puedan prestar su consentimiento sin que la otra
parte pueda conocerlo o tenga dicha posibilidad, por ejemplo, por el fácil acceso al
medio electrónico de menores. Vamos a tratar de establecer, siguiendo la doctrina
tradicional, los diferentes supuestos que pueden darse y su régimen jurídico.”7
6
Cfr. P. NIETO MELGAREJO, “El comercio electrónico y la contratación electrónica: Bases del mercado virtual”,
Foro Jurídico, N° 15, 2016. Disponible en:
<http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/forojuridico/article/view/19835>. Consulta: 19 de mayo de 2019,
pp. 69-70.
7
M. BARQUÍN GÓMEZ, Derecho-e: Comercio Electrónico y Contratación Electrónica. Tesis para optar el grado
de Máster Universitario en acceso a la profesión de Abogado, Universidad de Alcalá, Alcalá de Henares,
2017. Disponible en: <https://ebuah.uah.es/dspace/handle/10017/31889>. Consulta: 19 de mayo de 2019,
pp. 37-38.
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Cfr. P. NIETO MELGAREJO, “El comercio electrónico…, cit., pp. 74-76.
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Congreso de la República del Perú, Ley N° 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor, entrado
en vigencia el 01 de septiembre de 2010.
Artículo 18.- Idoneidad: Se entiende por idoneidad la correspondencia entre lo que un consumidor espera y
lo que efectivamente recibe, en función a lo que se le hubiera ofrecido, la publicidad e información
transmitida, las condiciones y circunstancias de la transacción, las características y naturaleza del producto
o servicio, el precio, entre otros factores, atendiendo a las circunstancias del caso.
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Por otra parte, se entiende por el deber de información surge como una obligación
que busca satisfacer el derecho a ser informado de los consumidores. Este derecho
implica que el consumidor deberá obtener información, útil, cierta y oportuna para
poder tomar una decisión a la hora de adquirir un determinado producto. En palabras
de Durand Carrión:
10
J. DURAND CARRIÓN, Tratado de Derecho del Consumidor en el Perú. Fondo Editorial de la Universidad San
Martín de Porres, Lima, 2007, pp. 222-223.
11
Ibídem, p. 164.
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“[S]on abusivas todas las cláusulas o condiciones de los contratos predispuestos que
atribuyan al predisponente derechos y facultades exorbitantes o introduzcan
limitaciones o restricciones en los derechos y facultades de los adherentes. Igualmente
serán abusivas las cláusulas que supriman o reduzcan las obligaciones y
responsabilidades del predisponente o cuando aumente las obligaciones y cargas del
adherente, trayendo como consecuencia una desnaturalización o desequilibrio de la
relación jurídica creada por el contrato. En tales supuestos, no habrá, desde luego, un
respeto al principio general de buena fe […]”12
12
J. ESPINOZA LOZADA, C. MATHEUS LÓPEZ Y OTRO, Arbitraje de Consumo. Serie de módulos Instruccionales de
INDECOPI, N° 06, 2016. Disponible en:
<https://www.indecopi.gob.pe/documents/51084/126949/ArbitrajeDeConsumo_2016/a70602fb-ac42-
b932-5ced-0430545ee966>. Consulta: 19 de mayo de 2019, p. 47.
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Los métodos agresivos o engañosos implican que los proveedores no puedan llevar a
cabo prácticas que mermen de forma significativa la libertad de elección del
consumidor a través de figuras como el acoso, coacción, influencia indebida o el
cobro, por lo que se encuentran prohibidas las siguientes prácticas comerciales: a)
Dar las falsas expectativas al consumidor que haber ganado u obtenido un premio por
haber realizado un acto determinado cuando en realidad este beneficio no existe o la
realización de dicho acto implica un gasto económico extra; b) El cambio de la
información proporcionada al consumidor al momento de celebrarse la contratación
sin su consentimiento; c) El cambio de las condiciones del producto o servicio antes
de la celebración del contrato sin el consentimiento del consumidor; d) Realizar
visitas al domicilio del consumidor o realizar proposiciones no solicitadas, por
diversos medios de manera persistente e impertinente, o ignorar la petición del
consumidor para que cese este tipo de actividades; e) Emplear call centers, y
sistemas análogos para promover productos y servicios, así como prestar el servicio
de telemercadeo a todos aquellos números telefónicos y direcciones electrónicas
incorporados en el registro de INDECOPI para registrar a los consumidores que no
deseen ser sujetos de promociones y; f) Toda práctica que implique dolo, violencia o
intimidación que haya sido determinante en la voluntad de contratar o en el
consentimiento del consumidor.
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Y. AGUILAR OLIVARES, “El Arbitraje de Consumo: Evolución y Régimen Actual”, UNED, N° 15, 2014.
Disponible en: <http://revistas.uned.es/index.php/RDUNED/article/view/14133>. Consulta: 19 de mayo
2019, p.27.
14
Cfr. J. ESPINOZA LOZADA, C. MATHEUS LÓPEZ Y OTRO, Arbitraje de…, cit., pp. 186-188.
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