DELPIAZZO ABOGADOS Montevideo, 10 de septiembre de 2019, Sefiora Directora de la Unidad de Negociacién Colectiva del Sindicato Médico del Uruguay Dra. Soledad Iglesias Presente.- De la mayor consideraci Por la presente cimpleme responder la consulta formulada con respecto a la situacién funcional de los médicos imagenologos que desempefian funciones en situaciones diversas a las que figuran en el compromiso funcional y los eventuales riesgos que dicha situacidn podré conllevar. Concretamente, se nos informa que dichos médicos se encuentran contratados por seis horas de trabajo, cuando en ad Unicamente cuatro. Asimismo, los mismos figuran contratados en modalidad de guardia interna, cuando en realidad cumplen funciones bajo la modalidad de guardia de retén. El fundamento de dicha modalidad de contratacién que se ha esgrimido por la Administracion es la mejora indirecta de las condiciones laborales de los médicos, de modo de hacer mas atractiva su contratacién y lograr de esta forma, intentar equiparar las condiciones laborales oftecidas por los prestadores privados. En efecto, de acuerdo a lo que se nos ha informado, ésta ha sido la forma que ASSE ha encontrado para poder solucionar el problema que enfrenta para conseguir especialistas que trabajen en el sector pubblico, debido a que el valor hora oftecido a dichos profesionales, no resulta competitive con el ofertado por los prestadores privados. VINCULO CONTRACTUAL DE LOS FUNCIONARIOS CONTRATADOS A los efectos de analizar la responsabilidad de las partes involucradas bajo esta modalidad de contratacién, debe partirse de la base de que los14 DELPIAZZO ABOGADOS imagenologos fueron contratados por la Comisién de Apoyo de ASSE. Asimismo, tal como se sefialaré seguidamente, las condiciones contractuales en funcién de las cuales se ejecutaron los contratos fueron las que originalmente se ofrecieron a los médicos a los efectos de poder contar con sus servicios, los cuales, de otra forma, no habrian sido brindados por no resultar competitivos con los del sector privado. En_primer lugar, los imagenologos que trabajan en las condiciones anteriormente descriptas, son funcionarios contratados por la Comision de Apoyo de ASSE. La Comisién de Apoyo de ASSE fue creada como una persona juridica de derecho privado sin fines de lucro cuyo principal objetivo consiste en apoyar la gestion hospitalaria, mejorando la salud publica en general. En ese sentido, el articulo 396 de la Ley Nro. 16.736, de 5 de enero de 1996, faculté a la Administracién de los Servicios de Salud del Estado a destinar recursos a las Comisiones de Apoyo, “a fin de que éstas participen en la gestion de los respectivos establecimientos hospitalarios bajo la ‘supervision del Director de la Unidad Ejecutora”. Dicho articulo fue reglamentado por el Decreto Nro. 185/004, el cual en su articulo 2° establece que las Comisiones de Apoyo “estarén compuestas por un minimo de cinco miembros y un maximo de nueve con igual nimero de suplentes. Los mismos seran designados a propuesta de la Direccién de cada Unidad Ejecutora, quien elevara al Ministerio de Salud Publica, a tal fin, una némina de hasta veinte personas con aptitudes para desarrollar dicha labor de apoyo”. Por su parte, el articulo 3° del Decreto Nro. 185/004 establece: “El Director de la Unidad Ejecutora integraré necesariamente la Comisién de ‘Apoyo, a fin de dar, cabal cumplimiento a sus deberes de supervision de la misma”. Por Ultimo, el articulo 5° de la referida norma reza: “(...) Cada Comision de Apoyo deberé proyectar su presupuesto anual, el que deberd ser presentado, con la conformidad de la Direccién de la respectiva Unidad Ejecutora, (...)” En definitiva, si bien la Comisién de Apoyo de ASSE fue creada como una persona juridica auténoma respecto de ASSE, en los hechos la misma funciona como un verdadero ente instrumental de la misma. Su principal objetivo es colaborar con la gestién de los distintos establecimientos hospitalarios de ASSE y todas las decisiones que la misma adopta deben ser Supervisadas y de conformidad con lo que establezca la Direccion de las distintas Unidades Ejecutoras, Por tanto, a pesar de que formalmente sea una persona juridica auténoma, en la practica, y de acuerdo a lo que establece el Decreto que la reglamenta, la misma acttia y adopta sus1.2 DELPIAZZO ABDC BADGES decisiones en base a las necesidades y a lo que, en definitiva, dispor Direcci6n de las distintas Unidades Ejecutoras. En sequndo lugar, més alla de cuales hayan sido las condiciones labor recogidas en los documentos contractuales, las verdaderas condicic laborales son aquellas originalmente acordadas y en funcién de la cuales, se ejecutaron los contratos durante todos estos afios. En efecto, mas alla de cual sea el contenido del compromiso funcional, la realidad es que, en los hechos, las condiciones laborales acordadas eran aquellas conforme a las cuales, se ejecutaron los contratos. En este sentido, sabido es que la conducta de las partes y la ejecucién de lo pactado sirve de pauta para interpretar la voluntad de las partes. Asi, el articulo 1301 del Cédigo Civil establece claramente que: ‘Los hechos de los contrayentes, posteriores al contrato, que tengan relacién con lo que se discute, serviran para explicar la intenci6n de las partes al tiempo de celebrar el contrato”. : Como ensefia el Maestro GAMARRA, citando la doctrina italiana, lo normal €s que “las partes se conducen de conformidad con los compromisos asumidos; por lo tanto el intérprete puede concluir que el sentido a atribuirse al contrato es aquel que corresponde al programa que los ntes estén ejecutando, En este punto el valor interpretativo es proporcionado por una ejecucién no cuestionada y perdurante en el tiempo; hay ejecucién contractual concorde cuando el comportamiento sea comin a ambas partes © seguido por la adhesin expresa o tacita de la otra, y al mismo tiempo capaz de revelar los intereses que las partes quieren realizar” (Jorge Gamarra - “Buena fe contractual’, FCU, Montevideo, 2011, pag. 66 y 67). A continuacién, se indica que estas apreciaciones de la doctrina italiana son las que inspiran los arts. 1301 y 1298 del Cédigo Civil uruguayo, sefialando que se trata de “deducciones en via presuntiva sobre la existencia de una intencién y el consiguiente deber de respetar el contrato en el sentido que resulta de su interpretacidn: 1°) el que se conduce contra el propio interés es Porque tiene el convencimiento de estar vinculado a esa conducta y 2°) si el contratante entiende que esta obligado a cierta modalidad de cumplimiento ello significa que la voluntad negocial existe en ese sentido” (Jorge Gamarra ~ "Buena fe contractual’, cit, pag. 66 y 67). Es que ‘vigente un principio de buena fe es evidente que no pueden admitirse comportamientos contradictorio: 's de una misma parte que afecten la legitima Confianza (0 la confianza justificada) de la otra parte" Jorge Gamarra - “Buena fe contractual’, cit, pag. 56),DELPIAZZO ABOGADOS En definitiva, resulta claro que el comportamiento de las partes en Ja ejecucién de dichos compromisos funcionales, es prueba mas que concluyente acerca de que en realidad, las condiciones pactadas -mas alla de lo escrito- son aquellas en las cuales se ejecutaron los contratos durante todo este tiempo. 4.3 En tercer lugar, existe un fundamento factico que explica que no se correspondan las condiciones escritas con las que realmente fueron acordadas. En efecto, el fin perseguido por las mismas fue el de hacer mds atractivas las condiciones laborales de estos especialistas para que los mismos, accedan a trabajar en ASSE. En este sentido, sabido es que ASSE enfrenta un problema para la ntratacién de especialistas en Montevideo y en el Interior, debido a las icultades que tiene de competir con las condiciones laborales ofrecidas por prestadores privados. lencia, esta modalidad de contrataci6n, fue la que encontré la de ASSE para poder cumplir con su funcién que es la de 1 que cuente con los profesionales necesarios para poder # Tos niveles de atencién como prestador integral iva, debe sefialarse que los imagenologos fueron contratados por ona juridica de Derecho Privado que cumple instrucciones de ASSE desde el inicio les ofrecié su remuneracién en base a las horas que, ‘ejecucion de dichos contratos, efectivamente les fueron exigidas. ncia, mas alla de cual haya sido el vinculo escrito, la realidad es \cional queds trabado en los términos en que efectivamente el principio. RESPONSABILIDAD DE LOS MEDICOS contratados, es claro que los mismos cumplian jedida que brindaran las prestaciones para las dos. Esto es, que cumplian si efectivamente en la modalidad contratada. les ofrecié un determinado sueldo por no existe ninguna responsabilidad niDEERIAZZ®@ ABOGADOS 2.2 En este sentido, las razones facticas u administrativas por las cuales la Comisi6n de Apoyo recibi6 la instruccién de instrumentar dicho compromiso funcional de una manera diversa a la acordada, son absolutamente ajenas alos trabajadores médicos. Por las mismas razones, bajo ninguna circunstancia se podria reclamar reintegro o devolucién alguna de las horas “no trabajadas” en tanto el salario acordado es el que efectivamente se pago por las horas que realmente fueron contratadas. Adviértase asimismo que prueba fehaciente de que dicha modalidad de contratacién es impuesta por ASSE y totalmente ajena a los trabajadores, es que casi todos los imagenologos que se encuentran contratados, se desempefian en exactamente la misma modalidad, En definitiva, las razones por las cuales la Comisién de Apoyo -por instruccién de ASSE- debe instrumentar la contratacién de imagenologos de la forma descripta, es absolutamente ajena a los médicos y de ninguna manera afecta Su responsabilidad. Los imagenologos contratados bajo esta modalidad cumplen cabalmente con sus funciones cumpliendo las cuatro horas para las gq fueron contratados en la modalidad acordada, sin que pueda marseles incumplimiento o irregularidad alguna a su respecto. SPONSABILIDAD DE LA COMISION DE APOYO Y DE ASSE ‘como se sefialé al comienzo de este informe, si bien los funcionarios ntratados por la Comisién de Apoyo como una persona juridica ja respecto de ASSE, en los hechos la misma funciona como un e instrumental de la misma. Su principal objetivo es colaborar los distintos establecimientos hospitalarios de ASSE y todas que la misma adopta deben ser supervisadas y de ormalmente sea una persona juridica auténoma, 0 a lo que establece el Decreto que la regiamenta, decisiones en base a las necesidades y a lo Direccién de las distintas Unidades Ejecutoras. imputables no solo al ente instrumental, as ordenes actua y ejecuta los fondos caso, ASSE.DELPIAZZO Ni GS A PP S 3.2 Enel caso a estudio, existe una verdadera simulacion contractual impuesta por la Comisién de Apoyo de ASSE y por la propia ASSE a los trabajadores, en funcién de la cual, se hace la ficcién de que se trabajan una determinada cantidad de horas bajo una determinada modalidad, a sabiendas de que ello no es asi, con el objetivo de poder solucionar un problema interno de ASSE que es la falta de competitividad respecto de los prestadores privados, para captar especialistas. Dicha actuacién, si bien puede perseguir un fin licito, es ampliamente irregular desde el punto de vista del procedimiento del gasto y compromiso de los fondos publicos y compromete gravemente la responsabilidad admministrativa de los funcionarios actuantes. Nn efecto, la Administracion tiene el deber de actuar en forma transparente y documentos que suscribe, deben reflejar las condiciones reales en las al traban los vinculos contractuales con todos sus proveedores y en se ejecutan los fondos ptiblicos asignados. ponsabilidades, debe sefialarse que las mismas recaen obre la Comisién de Apoyo y sobre ASSE como sujetos ino, sobre los funcionarios y personas fisicas dichas instituciones que hayan presentado su ma de las decisiones alli piesa alla de las responsabilidades institucionales, habra que estar jlidades individuales que emerjan de las correspondientes y sumarios administrativos que se inicien. Dra. Natalia Veloso