Mario Casarino
Capítulo Viterbo
Segundo
LOS DEFENSORES PÚBLICOS
381. Definición. Los defensores pú-
blicos son los funcionarios auxiliares de
la administración de justicia que tienen
como misión fundamental velar por los
intereses de determinadas personas, las
cuales, en razón de su capacidad imper-
fecta o situación material, no pueden ha-
cerlo por sí misma.
Estas personas, de capacidad imper-
fecta o de situación material que les im-
pide valerse por sí mismas, son los
menores de edad, los incapaces en gene-
ral, los ausentes y las obras pías o de be-
neficencia. De allí también que antes a
los defensores públicos se les conocía con
la denominación de “defensores de me-
nores, de ausentes y de obras pías”.
382. Diferencias entre la fiscalía judi-
cial y los defensores públicos. La defini-
ción anterior de los defensores públicos nos
permite apreciar las diferencias profundas
que presentan con los fiscales judiciales.
En efecto, la fiscalía judicial vela por
los intereses generales de la sociedad; en
cambio, los defensores públicos velan por
los intereses de determinadas personas; a
saber, los menores, los incapaces, los au-
sentes, las obras pías, etc.
La fiscalía judicial es un servicio que
está constituido a base de jerarquía, pues-
to que hay dos especies o clases de oficia-
les de dicha fiscalía, a saber, los fiscales
de las Cortes de Apelaciones y el fiscal de
la Corte Suprema, que es el jefe del men-
cionado servicio; en cambio, los defenso-
res públicos no están constituidos a base
de jerarquía, pues existe una sola especie
o clase de funcionarios llamados defen-
sores públicos, sin que exista entre ellos
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la menor relación de dependencia o sub-
ordinación.
Los fiscales judiciales sólo tienen facul-
tad de actuar ante el tribunal para el cual
fueron nombrados (ejemplo: los promoto-
res fiscales, cuando existían, sólo podían
actuar ante los jueces letrados, los fiscales
ante las Cortes de Apelaciones, y el fiscal
de la Corte Suprema ante este último tri-
bunal); en cambio, los defensores públicos
pueden actuar ante cualquier tribunal, no
importando su jerarquía; pero se entiende
dentro del respectivo territorio jurisdiccio-
nal para el que han sido designados (ejem-
plo: el defensor público del territorio
jurisdiccional de Valparaíso puede actuar
tanto ante los jueces de letras como ante la
Corte de Apelaciones respectiva).1
Por último, los fiscales judiciales son
remunerados con fondos fiscales; en cam-
bio, los defensores públicos, por regla ge-
neral, son remunerados por los propios
interesados mediante el sistema de “de-
rechos”, señalados de antemano en los
respectivos aranceles judiciales.
383. Constitución de los defensores
públicos. En el territorio jurisdiccional de
cada juzgado de letras habrá por lo me-
nos un defensor público (art. 365, inc. 1º,
C.O.T.). Ésta es la regla general, o sea,
que en cada territorio jurisdiccional tiene
que haber por lo menos un defensor pú-
blico. Puede haber más en caso de que las
necesidades del servicio judicial así lo re-
quieran. Es el Poder Legislativo quien ten-
dría que crear el cargo correspondiente.
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según art. 4º, Nº 59, de la Ley Nº 18.776, de 1989.
 Manual de Derecho Procesal
En Santiago, en cambio, habrá dos
defensores públicos para todo el “territo-
rio jurisdiccional”, formado por las co-
munas de las provincias de Chacabuco y
Santiago, con excepción de las comunas
de San Joaquín, La Granja, La Pintana,
San Ramón, San Miguel, La Cisterna, El
Bosque, Pedro Aguirre Cerda y Lo Espe-
jo. En el ejercicio de sus funciones se tur-
narán mensualmente, y, para determinar
el turno, se atenderá a la fecha de la pri-
mera providencia puesta en cada nego-
cio, contándose como uno solo los meses
de enero y febrero (art. 365, inc. 2º,
C.O.T.).1
384. Funciones de los defensores pú-
blicos. Por regla general, los defensores
públicos desempeñan sus funciones ma-
nifestando su opinión al tribunal que co-
noce de un negocio en que ellos deban
intervenir mediante informes o “vistas”.
Excepcionalmente pueden tomar la re-
presentación de determinadas personas,
asumiendo el rol de demandantes o de
demandados, y, aun, asistir a comparen-
do, manifestando en ellos su opinión ver-
bal (ejemplo: art. 839 C.P.C.).
Veamos ahora, en particular, cuáles son
las funciones de los defensores públicos:
A) Debe ser oído el ministerio de los
defensores públicos:
1º. En los juicios que se susciten entre
un representante legal y su representado;
2º. En los actos de los incapaces o de
sus representantes legales, de los curado-
res de bienes, de los menores habilitados
de edad (derogado tácitamente), para los
cuales actos exija la ley autorización o
aprobación judicial, y
3º. En general, en todo negocio res-
pecto del cual las leyes prescriban expre-
samente la audiencia o intervención del
ministerio de los defensores públicos o
de los parientes de los interesados (art.
366 C.O.T.).
Esta primera función la cumplen los
defensores públicos informando al tribu-
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nal que conoce de los negocios antes se-
ñalados mediante “vistas”. Estos informes
se les solicitan por el tribunal antes de
pronunciar sentencia definitiva. Se trata
de casos de intervención forzada, pues la
ley los establece en forma imperativa. Si
se omite el informe o la vista del respecti-
vo defensor público, se suscita la misma
duda que frente a la omisión del informe
o vista del respectivo oficial del ministerio
público en los casos también de interven-
ción forzada de estos últimos; o sea, si cabe
anular el procedimiento por vía de casa-
ción o no, en razón de haberse omitido
un trámite o diligencia declarados esen-
ciales, o por cuya omisión la ley prevé es-
pecialmente como sanción la nulidad.
B) Pueden los jueces oír al ministerio
de los defensores públicos en los nego-
cios que interesen a los incapaces, a los
ausentes, a las herencias yacentes, a los
derechos de los que están por nacer, a
las personas jurídicas o a las obras pías,
siempre que lo estimen conveniente (art.
369 C.O.T.).
Se trata aquí de una intervención vo-
luntaria, en el sentido de que el juez de-
creta la audiencia o informe del defensor
público si lo cree conveniente. El defen-
sor público, en estos casos, desempeña la
misión de auxiliar del juez, y la ejecuta
también mediante informes o “vistas”.
C) Puede el ministerio de los defen-
sores públicos representar en asuntos ju-
diciales a los incapaces, a los ausentes y a
las fundaciones de beneficencia u obras
pías que no tengan guardador, procura-
dor o representante legal. Siempre que
el mandatario de un ausente cuyo para-
dero se ignore, careciere de facultades
para contestar nuevas demandas, asumi-
rá la representación del ausente el de-
fensor respectivo, mientras el mandatario
nombrado obtiene la habilitación de su
propia personería o el nombramiento de
un apoderado especial para este efecto,
conforme a lo previsto en el artículo 11
del Código de Procedimiento Civil. Pue-
de, igualmente, ejercitar las acciones que
las leyes conceden en favor de las perso-
nas u obras pías expresadas en el inciso
 Mario Casarino Viterbo
1º, ya competan contra el representante
legal de las mismas, ya contra otros (art.
367, incs. 1º, 2º y 3º, C.O.T.).
La intervención del defensor públi-
co, en el primer caso, esto es, en la re-
presentación judicial de los incapaces,
ausentes y fundaciones de beneficencia u
obras pías, es facultativa. Asumirá dicha
representación, si así lo cree convenien-
te, según su libre convicción. También es
una intervención condicional, puesto que
procederá siempre que el representado
no tenga guardador, procurador o repre-
sentante legal, según sea el caso.
En cambio, si se trata de un ausente
cuyo paradero se ignore y su mandatario
careciera de facultad para contestar nue-
vas demandas, el defensor público está
obligado a asumir su representación. Di-
cha representación durará, naturalmen-
te, hasta que el mandatario primitivo
consiga ampliación de sus facultades, o
bien el nombramiento de un nuevo man-
datario con facultades suficientes.
D) Por último, toca al ministerio de
los defensores públicos, sin perjuicio de
las facultades y derechos que las leyes
conceden a los jueces y a otras personas,
velar por el recto desempeño de las fun-
ciones de los guardadores de incapaces,
de los curadores de bienes, de los repre-
sentantes legales de las fundaciones de
beneficencia y de los encargados de la
ejecución de obras pías, y puede provo-
car la acción de la justicia en beneficio
de estas personas y de estas obras, siem-
pre que lo estime conveniente al exacto
desempeño de dichas funciones (art. 368
C.O.T.).
Como vemos, se trata de una función
principalmente inspectiva o de supervigi-
lancia; pero puede llegar a convertirse
en una función judicial, en caso de que
el defensor público lo estime convenien-
te al exacto desempeño de su importante
misión de velar por los intereses de los
incapaces, los ausentes y las fundaciones
de beneficencia y obras pías.
En resumen, las funciones de los de-
fensores públicos pueden sintetizarse di-
ciendo que les corresponde: informar a
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los tribunales en los juicios o actos de
jurisdicción voluntaria en que sean parte
o tengan interés los incapaces, los ausen-
tes o las fundaciones de beneficencia u
obras pías; representar judicialmente a
estas mismas personas cuando carezcan
de guardador, procurador o representan-
te legal, según el caso; y velar por el rec-
to desempeño de las funciones de los
guardadores, curadores o representantes
legales de esas mismas personas, pudien-
do incluso provocar la acción de la justi-
cia en beneficio de ésas.
385. Remuneración de los defenso-
res públicos. Para determinar su remu-
neración, es previo precisar la función
desempeñada por el respectivo defen-
sor público y, además, el territorio ju-
risdiccional en el cual presta sus
servicios.1
Cuando el defensor público asume la
representación judicial de los incapaces,
de los ausentes y de las fundaciones de
beneficencia u obras pías, que no tengan
guardador, procurador o representante
legal, o de un ausente cuyo paradero se
ignore y su mandatario no tenga facultad
de contestar nuevas demandas, o bien
cuando ejerza acciones judiciales en fa-
vor de estas personas en contra de sus
representantes legales o de otras, tendrá
derecho a honorario, el que se determi-
nará con arreglo a lo prevenido por el
artículo 2117 del Código Civil (art. 367,
inc. final, C.O.T.).
Si el defensor público cumple con las
demás funciones que le asignan las leyes,
será necesario distinguir, según se trate
de los defensores públicos de los territo-
rios jurisdiccionales de Santiago y de Val-
paraíso, o de los demás de la República.
Los primeros son remunerados con fon-
dos fiscales, o sea, reciben sueldos al igual
que los demás funcionarios públicos; y
los segundos, en cambio, gozan de los
emolumentos que les correspondan con
arreglo al respectivo arancel, o sea, reci-
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ben derecho de parte de los interesados
(art. 492 C.O.T.).1
386. Subrogación de los defensores
públicos. En los casos en que se hallare
accidentalmente impedido para desem-
peñar sus funciones algún defensor, será
reemplazado por el otro si lo hubiere en
la comuna o agrupación de comunas, o
en caso contrario, por un abogado que
reúna los requisitos legales para desem-
peñar el cargo. Si no pudiere tener apli-
cación lo prevenido anteriormente, será
reemplazado por una persona entendida
en la tramitación de los juicios y que no
tenga incapacidad legal para desempeñar
el encargo. La designación del reempla-
zante corresponderá al juez de la causa
(art. 370 C.O.T.).2
Estas disposiciones se aplican a todos
los casos de inhabilidad peculiar de de-
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según art. 4º, Nº 60, de la Ley Nº 18.776, de 1989.
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terminados negocios, incluso la incom-
patibilidad en los intereses o derechos,
cuya defensa está encomendada al minis-
terio de los defensores públicos; pero no
se extiende al caso de licencia del defen-
sor ni al de vacancia de la plaza por muer-
te, destitución o renuncia del que la servía
(art. 371 C.O.T.).
Los oficiales de los defensores públi-
cos de Santiago y Valparaíso tendrán el
mismo sueldo y categoría que los oficia-
les primeros de los juzgados de letras3 de
asiento de Corte de Apelaciones, y si tie-
nen el título de abogado, podrán subro-
gar al respectivo defensor, en caso de
impedimento accidental de éste o de li-
cencia (art. 97, Ley Nº 10.343, de 25 de
mayo de 1952).
3
Modificación introducida por la Ley Nº 18.176,
de 13 de octubre de 1982, publicada en el D.O. de
25 del mismo mes y año. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.