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Ley tributaria en cuanto al territorio: Es la ley de la renta en su Art. 3°:” Salvo disposición
en contrario de la presente ley, toda persona domiciliada o residente en Chile, pagará
impuestos sobre sus rentas de cualquier origen, sea que la fuente de entradas esté
situada dentro del país o fuera de él, y las personas no residentes en Chile estarán sujetas
a impuesto sobre sus rentas cuya fuente esté dentro del país.”
Ejemplo: residente es aquel que por un año lo enviaron por viaje de trabajo a China, pero
tiene su familia en Chile, gana dinero allá, su trabajo en China, etc. Pero acá en Chile
permanecen su hijos, su esposa, etc. Esta persona en materia tributaria, sea domiciliado
o residente en Chile, se aplica Ley de renta y por lo tanto lo que gane en China debe
pagarlo en Chile.
Clase 8/10/2018
Estábamos viendo algo que no está contenida en la ley tributaria general, que es el
código tributario, que es la ley tributaria en cuanto al territorio, es decir el espacio en
donde la ley tributaria chilena tiene su campo de aplicación, y por tanto nos vamos a
dirigir a ley especial: en materia de renta, y en materia de IVA.
La ley tributaria señala toda persona domiciliada o residente en Chile, con eso estamos
incluyendo un ejemplo, porque hicimos una distinción la clase anterior de fuente,
residencia y nacionalidad.
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DERECHO TRIBUTARIO
Reglas:
1. Donde ocurrió la renta, ese país tiene derecho a cobrar renta (fuente).
2. El país en el que vive aunque la renta se generó en otro país también tiene el
derecho de cobrar renta (residencia)
3. Regla excepcional que es el que sigue a los ciudadanos norteamericanos, que es
la regla de la nacionalidad (nacionalidad). Por lo tanto los Norteamericanos en la
fuente, en su residencia, o por su nacionalidad tiene que tributar, incluso puede
llegar a tributar 3 veces, es decir la legislación de ingresos por parte de los
norteamericanos puede tener 4 destinos: fuente, residencia, nacionalidad y la
prueba.
En Chile se graban las cuentas de cualquier origen, las reglas generales es que se paguen
impuestos por todo ingreso, salvo aquellos que la ley declare como no constitutivos de
rentas, son excepcionales y que vamos a aprender como lo visto en ley de rentas, donde
esta contenida, lo demás lo debemos suponer., también lo aprenderemos del Art. 2 de
la ley de rentas, que todo ingreso tributa, y el art. 3 todo residente o domiciliado en Chile
por renta le puedes pedir....
¿en ese articulo 3 se puede buscar algún resquicio en alguna sociedad y de ese modo la
renta que se genere en Chile puede ir a esa sociedad o país x para escapar del pago de
impuesto?
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DERECHO TRIBUTARIO
Para que en Chile no tribute, tiene que ser porque usted la manda libre a otro lado y
haya obtiene una rentabilidad, lo que señala la norma es que todo ingreso tributa, pero
no la inversión, yo tengo derecho a mandar mi dinero a la inversión del país que yo
quiera, pero si ese dinero invertido comienza a generar renta que haya no tributa o es
baja de tributación, cien por ciento de rentabilidad y gano cien mil dolares en el año,
¿cuanto vale declarar la renta allá? Cero, pero en Chile tiene que declararlo, ahora si se
lo llevo escondido no, pero esta con una figura delictual, dolosa o culposa a lo menos
detrás. Eso ocurría antes cuando los controles internacionales eran mas sencillos para
efectos de secar mas plata, materialmente de Chile en maleta, y poder invertir afuera y
no estar declarando los ingresos provenientes de esas inversiones en Chile, porque
mientras yo estoy generando afuera, no evaden impuestos, el problema es el como se
trae esa plata, ejemplo ganaste todo lo que se te ocurra, te llevaste 10 millones en el año
80, hoy día son mil millones de dolares, traerlo, en el aeropuerto no lo permiten.
*** hay ciertos limites de dinero en donde uno puede crear estructura, pero hay fortunas
de tal envergadura que no hay estructura que le sirva, esto es por los volúmenes de
dinero, obviamente la remesa de fondo tiene tope de diez mil dolares, el monto que
están cotizando es nada y por tanto, en algun momento se debe enfrentar a la
posibilidad de tener que declarar toda una parte de ello, esto para poder traerlo,
despacharlo, etc.
Ahora como nosotros estamos en un estado legislador que procura solo la recaudación
fiscal, es voraz y hambriento, el solo tener la mayor cantidad de recursos fiscales
posibles. Primero en el mundillo de los tributaristas se sabe que no todo el mundo
declaró la plata que tenia afuera, porque hubo una especie de temor reverencial, de que
esto no se cumpliera del todo para haberse cambiando, como se dijo: usted tiene una
fortuna en el exterior, declarela. Yo no le voy a preguntar origen y destino, lo único que
voy a hacer es hablarle del 8%, pero desde el momento en que otorgo el 8% hay que
declarar en sus impuestos anuales, la utilidad obtenida, pero ya no es por los cien
millones de dolares que tenia afuera, es por el valor por sobre los cien millones, si te
pillan, sin que uno declare, los cien millones de dolares se presumen ingresos, y por lo
tanto los cien millones de dolares se gastan 35, si uno lo declara pago el 8%, y desde el
año siguiente en adelante, se va pagando la utilidad que genera ese monto, sea 35%
como persona natural, o 27% como empresa, pero ya no te gravan por los cien millones,
sino que te gravan por el mayor valor obtenido sobre los cien millones, y esto ocurrió en
el 2015. Ahora en el 2019 viene otra ventanita, porque quien sabe que si el ejecutivo te
cumple con aquello de que no te voy a preguntar de donde vienen los fondos, sino que
me los vas a declarar, pero la ventana que viene ahora es del 10%, no del 80%, esto
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significa que si tu tienes grandes fortunas en el exterior, vas acumulando riquezas por la
rentabilidad de esas fortunas que tienes en el exterior, dígase un millón de dolares, cinco
millones de dolares, y tu vas esperando ventanas, cada ventana ira asociada a un
impuesto que es bastante mas bajo, que es el que le correspondería si tu tuvieras
declarado esos fondos, por lo tanto, en la medida que tu vayas a asociar una ventana, tu
puedes esperar la que mejor te convenga, ya sea por edad, por expectativa, por objetivos
de vida, etc; la principal critica que esto contiene, esta llevada por Rodrigo Vergara,
Presidente del Banco Central, que fue parte del comité económico del programa de
gobierno de Presidente Sebastián Piñera, pero ha sido el mas critico de esta medida que
es profe comparte, porque abre la puerta, indicando que el gobierno es buena onda, se
paso, etc, pero al final que quiere hacer, no no tiene plata, declaremela que yo le pido el
10%, pero esto es mas que el efecto permanente en el tiempo, porque no solo recaudo
el 10%, pero de reformas, sino que de ahí es mas, como yo ya voy a saber, debo informar
todas las utilidades retenidas mantenidas todos los meses, porque yo declaro las rentas
provenientes de cualquier fuente, y si yo se que mi derecho eran 10 millones de dolares,
y habiendo declarado que pagaste 1 millón de dolares, por concepto de recaudación,
por concepto de ventana, de ahora en adelante sobre los 9 millones de impuestos que
quedan, me vas a tener que declarar el mayor de impuestos obtenido todos los meses.
cuando ya no soy residente el art. 4 dice que la sola ausencia del país no presume la falta
de residencia, ejemplo uno se va de viaje, hay una serie de aspectos que hacen presumir
la residencia, esto se converso en la clase pasada sobre legislación internacional; si uno
se va a a trabajar al exterior durante 3 años, porque los mando la empresa, pero sus hijos
siguen yendo al colegio acá y su señora viviendo acá, y uno lo esta viniendo a ver cada 2
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o 3 meses, por mucho que uno este afuera, sigue presumiendo residencia en Chile,
porque la sola ausencia no basta para presumir la ausencia de residencia, esto significa
que el impuesto me sigue, es decir yo estoy trabajando hace 3 años afuera, hay ciertos
elementos que hacen presumir que sigo residiendo en Chile, me van a cobrar impuestos
por lo que estoy generando afuera
Artículo 4 (Ley sobre impuesto a la renta, decreto ley 824, articulo 1): La sola ausencia
o falta de residencia en el país no es causal que determine la pérdida de domicilio en
Chile, para los efectos de esta ley. Esta norma se aplicará, asimismo, respecto de las
personas que se ausenten del país, conservando el asiento principal de sus negocios en
Chile, ya sea individualmente o a través de sociedades de personas.
¿cuando una persona esta haciendo actos o se le presume que va a tener residencia en
Chile?
R: la residencia en Chile, el ir y venir por ejemplo por 180 días, en el transcurso de 1 año
que tiene 365 días, me hace presumir que por la sola estadía de que se esta
desarrollando un establecimiento permanente, una sola persona, para eso se necesita a
lo menos 180 días aunque no sean de corridos.
Articulo 4 (Ley de IVA): Estarán gravadas con el impuesto de esta ley las ventas de bienes
corporales muebles e inmuebles ubicados en territorio nacional, independientemente del
lugar en que se celebre la convención respectiva.
Para los efectos de este artículo se entenderán ubicados en territorio nacional, aún
cuando al tiempo de celebrarse la convención se encuentren transitoriamente fuera de
él, los bienes cuya inscripción, matrícula, patente o padrón hayan sido otorgados en
Chile.
¿Donde esta la variable territorial en el IVA? es en que se gravan los bienes ubicados en
territorio nacional o que en el momento de la suscripcion del contrato ya se espera que
lleguen a territorio nacional, aunque no lo este, por ejemplo si yo me compro un auto,
pero este todavia esta en taller en Corea, eso no quiere decir porque el auto no vaya a
llegar no se tenga que gravar con IVA, eso va igual.
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¿Por que lo bienes se gravan con IVA en la medida que estén en territorio nacional? Esto
es por una regla de descripción territorial, espacial, por eso es el fundamento para
entender porque el IVA es inminentemente territorial, también es el fundamento del
porque en algunos países me devuelven el IVA si yo no vivo en ese país, esto es porque
gravan accidentes, por ser de carácter inminentemente territorial y como yo no voy a
hacer uso de ese bien en el país que lo compre, tengo legitimo derecho a que el IVA que
yo pague por ese producto me lo devuelvan, ahora que hayan países que no estén
dispuesto a devolver el IVA, ese es otro tema, en Chile no devolvemos el IVA, pero en
España en el Corte Ingles por ejemplo hay una caja donde uno va a pagar las compras
que hace, en donde emiten un documento especial contable, en donde constan tus
datos de pasaporte y que eres un comprador no residente de España, ese documento
con los bienes que compra se presenta en el aeropuerto y ahí te devuelven el impuesto,
y esto es porque no utilizaran los bienes en el país, y por ello hay que exhibir los bienes,
eso demuestra que lo están sacando del país, ¿por que? Por el principio de
territorialidad, esto es en cuanto a los bienes.
Ejemplo si yo voy a Argentina y llevo una maleta repleta de ropa, no pago impuesto de
IVA, así como llegaban los Argentinos hasta el año pasado con la maleta vacía y no
pagaban impuesto, cuando llegaban a su país, tampoco pagaban impuesto de entrada
porque es de uso personal, ahora si yo llevo en una maleta 30 chaquetas de cuero,
cambia el contexto aun cuando hablamos de una única maleta, porque se hay una
presunción de habitualidad, esta el animo probable de comercialización de esos
productos y ahí por ello si se debe pagar impuesto o arancel por internación de producto.
Articulo 5 (ley del IVA): El impuesto establecido en esta ley gravará los servicios
prestados o utilizados en el territorio nacional, sea que la remuneración correspondiente
se pague o perciba en Chile o en el extranjero.
Articulo 5 es en cuanto a los servicios, este articulo plantea IVA, vamos a identificar 2
elementos: 1. el servicio propiamente tal; y 2. la remuneracion, sea que la remuneracion
se pague o perciba en Chile, independiente de los gastos en que se utilice, es decir
estamos en presencia de IVA, territorialmente hablando, frente a servicios prestados o
utilizados en Chile: territorio nacional, un servicio prestado o utilizado en Chile pagara
IVA. Si la remuneracion se paga o percibe en Chile, pagara IVA, independiente del lugar
de su utilizacion.
Estamos conversando las particularidades del Derecho tributario, los aspectos más
generales, entre ellos, la Ley tributaria en cuanto al tiempo, es decir, el espacio físico
donde se desenvuelve la Ley tributaria y cuál es el momento donde debemos aplicar esta
normativa tributaria. A diferencia de la Ley Tributaria en cuanto a territorio en que
señalábamos que no está contenida en la Ley tributaria general, en el código tributario.
La ley tributaria en cuanto al tiempo si está contenida en el Código tributario,
particularmente en su artículo 3°. Les pregunto: ¿desde cuándo rige una Ley? Desde la
publicación en el diario oficial y la promulgación y esa Ley rige para lo futuro y no tendrá
jamás efecto retroactivo. En materia tributaria se rige más menos por los mismos
principios. Primero la iretroactividad por regla general y obviamente mucho más que
cualquier otra, por el contexto que tiene que es imponer tributos, es muy difícil que
tuviera una aplicación retroactiva, la ley tributaria es también iretroactiva, pero con
ciertas particularidades, la regla general en materia tributaria es que sus leyes lo que
hacen es imponer tributos, impuestos, estos no pueden quedar, estos no pueden quedar
__?__ a la entrada en vigencia de la Ley, entonces lo que se hace es que en general la
Ley tributaria entra en vigencia a contar del día 1 del mes siguiente al que se publicó en
el diario oficial, esta es la regla general, es decir, si se publica una Ley tributaria hoy 8 de
octubre entraría en vigencia a partir del 1 de noviembre. Está siendo la regla general,
tiene excepciones:
1-. Para impuesto anualizados, la modificación de su tasa o los elementos que sirven de
base para su determinación, la modificación de la tasa, el porcentaje mismo o los
elementos que sirven de base para su determinación, regirán a contar del 01 de enero
del año siguiente, porque son impuestos anualizados, es muy difícil que tú por ejemplo:
el impuesto de primera categoría a la empresa, que es anual, 27% con cargo a la utilidad
anual; tuvieras un impuesto hasta marzo, y en abril otro hasta fin de año, esto no se
puede. Como es anualizado, el impuesto el impuesto debe cambiar a contar del 01 de
enero del año siguiente y tomar el periodo completo, Ejemplo de lo anterior: impuesto
a la renta a la primera categoría a la empresa. Esto es lo que señala el artículo 3° del
Código tributario.
El legislador se ha encargado de que lo que ha escrito con la mano, lo borra con el codo…
La reforma tributaria del año 2014, que tuvo su entrada en vigencia el 14 de septiembre
del año 2014, modificaba impuestos anuales. Las disposiciones del artículo 3° del código
tributario, decía que entre impuestos anualizados, modificación debía partir el 01 de
enero del año siguiente, pero ese es un tema de certeza jurídica, porque en materia
Tributaria no se le puede decir a un contribuyente: -“Mira, en Septiembre yo te voy a
cambiar el impuesto, pero no solo no va a ser desde el 01 de enero en adelante, sino
desde el 01 de enero que ya pasó, es decir, a 9 mésese de que ya paso el año, yo te voy
a cambiar el impuesto que tu creías que tenías durante ese año”-, bueno, nuestro
legislador así lo hizo, y en el año 2014, según la reforma tributaria que tenía que partir
el 01 de enero de 2015, finalmente partió el 01 de enero de 2014.
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Las disposiciones que hoy ofrece el código tributario, a poco andar, han sido vulneradas
por el legislador; ¿bajo qué principió?, bajo que motivación?: Recaudación.
(compañero pregunta algo, no logro entender) profesor: sí, claro, yo me estoy riendo
de eso, pero la cámara de comercio, la Sofofa, la CPC, todas esas instituciones que
efectivamente podrían haberse sentido vulneradas; ¿porque, oye cómo después de 9
meses me vienes a decir esto? Y es porque la ley ya lo contempla que los impuestos
anualizados parten el año siguiente, no es un capricho, no es una ocurrencia, si no que
por sentido común tú no puedes hacer eso, la ley ya se puso en ese caso, y la Ley impone
que los tributos partan desde el próximo año, pero como lo que nos mueve, y cada clase
vemos cuatro o cinco ejemplos, en que es el afán recaudatorio, porque como
necesitamos recaudar antes, pudimos salvar esa norma, esa disposición que aún sigue
vigente en el código Tributario, e imponer la modificación de impuestos anualizados a
partir del 01 de enero del año en curso y no el 01 de enero del año siguiente.
Es por esto que importante que identifiquemos cuales son los aspectos más importantes
de Ley Tributaria en cuento al tiempo.
3-. La tasa de interés moratorio en materia Tributaria. Será la que rija al momento del
pago de la deuda a que ellos accedan, cualquiera que fuera la fecha en que hubieren
ocurridos los hechos gravosos.
La tasa de interés, es una especie de sanción al contribuyente que no haya cumplido en
tiempo y forma en el pago de los tributos. Cuando yo no cumplí habiendo ocurrido el
hecho gravado, hay una tasa de interés aparejada al hecho gravoso. Pero si yo, ese
impuesto lo pago tres años después, la tasa a aplicar, sea cual sea la norma que esté
vigente, es la del momento del pago y no la del momento del hecho gravado tres años
atrás. Sea esta gravosa, menos gravosa, da lo mismo. Los impuestos se pagan con la tasa
de interés al momento del pago.
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Por tanto, estas son las tres excepciones a la regla general en materia tributaria:
Impuestos anualizados, leyes tributarias que imponen sanciones y la tasa de interés
moratoria.
En la misma línea, el art. 100 bis del código tributario, contempla el siguiente resumen:
la persona natural o jurídica respecto de quien se acredite haber diseñado o planificado
los actos o contratos o negocios (quienes? Ustedes son alas personas naturales o
jurídicas que maquinaron ala figura antielusiva por abuso o simulación hasta el 100% de
todos los impuestos que deberán haberse enterado en el arca fiscal con tope de 100
UTA, la infraccion si es cometida por persona jurídica, responde el representante legal
de la empresa, hay normas espéciales acá.
Si usted es director de una empresa de contabilidad y maquina una conducta elusiva, se
sanciona la conducta elusiva y se persigue quien al creo. No se va preso, se soluciona
con plata, y para que sea una solución real y efectiva sanción que persiga las
responsabilidades personales, debe responder la persona natural con su patrimonio aun
cuando sea representante de una persona jurídica. Si es persona natural es mucho mas
fácil, por que la misma persona natural que ideo cumple, pero si es representante de
una persona jurídica igual debe cumplir, pero él dirá: ha, pero la empresa me paga. No,
porque si paga la empresa es gasto rechazado. Otra opción: me lo paga el cliente: no,
debe pagarlo usted. Se va cerrado el cerco porque la finalidad es que responda la
persona natural con su patrimonio por haber sido parte del esquema de abuso o
simulación.
Clase 22/10/2018
Normas anti-elusivas
Procedimientos en general llegan a materia penal. Criminal, querellas he incluso penas
privativas de libertad, Pero los procedimientos general en materias de normas anti
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elusión son de carácter administrativo sancionatorias pecuniariamente y judicialmente
en los tribunales tributarios.
Tiene una característica especial, entiéndase por ello “que siendo ilegal, es legal”.
Cuando se está en presencia de la elusión por simulación o abuso, la figura legal
construida detrás es estrictamente legal, pero el espíritu de la esa conformación legal
apunta a la ilegalidad, ¿cuál ilegalidad? Disminuir considerablemente la carga tributaria.
Ejemplo:
Si se hace una sociedad para prestar servicios médicos, que se encuentra garantizando
por cuanto cuerpo legal exista, pero si se hace esa sociedad con la finalidad de poder
pagar menos impuestos o disminuir artificialmente la carga tributaria, que de no haberla
hecho estaría gravado por el impuesto global complementario, personal que va del 0 al
35% versus la compañía que tiene como tope 27% y que además la persona natural
tributa por ingresos y la compañía tributa por utilidad, que podría ser 0 incluso negativa
y lo hice con eso fin, la conducta ilegal, no obstante que la conducta que se ha entendido
ilegal, haya sido legal en principio que es constituir una empresa. Como tiene una génesis
que es legal el sii no la puede sancionar.
El legislador frente a estas dos figuras, elusión por abuso del ter y elusión por simulación
del quater, vamos a dejar que el tribunal tributario resuelva, por tanto el sii determinada
la elusión por abuso o por simulación tendrá que tomar esos antecedentes y llevarlos al
tribunal tributario. (El sii no tiene la facultad en este aspecto de sancionar) entonces lo
que busca es perseguir la sanción ante el tribunal, transformándose en sujeto activo y el
contribuyente el sujeto pasivo. (En materia tributaria no es la regla general, porqué la
regla general es que el sujeto activo sea el contribuyente).
La elusión por abuso es la maquinación, un montaje jurídico encaminado a obtener muy
baja o ningún efecto jurídico, se dice que no hay detrás de una figura abusiva una
legítima razón de negocio.
La simulación tiene como finalidad inventar actos jurídicos que no existen (disfrazas), un
clásico ejemplo es pasar por una compraventa una donación, por ejemplo dejar una
herencia en vida con el propósito de evitar el impuesto a la herencia de los bienes que
conforman la masa hereditaria ya que el impuesto que los grabará va del 0 al 25%. (El
mismo del impuesto a la donación).
(Aquí el profesor hace referencia del taller que va hacer próximamente).
La enajenación de bienes de raíces está exenta de impuestos, e encuentra en el artículo
17 de la ley de rentas. Donde señala los ingresos que no gravan la renta pero con una
particularidad… (Aquí no entiendo la operación matemática que hace el profesor
respecto a las uf en modo de ejemplo) (Habla de ejemplos de economía de opción para
el contribuyente, siguiendo con el ejemplo de la venta de un bien raíz en UF)
Seguimos con la elusión por simulación, si se quiere hacer una donación hay que hacer
un trámite judicial previo denominado la insinuación, por ello entre falsear una
compraventa donde uno maneja el precio por que se la estoy vendiendo a mi hijo, puedo
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hacer una equivalencia entre el precio de compra y la de la venta. (Hace una referencia
al mismo ejemplo en UF en relación a que la compraventa de bienes raíces está exenta
de impuestos) (El profe señala que enseñará bien esto después)
Dice que no se trata la simulación de actos que están prohibidos por la ley como la
compraventa ente cónyuges que podría adolecer de un vicio de nulidad. ¿Pero y si le
vendo a mi cónyuge? En la operación tributaria el sii no puede declarar nula esa
operación, no va a ir a los tribunales civiles a alegar la nulidad de la operación, a no ser
que se produzca una lesión al interés fiscal que si no es lesionado el servicio no va a
actuar.
Si se le vende una propiedad a un hijo, dirá la compraventa pagada al contado en este
acto, por lo cual el servicio va hacer referencia a que no hay dinero que pueda justificar
ese pago al contado y no se cae la operación no por estar prohibida sino porque no se
puede justificar el pago. El sii le va a presumir ingresos y va a seguir solicitando
antecedentes que no ha declarado, corrija y rectifique el impuesto global
complementario del año en que se compró y agregando sus ingresos percibidos ese año
más el dinero correspondiente al precio del inmueble.
Otro error clásico es que la escritura diga “pagado con anterioridad a este acto” el sii en
este tipo de compraventa se entera el momento de la compraventa a propósito de la
información que proporciona el notario al sii. Pero el sii va a indicar que se acredite como
se pagó la propiedad.
Otro error es que junto con el de “pagado al contado en este acto” se hace un contrato
paralelo separado de la compraventa, un contrato de mutuo entre las partes justificando
lo que no habría justificar si no hay un contrato de préstamo, por ejemplo el padre que
vende propiedad al hijo, y el mismo padre le presta el dinero para pagar el precio, pero
el sii va a solicitar que se acredite el pago.
También entrega la prerrogativa al sii para que presuma que es un acto simulado, el
profesor sugiere no tenerle miedo al impuesto a la donación, si no se lesiona intereses
de terceros futuros herederos que es lo que se fija el tribunal (no infringir los intereses
de terceros) si no se debe tener miedo a la donación, porque no pagar el impuesto a la
donación, hace que se produzca la elusión por simulación.
¿Qué es lo que es la economía de opción? Es la posibilidad de elección, hay un principio
de buena fe en donde yo supongo que el contribuyente a la hora de decidir los caminos
en materia tributaria lo hace dentro de los caminos que la propia ley le proporciona. Y,
por tanto, así como la ley plantea opciones yo podría escoger legítimamente, frente al
ente fiscalizador cual es el camino que yo quiero asumir. Ejemplo: en la primera categoría
de impuesto a la renta puede tener varias formas de poderse cumplir 14 A, 14 B, 14 D, o
renta presunta, yo escojo el régimen por el cual quiero tributar, esto es economía de
opción, no hay buena fe cuando yo por arreglos artificiales altero ese principio, pero la
buena fe o la mala fe no es malicia, es un estado previo. Y por lo tanto no puede ser
sancionada (inaudible). De ahí el fundamento de que la sanción impuesta a postulados
de mala fe en materia tributaria sea resuelta por el tribunal tributario y no por el juzgado
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de garantía o el TOP Ejemplo: elusión por abuso 4 TER clásico ejemplo de elusión por
abuso estructuras holding 5, 6 o 7 empresas para desarrollar un único negocio que tiene
por objetivo no un fundamento económico, sino que uno tributario que es disminuir la
carga tributaria (ejemplo de la clínica, donde en vez de conformar una sociedad como
clínica, formamos una sociedad de inversiones donde participa en una inmobiliaria, y
compramos el inmueble donde va a funcionar la clínica, después formamos una sociedad
prestadora de servicios médicos, algunas pueden estar exentas o afectas a impuesto;
después podemos formar una empresa exenta que se dedique a administrar, y también
porque no que contrate a una empresa externa que también es de nosotros; se trata de
un arreglo jurídico que tiene por finalidad pagar menos impuestos) no quiere decir que
los negocios se satisfagan con una sola sociedad, pero es relevante saber que tienen que
tener por lo menos una “legitima razón de negocios”, les cuento un caso de una legitima
razón de negocios que reconoce el propio SII. Las sociedades pueden ser afectas o
exentas de IVA es decir o ser gravan con IVA en la compra y la venta o están exentos de
IVA, si una sociedad vende al mismo tiempo afecto y exento, ejemplo: una consulta
psicológica: 4 doctores se juntan ay forman una sociedad de servicios psicológicos que
en la parte clínica es exenta, pero en la parte de contratación de personal es un servicio
afecto a IVA, pero estos doctores lo hacen a través de una misma empresa y facturan
afecto y exento, como son afectas tienen que sobre el precio neto recargar el IVA y sobre
ese recargo de IVA tienen la posibilidad de descontar las compras, la operación debito
vs crédito, si tengo 100 de débito y 80 de crédito el IVA que efectivamente voy a pagar
es de 20 por que las compras que yo hice que traen IVA me rebajan el débito, si yo no
comprara con IVA, tendría que pagar 100. Entonces debito menos crédito = 20 a pagar,
pero resulta que esta sociedad vende de las 2 afecto y exento, supongamos que vende
500 afecto y 500 exento, todas las compras se concentran en una sola empresa, pero el
SII dice, pero espérense Ud. vende 1000, pero vende 500 afecto y 500 exento, no puede
usar el 100 % del crédito fiscal, de todas sus compras tendrá derecho a usar 50% de
crédito fiscal por que viene a aplicar la denominada proporcionalidad. La
proporcionalidad significa que, en la proporción de ventas afecto, exento, yo puedo
utilizar el crédito afecto. Si vendí 60 afecto y 40 exento el crédito fiscal que puedo utilizar
solo es el 60% ¿y qué ocurre con el resto del crédito fiscal? Como crédito se pierde.
Entonces el SII dice, sabes que yo te acepto que sea una legitima razón de negocios que
tu servicio lo prestes a través de 2 empresas, es decir una empresa afecta y otra exenta,
por tanto, lo que quiero decir es que uno puede hacer esquemas que procuren la mejora
de la carga tributaria, ¿esto lo estoy haciendo para qué? Para pagar menos impuestos,
para usar un mejor crédito del IVA, pero frente al SII reconociendo eso, es un esquema
de orden societario y tributario, si son 2 actividades distintas una de la otra resulta
absolutamente legítimo poder desarrollar 2 actividades distintas a través de 2
sociedades distintas. Ahora y esto ya es el valor agregado, obviamente si tienen una
sociedad afecta y la otra exenta, y todas las compras afectas que hagan con la exenta van
a perder el crédito, tienen que empezar a hacer todas las compras afectas con la
sociedad afecta. No se debería a hacer todas las compras afectas con la sociedad exenta,
por ejemplo, la cuenta de la luz no podrías pagarla con la exenta, ya que si formamos las
sociedades es efectivamente para poder hacer uso de todo el crédito, por eso creamos
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una sociedad afecta para que pudiera hacer todas las compras afectas y no perder el
crédito.
La elusión por simulación: apariencia de un acto que no existe 4 quáter, como les decía
recién el procedimiento judicial está establecido en favor del contribuyente a la hora de
estar en presencia de operaciones que en un principio son licitas, pero con una
presunción de ilegalidad en el objeto por el cual yo desarrolle esa operación, y por tanto
el SII se transforma en sujeto activo frente al tribunal tributario que es el tribunal
competente para conocer de los procedimiento de elusión por abuso y elusión por
simulación, cuando hablamos de responsabilidad de los asesores, estamos en esta
materia: quienes hayan participado en la construcción de esquemas tendientes a la
disminución de la carga tributaria, para la creación de actos, contratos que procuren la
disminución de la carga pueden llegar a ser sancionados también dentro del mismo
procedimiento. Los asesores son sancionados en dinero, y si es una persona jurídica
siempre radica la sanción en una persona natural, la cual es en dinero y recae en el
representante legal.
En el mismo esquema de fiscalización del SII tenemos que reconocer algunos elementos
básicos. Cuando yo decido formar una empresa el Estado está permanentemente junto
a mí, ¿y cómo se hace presente? Por la vía pecuniaria (recaudación fiscal), por lo que el
estado es un socio importante y es el socio mayoritario, primero por que no participa en
las perdidas, participa solo en las utilidades, y además se paga primero; cuando recién
llegamos a determinar si hubo o no hubo utilidad, el estado ya se pagó, y después le dice
a Ud. Con lo que queda repártanselo. Entonces con un socio de tal relevancia no cabe
menos que suponer que se necesita un socio activo en la fiscalización de la misma
relevancia, y hay surge la figura de la defensa de los intereses del estado a través del SII,
esto lo digo para que no se vayan a confundir y pensar que el SII tiene un plan equitativo
e igualitario, esto no es así Ud. se defiende solo el SII esta para defender al estado
patrimonial, esto genera cierta diferencia entre equidad entre derecho y herramientas;
las herramientas que tiene el fisco para exigir el cumplimiento de la obligación tributaria
vs las herramientas y derechos que tiene el contribuyente en el mismo sentido, eso no
quita que el contribuyente tenga tanto la capacidad como la legalidad para establecer
sus propios mecanismos tributarios siempre que este todo dentro de lo que ya
previamente veníamos conversando, pero nosotros gozamos de esa facultad de poder
determinar nuestro propio mecanismo. En materia tributaria el estado esta primero, el
financiamiento de la utilidad pública del gasto público, del orden público si se quiere a
través del financiamiento que hacemos los particulares esta por sobre el interés de los
propios particulares.
En la materia de procedimientos tanto administrativos como judicial ¿qué normativas
encontramos en esta materia? El código tributario que establece los procedimientos
tanto administrativo como judicial, la LOC de tribunales tributarios y aduaneros 20322,
y las circulares del SII.
¿Cómo fiscaliza el SII? En pantalla el procedimiento de fiscalización del SII, hay etapas
que se pueden saltar, que pueden darse o no darse; ahora esta es la regla general cuando
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el SII en un proceso de fiscalización ha ido encontrando inconsistencias que permiten ir
avanzando en el proceso, cada uno de los artículos que aquí aparece es materia que
deben reforzar. Tenemos 3 formas de fiscalización: una directa una aleatoria y una
cruzada. Art 59, 60
a) Directa: voy con mi escritura bajo el brazo a informar al SII una transformación
social con aumento de capital, y el fiscalizador a quien le corresponde tomar
nota, empieza a ver ciertas inconsistencias ciertas cosas que no le cuadran,
entones el fiscalizador decide notificarme para iniciar un proceso de fiscalización,
y comienza a pedir antecedentes.
b) Aleatoria: es la que mas bien esta definida por un criterio general del SII en donde
yo entro en los supuestos bases de ese proceso de fiscalización. Ejemplo: vamos
a fiscalizar a todos los actores, animadores y locutores de canal de televisión, y
Ud. al ser un actor cae dentro de un proceso de fiscalización previamente
definido como proceso de fiscalización.
c) Cruzada: es aquella donde yo no soy relevante en el proceso de fiscalización,
están fiscalizado a un tercero, pero ese tercero o es receptor de facturas mías, o
es emisor de facturas a mi empresa, en el proceso de fiscalización el SII puede
perfectamente hacer el cruce de información para los receptores de esa factura
o para los emisores de esa factura de ese contribuyente, y puede empezar a
llamar cruzadamente.
En cualquiera de estos casos el primer paso del proceso de notificación, es decir lo
primero que va a hacer el SII es notificarme. La notificación es el acto en virtud del
cual el SII pone en conocimiento del contribuyente que esta siendo sometido a un
proceso de fiscalización. En este mismo acto de notificación el SII me señalara los
documentos que quiere tener a la vista para este proceso de fiscalización, y además
de señalarme el día y la hora que quiere que yo me acerque para exhibir la
documentación señalada.
Clase 29/10/2018
En materia tributaria, hay dos grandes mundos, desde punto de vista de los
procedimientos, tenemos los procedimientos administrativos y los procedimientos
judiciales.
Se deben reconocer los procedimientos administrativos con el procedimiento de
fiscalización y auditoria del servicio, además veremos los recursos administrativos RAV y
RAF, la norma general antielusiva que tiene un componente administrativo y judicial, las
infracciones tributarias, mediadas de apremio, delitos tributarios y procedimientos
tributarios antes los Tribunales Tributarios y Aduaneros.
A propósito del fundamento en virtud del cual existen procedimientos, porque nosotros
posicionamos al sii como nuestra contraparte en materia tributaria desde el punto de
vita de la defensa del contribuyente.
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Cada uno de los artículos que aparecen señalados en el procedimiento de fiscalización
(señala el profesor que hay que aprenderse estos artículos). Este es un proceso de
fiscalización directo, aleatorio y cruzado, y las disposiciones propias están establecidas
en los artículos 59 y 60 del código tributario, se señaló que el proceso de fiscalización
desde el punto de vista del orden esta entre la notificación y la citación. (El profesor en
el ppt no lo colocó así para no alterar el orden del procedimiento) primero notifica, pone
en conocimiento del contribuyente que está siendo sometidos a un proceso de
fiscalización, luego si detecta inconsistencias, cita al contribuyente en los términos
establecidos en el artículo 63, plazos para fiscalizar del sii, regla general 9 meses, hay
excepciones para extender el plazo por 12 meses, cuando el proceso de fiscalización
recae sobre precios de transferencia y cuando las ventas del contribuyente que está
sometido a la fiscalización que supera los 5000 UTM, son los dos momentos
excepcionales, en los cuales el sii extiende en plazo de fiscalización regular de 9 meses.
Plazo regular de fiscalización: 9 meses regla general. (Artículos 59 y 60 código tributario)
Excepción del plazo: 12 meses cuando:
d) Por precios de transferencia.
e) Por ventas.
Este proceso de fiscalización es complejo para poder llegar a determinar por sobre la
autonomía de la voluntad, y definir el precios de compra y venta de un bien o una
prestación de servicio, poder llegar a definir el precio correspondiente, para ello el sii
puede extender el plazo de fiscalización por 3 meses más para decir, en el proceso de
fiscalización si hubo vulneración en los precios de transferencia.
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El plazo para la citación es de 1 mes, que es para que el contribuyente amplié, aclare o
rectifique sus declaraciones. Ampliables hasta por un mes más, facultativo del sii.
(Artículo 63 código Tributario)
Si el sii encontrará las inconsistencias se aplican las disposiciones del artículo 63 del
código tributario, el sii puede hacer valer por todos los medios la veracidad de la
información proporcionada por el contribuyente, las cuales hace ver a través del
instrumento de la citación.
Art 65 consagra el silencio negativo, que es aquella institución en virtud de la cual, estando
comprometido el interés fiscal si no me contestaren yo debo entender rechazados los recursos,
que lamentablemente hace letra muerta toda esta instancia de reclamación, por cuanto bastaría
con que no me contesten para yo suponer que el recurso esta rechazado, no termina siendo
tema si me contestan o no dentro del plazo, porque el SII regularmente contesta.
Plazo: 30 días para presentarlo desde notificada la liquidación o giro (chiquillas no dice de que
recurso está hablando, por que faltan los primeros 5 min de grabación si se acuerdan avisan), el
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SII tiene 90 días para contestar dicho recurso. Según lo visto señalábamos que existía un
procedimiento administrativo que se lleva ante el propio SII que contempla fundamentalmente
una audiencia preliminar y una audiencia de cierre, y que frente a errores e inconsistencias
detectadas como parte del proceso de fiscalización que llegaron a la determinación de un
impuesto, el SII pueda hacer las correcciones de oficio sin necesidad de que el contribuyente las
haya solicitado, y ¿cuál es el efecto frente a la acción judicial? El principal que la interposición de
la RAV suspende los plazos para la interposición de las acciones judiciales respectivas porque la
acción judicial de reclamación de reclamo general recae sobre lo mismo sobre lo cual recae la
RAF sobre liquidación o sobre giro o sobre resoluciones que tengan como base la determinación
de un impuesto.
RAF (Remisión de la Actuación Fiscalizadora) circular 26 del 2008: tiene por finalidad corregir
aspectos de orden procedimental que aspectos de fondo, cuando hablábamos de la reposición
administrativa anterior, hablábamos de un momento en virtud del cual el contribuyente podía
reclamar aspectos de fondo, ante el propio ente que dictaba la resolución (SII) pero la RAF no
esta concebida para eso, esta concebida para corregir aspectos de orden procedimental pero
que no se terminan haciendo cargo de aspectos de fondo, ejemplo: en el art 3 de la circular 26-
2008 establece como 20 y entre otras causales, y en cualquier momento cuando se hayan
detectado, no hay un plazo, se detectan inconsistencias en el procedimiento y el contribuyente
tiene posibilidad de presentar RAF. La aceptación de la RAF regularmente tiene el efecto de
retrotraer, no es nulidad “nunca usen la palabra nulidad” los órganos de la administración del
estado no están facultados para conocer solicitudes de nulidad, ya que los tribunales decretan
la nulidad, por lo tanto, que en la RAF se esta pidiendo “que se deje sin efecto” pero no digo
nulidad, el SII me dice déjese sin efecto, pero no resuelve el problema de fondo, vuelve atrás.
Ejemplo: caso de un cliente del profesor que llego la notificación del giro a su nuevo domicilio, y
las otras notificaciones de la citación y liquidación le habían llegado al antiguo domicilio, este
cliente ya había informado debidamente el cambio de domicilio al SII. Por lo que se pidió la RAF
180 días se toma el SII para contestar y decreta como se pide y se reinicia todo el procedimiento.
Otro ejemplo: el SII me emite liquidación, con varias cuantías de IVA, todas rechaza crédito, y la
ultima gasto rechazado, esto es ley de renta, y los créditos ley de IVA, son 2 leyes distintas, como
me rechaza el crédito el SII por que yo no logre acreditar la materialidad de los servicios que
estaban contenidos en la factura, porque no anote atrás del cheque por ejemplo el numero e la
factura que estoy pagando, etc. Pero significa por ese hecho que el gasto en el cual yo incurrí, no
era necesario para producir la renta, son 2 cosas distintas; para el servicio la factura es obra,
gracia padre y espíritu santo, entonces lo que consagra una factura lo es todo en el universo y
más allá y por tanto el SII cree que por haber rechazado el crédito de una factura,
automáticamente yo tengo que sacarlo de gasto de una renta y rectificar la renta yo, pero yo te
puedo acreditar la necesariedad del gasto por otra vía, por que si así fuera yo no podría
acreditarte como gasto las liquidaciones de sueldo, ni el contrato, ni las boletas de la bip; por
que hay gastos que son necesarios para producir renta que no se acreditan por factura, en este
caso RAF; pidiendo que si me rechazaste el crédito no necesariamente me tienes que rechazar
la necesariedad del gasto, vuelva atrás y fiscalíceme renta porque ud me fiscalizó IVA. La RAF
tiene un efecto que suspende el giro y el cobro por 180 días, que ocurre el SII oficia a tesorería
para suspender el cobro, yo presento la RAF y el SII te pone un timbre de suspendido el cobro
por 180 días, pero el SII demora como 5 días en avisarle a tesorería, entonces tu vas con ese
escrito de suspendido el cobro y partes a tesorería para informarle lo resuelto para SII, esto para
efectos más prácticos.
Tribunales que pudieran llegar a tener competencia en materia tributaria: en primer termino el
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tribunal penal, por vía de denuncia o querella por parte del director nacional, tribunal tributario
o aduanero através de la aplicación de sanciones infraccionales en donde el sujeto activo puede
ser tanto el SII (norma general antielusiva) como el propio contribuyente (respecto de una
liquidación o de un giro), pudiera saltarse las instancias administrativas es facultativo del
contribuyente si decide ir con los recursos administrativo, notificada una liquidación se puede ir
por la vía judicial inmediatamente, tesorería general de la republica a propósito del cobro
ejecutivo del 168 y sgtes donde el tesorero regional hace a la vez de juez sustanciador y el acta
de embargo tiene merito ejecutivo, y el tribunal civil en la medida de apremio por parte del SII
(para requerir determinadas prestaciones ) o la tesorería (para requerir cobro de impuesto sujeto
a retención o recargo)y actuando como sujeto activo recurren al tribunal civil para que pueda
llegar a aplicar una medida de apremio en contra de determinado contribuyente.
La elusión la vimos, evitar el pago de impuestos mediante el cumplimiento formal de la ley, pero
con el único objetivo de que el hecho gravado no se produzca, es decir postergar el hecho
gravado o que el hecho gravado no se produzca, es decir aquel supuesto factico en virtud del
cual se genera la obligación del pago de impuesto, la elusión en ese carácter es ilícita. La evasión
en cambio, incumplimiento total o parcial de la obligación tributaria con la intensión maliciosa o
dolosa de causar lesión al interés fiscal, el hecho gravado se a producido, pero no obstante yo
dolosamente eh maquinado para lesionar el interés fiscal ejemplo art 97 n° 4 emisión de factura
falsa, en la elusion yo postergo la existencia del hecho gravado y en la evasión el hecho gravado
si se ha producido, pero con un carácter malicioso. Y la economía de opción que es lícita en
donde el contribuyente dentro de las posibilidades que la ley le plantea escoge, no se construye
la elección, la elección se la plantea la ley a eso le denominamos economía de opción. Voy a
preguntar lo que esta consagrado en la ley 4 bis, 4 ter, 4 quater.
Muy importante en materia de onus probandi en materia general antielusiva corresponde al SII,
si estima que hay una conducta de simulación o de abuso el SII lo tiene que probar ante el
tribunal tributario.
Prueba: