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Derecho de Sociedades:

María Isabel Ballesteros Beltrán.


24/07/2019
Introducción:
 Reglas de clase

Derecho de asociación:
Fundamentos constitucionales, Naturaleza, Límites, Formas Asociativas en Colombia.
 Existencia del derecho de asociarse porque hay una serie de intereses comunes. Ya
sean culturales, artísticos, religiosos, sociales, deportivos, etc…
 Derecho de tener interés al tener dignidad, forma de ser y pensar. La protección de
la dignidad. (Art. 1 Const.)
 De la dignidad humana surge el pensamiento. No puede surgir un interés sin poder
pensar. C/u de nosotros tienen un pensamiento diferente. El respeto a la dignidad
humana, es lo que nos permite respetar los pensamientos de otros.
 Unida a la libertad de pensamiento se encuentra la libertad de expresión, pues la
primera de ellas no es suficiente. La libertad de expresión me permite entender y
encontrar a quienes tienen intereses comunes.
 De esas dos libertades, surge la libertad de asociarnos. El límite de la libertad de
asociación es el interés común.
Fundamentos constitucionales:

Art 38 CM: Se garantiza el derecho de libre asociación. Su naturaleza es ser


un derecho fundamental.

Art 333 CM: La actividad económica(creación de empresas) y la iniciativa


privada(la iniciativa parte de nosotros mismos, no del Edo.) son libres dentro
de los límites del bien común(…) La actividad económica también es un
derecho fundamental.
No se requiere de un requisito legal para la formación de sociedades de interés
privado, se registran ante la Cámara de Comercio, para cumplir con el requisito
de oponibilidad.
Se contemplan 3 derechos: Libertad económica, iniciativa privada y también
la libertad de competencia.
Incluye la responsabilidad social, responsabilidad ambiental y responsabilidad
del patrimonio cultural, provenientes de la libertad de empresa. Bajo el principio
de legalidad que protege el bien común.
Art 335 CM: No obstante, si se trata de la formación de una sociedad con
interés público se requieren de ciertos requisitos legales.

Art 189 CM: Funciones del presidente de la republica


#24: Función de inspeccionar, vigilar y controlar las sociedades con interés
públicos.
Estas funciones se han delegado a los superintendentes. Cooperativas:
Superintendencia de la economía solidaria. Situación de control:
Superintendencia de sociedades. Manejo monetario: Superintendencia
Financiera, etc..

Naturaleza y alcance de la libertad de asociación:


 Es un derecho fundamental.
 Surge de la libre voluntad siempre y cuando sean fines licitos.
 Es un instrumento de la liberta de pensamiento, de la libertad de culto, de expresión
y reunión.
 Para la creación de sociedades, se deben unificar la liberta económica y la libertad
de asociación.
 La libertad de asociación busca la creación de diferentes asociaciones.
Art 16 CM: “Todas las personas tienen derecho al libre desarrollo de su personalidad
sin más limitaciones que las que imponen los derechos de los demás y el orden jurídico”
Art 18 CM: “Se garantiza la libertad de conciencia. Nadie será molestado por razón de
sus convicciones o creencias ni compelido a revelarlas ni obligado a actuar contra su
conciencia.”
Art 19 CM: “Se garantiza la libertad de cultos. Toda persona tiene derecho a profesar
libremente su religión y a difundirla en forma individual o colectiva. Todas las confesiones
religiosas e iglesias son igualmente libres ante la ley. “
Art 20 CM: “Se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su
pensamiento y opiniones, la de informar y recibir información veraz e imparcial, y la de
fundar medios masivos de comunicación. Estos son libres y tienen responsabilidad social.
Se garantiza el derecho a la rectificación en condiciones de equidad. No habrá censura.”
Art 37 CM: “Toda parte del pueblo puede reunirse y manifestarse pública y pacíficamente.
Sólo la ley podrá establecer de manera expresa los casos en los cuales se podrá limitar el
ejercicio de este derecho.” -Libertad de reunión, elemento esencial de la libertad de
asociación.
Libertad de asociación y su relación con la libertad de empresa.
 Gran relación con la libertad de empresa (Art 333 CM)
 Empresa: Desarrollo de una actividad económica de forma organizada. La empresa
es el pilar de desarrollo económico. Fuente de empleo. Es el núcleo del desarrollo
económico. Función social y medio abiental.
 Existe la libertad para desarrollar un objeto social que convoca las personas
alrededor de un animus lucrandi (obtener una utilidad propia o general)

Art 14 CM: “Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su


personalidad jurídica.”
Es crucial cuando se hablan de los ancestros que se unen para evaluar la
creación de una sociedad (Es un derecho fundamental). Esto le da a la
sociedad autonomía, le permite a la sociedad tener vida y poder actuar
independientemente de los socios aunque haya nacido de la voluntad de los
socios.

 Las sociedades unifican los tres derechos fundamentales (Art 38, art 14 y art 333
CM)
Límites de la libertad de Asociación:
Art 1 CM: Colombia es un Edo. Social de Derecho fundado en: i.) La dignidad humana,
ii) El trabajo, iii) La solidaridad, iv) Interes general
Art 2 CM: Fines esenciales del Edo. Dentro de ellas se encuentra: “asegurar el cumplimiento
de los deberes sociales del Edo y de los particulares”
Art 95 CM: Deberes de los colombianos: #1 Respetar los derechos ajenos y no abusar de los
propios, #2 Solidaridad social, #4 Los derechos humanos, #6 Mantenimiento de la paz.
Art 93 CM:

Para el taller: Ley 743/2002, sentencia c.792 de 2002

Teorías sobre la naturaleza jurídicas de las sociedades:


1.) Acto contractual: Se fundamenta en el art 864 C.Co (Contrato es un acuerdo entre
dos o más partes). Implica que se asocian más de una persona salvo en la S.A.
Art 98 C.Co. Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero,
con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o
actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una
persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.

Las sociedades mercantiles no pueden hacer aportes en trabajo o en dinero, el


resto se permite.
Es sociedad cuando tiene un objeto y es que esa sociedad cumple con una
función social y que busca desarrollas una empresa. Mueve la economía y genera
empleo.
S.A.S= Desvirtúa la tesis tradicional de las sociedades, para la Dra es una excepción
más no la desvirtúa.

2.) Teoría del Acto pluritlateral y complejo: Es un contrato de colaboración,


organizativo y plurilateral. Esto porque hay intereses comunes.
Art 98 C.Co. Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a
hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero,
con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o
actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una
persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.

Colaboración: Dos o más voluntades persiguiendo un fin común


Organizativo: Creación y organización de una empresa
Plurilateral: Participación de varias personas que adquieren derechos y obligaciones.
Esta pluralidad se mantiene si hay algún vicio del consentimiento, esto puede afectar
la vinculación de algún miembro al contrato de sociedad, pero por eso no afecta el
contrato de sociedad, solo se resuelve en cuanto a la persona que tiene ese vicio. Esta
pluralidad es al momento de la creación.

Validez del contrato de sociedades:


Art 101 C.Co: Para que el contrato de sociedad sea válido respecto de cada uno de
los asociados será necesario que de su parte haya capacidad legal y consentimiento
exento de error esencial, fuerza o dolo, y que las obligaciones que contraigan tengan
un objeto y una causa lícitos. Se entiende por error esencial el que versa sobre los
móviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes.
El objeto ilícito afecta al interés común.
Error esencial: Ejemplo de si Teresita es necesaria en el contrato.
Nulidades:

Art 104 C.Co: Los vicios del contrato de sociedad o el defecto de los requisitos de
fondo indicados en el artículo 101(Incapacidad) afectarán únicamente la relación
contractual u obligación del asociado en quien concurran.
La incapacidad relativa y los vicios del consentimiento sólo producirán nulidad
relativa del contrato;
la incapacidad absoluta y la ilicitud del objeto o de la causa producirán nulidad
absoluta. Ie: Menor de 18 años se asocia a una empresa y es gestor de una empresa,
en ese caso los gestores deben adm. La sociedad, se habla en ese caso de una nulidad
absoluta, pero si pueden ser comanditarios.
Habrá objeto ilícito cuando las prestaciones a que se obliguen los asociados o la
empresa, o la actividad social, sean contrarias a la ley o al orden público. = Expreso,
consignado Ie: Sector minero, agricultor
Habrá causa ilícita cuando los móviles que induzcan a la celebración del contrato
contraríen la ley o el orden público y sean comunes o conocidos por todos los
socios. = Es el móvil de la creación de la sociedad.

Art 903 C.Co: En los negocios jurídicos plurilaterales, cuando las prestaciones
de cada uno de los contratantes se encaminen a la obtención de un fin común, la
nulidad que afecte el vínculo respecto de uno solo de ellos no acarreará la nulidad
de todo el negocio, a menos que su participación, según las circunstancias, sea
esencial para la consecución del fin previsto.

Incumplimiento:

Art 865 C.Co: En los negocios jurídicos plurilaterales, el incumplimiento de


alguno o algunos de los contratantes no liberará de sus obligaciones a los otros, a
menos que aparezca que el negocio se ha celebrado en consideración a tales
contratantes o que sin ellos no sea posible alcanzar el fin propuesto.

3.) Teoria sobre la sociedad como institución:


 De esta teoría surge una institución que está dotada de una personalidad jurídica;
 Detenta una voluntad propia que es el objeto social, esa voluntad está determinada
por el objeto social que debe ser acorde a las leyes; por la legalidad de la empresa-
con los estatutos de la empresa y con los órganos formados por la sociedad.
La sociedad nace de un contrato, de este surge una institución por las siguientex
reazones:
a. Es un organismo dotado de personalidad
b. Detenta una voluntad propia
c. Persigue un fin para el cual fue creado, y que prevalece sobre los intereses de
los asociados.
Legalidad interna de una sociead= Estatutos sociales.
Los organos conformados por la sociedad ti
4.) Teoria de la sociedad como Acto Unilateral:
Excepción a la teoría del Art 98: La sociedad es un contrato plurilateral, organizativo
y de colaboraicó
Ley 1258 del 2008 y ley 1014 del 2006
14/08/19

Personalidad jurídica de la sociedad:


Noción:
 Es una persona ficticia capaz de ejercer derechos, contraer obligaciones y ser
presentada.
 Art 98 inciso final: “ La sociedad, una vez constituida, forma una persona jurídica
distinta de los socios”
 La sociedad nace cuando se eleva a escritura pública y los socios firman la creación
de dicha sociedad.
 Ente independiente: Los socios no so voceros, actúan a a través de sus órganos
 Patrimonio independiente: La ejecución
 Art 249 C.C
 Los dos derechos fundamentales que se unen para que existe la sociedad: Derecho
de asociación y derecho de reconocimiento de personalidad jurídica.(Art 14 C)
Este art. Es muy importante porque permite que la sociedad tenga su propia
voluntad. La voluntad de la sociedad es el cumplimiento del objeto social.
No siempre coincidirá con la voluntad de los asociados. (Obtener provecho)
La voluntad de los socios determinan el objeto social de la sociedad
Principio de legalidad: Interna: Estatutos, Externa: Ordenamiento J.
Los socios no son los representantes de la sociedad.
La sociedad se rige por el principio de legalidad interna y externa.
 Conformación del patrimonio de la sociedad: Surge del patrimonio de los socios.
Dicho patrimonio busca desarrollar el objeto social, mantener la sociedad comercial.
Al ser una persona jurídica tiene su propio patrimonio.
No es el patrimonio de los socios porque es una consecuencia propia de la
personalidad jurídica tener su propio patrimonio, es una tranquilidad que sus
patrimonios no se encuentren comprometidas.
No obstante, no todos los tipos societarios, existe la misma limitación de
responsabilidad a los aportes. Ie: Sociedades colectivas o la comandita
(Gestores)- Es una responsabilidad subsidiaria (En subsidio de…) En las
demás sociedades hay una limitación, mi patrimonio es intocable, no es
subsidiario. Salvo los casos del velo corporativo.
Nacimiento de la personalidad jurídica:
 La sociedad nace cuando se constituye, pero, ¿Cuándo nace?
 Con la excepción de las SAS, la sociedad nace cuando se realiza la
inscripción(firma) de la escritura en el registro mercantil.
 La S.A.S se crean con documentos privados, no hay ninguna formalidad para su
creación. El nacimiento se da cuando el documento privado se lleva al registro
mercantil.
 Art 111 C.Co:
o Inscripción de la sociedad, ya existe la sociedad incluso antes de su
inscripción, y por su existencia es necesaria su inscripción y este implica un
lugar (Domicilio de la sociedad)
o El socio cuyo aporte sea de un bien inmueble, no debe establecer una nueva
escritura de transferencia. Se da una economía procesal: en la misma escritura
de inscripción de la sociedad, se entiende que dicho titulo transfiere la
propiedad. Se debe inscribir en el registro mercantil y en el registro de
instrumentos públicos.

Art 112 C.Co: Mientras la escritura social no sea registrada en la cámara


correspondiente al domicilio principal de la sociedad, será inoponible el contrato
a terceros, aunque se haya consumado la entrega de los aportes de los socios.
Art 116 C.Co: Las sociedades no podrán iniciar actividades en desarrollo de la
empresa social sin que se haga el registro mercantil de la escritura de constitución
y el civil cuando haya aportes de inmuebles, ni sin haber obtenido el permiso de
funcionamiento de la Superintendencia de Sociedades, cuando se trate de
sociedades que conforme a la ley requieran dicho permiso antes de ejercer su
objeto.
Los administradores que realicen actos dispositivos sin que se hayan llenado los
requisitos exigidos en este artículo, responderán solidariamente ante los
asociados y ante terceros de las operaciones que celebren o ejecuten por cuenta
de la sociedad, sin perjuicio de las demás sanciones legales.

Extinción de la Personalidad jurídica:


Causales de disolución de la sociedad:
1. Término de vigencia(Plazo)
2. Imposibilidad de cumplir el objeto social.
3. Mutuo Acuerdo entre los asociados
4. Condición.
Disolución: Liquidación:
 Se da solo por alguna causal de disolución o por orden legal. La sociedad inicia un
proceso de liquidación, es un proceso ordenado, organizado.
 Tienen un mismo objetivo: Velar por el interés general, buena fe, respecto al
derecho ajeno.
 La sociedad no puede continuar desarrollando el objeto social, no obstante, sigue
existiendo hasta que se termine la liquidación de la sociedad.
 NOTA: LOS SOCIOS SON LOS ACREEDORES INTERNOS
 Hay casos en los que se puede reactivar la sociedad, es decir, incluso cuando se ha
iniciado la disolución, se enerve la causal para que no se disuelva dicha sociedad.
 La disolución no es lo mismo que la extinción.
Extinción:
Art 249 C.Co: Legalmente se extingue con la escripción de la acta final de liquidación en la
cámara de comercio
De manera excepcional: Quedan pasivos pendientes.
Atributos de la personalidad Jurídica:
 Nombre: Identifica a la persona jurídidca. Prohibiciones orden públicos a los
nombres que causen confusión.
 Capacidad jurídica: Aptitud legal como titular de derechos y obligaciones
(Capacidad de goce) y aptitud para el desarrollo del objeto social a través del
representante legal (Capacidad de ejercicio)
 Domicilio: Resiliencia con ánimo de permanencia-Sede-Domicilio social
 Patrimonio: Universalidad jurídica de bienes= Activo+Pasivo (Patrimonio-capital)
 Nacionalidad: Vínculo sociedad-Edo-Ámbito territorial, determina la ley aplicable.
Consecuencias de las personalidad Jurídica:
 Capital social
 Representante legal.
 Art 110 C.Co #12 y #14
 Art 110 C.Co # 14: Requisitos
 Art 113 del C.Co
 Escritura adicional: Otorga escritura adicional hasta antes que se haga la inscripción
en el registro mercantil. Esta escritura integra el estatuto original.
 Una vez realizado el registro mercantil, se reforma en las escrituras.
OJO: LA SOCIEDAD MERCANTÍL SE CONSTITUYE POR ESCRITURA
PÚBLICA.
Doctrina del levantamiento del velo corporativo Y criterios de
clasificación de las sociedades comerciales.
Doctrina del levantamiento del velo corporativo:
 ¿Qué es el velo corporativo? Es una prerrogativa que tiene que ver con el
patrimonio social. Prerrogativa que aplica a los socios.
o Es propia de las sociedades en las cuales por su propia naturaleza, los socios
suscriben su riesgo al aporte que realiza.
o Es una prerrogativa en el sentido en que mi responsabilidad se limita a mi
aporte.
o Solo se presenta en las sociedades de capitales. Donde la calidad de socio se
limita a el aporte que se da por cada socio.
o Es saber que el patrimonio de la empresa responderá de las obligaciones
derivada de las empresas.
o Prerrogativa fundada en los principios constitucionales que atañen el derecho
de asociación: Dignidad humana, buena fe, el derecho del otro, el desarrollo
de la sociedad sobre las bases del principio de legalidad, del orden público y
sobre todo del bien común.
o Cuando se vulneran dichos principios (Actuar de mala fe, actuar de mala
fe) y causan un daño 3ceros procedente del fraude porque se utilizó la
sociedad para realizar operaciones ilegitimas se da el levantamiento del
velo corporativo. (No más beneficios)
Levantamiento del velo corporativo:
 Solo lo asumen los socios que han actuado de mala fe
 Se realiza cuando se vulneran dichos principios que causa un daño a 3ceros
 Si todos los socios han actuado de mala fe, todos deben responder con su patrimonio.
 No significa en ningún caso la extinción de la sociedad, no es tampoco una causal de
disolución de la sociedad.
 Puede presentarse la nulidad de la sociedad por causa ilícita. Al anularse la sociedad,
no se produce desconociendo a los 3ceros, en cualquier caso se deberá liquidar el
patrimonio de la sociedad.
 Implica una suspensión de una prerrogativa
 Busca indemnizar el daño causado a terceros.
 Doctrina: Art 830 del C.Co (Responsabilidad por abuso del derecho), Art 71 ley 222
de 1995, Art 82 Ley 1116 de 2006 y Art 61 ley 1116 de 2006
 Art 830 C.Co: Obligación de responder por el abuso del derecho.
Criterios de la clasificación de las sociedades:
A.) Motivación para asociarse: Interés que se debe tener en cuenta para la creación de
una u otra sociedad.
a. Sociedades de personas: Intuito personae, me asocio con dichas personas en
razón a quienes son, La persona vale por quien es y no por lo que aportan.
i. Nombre de los socios, hace parte de la razón social: Es obligatorio que
en las sociedades colectivas, el nombre este conforme con los
apellidos de los socios por la existencia de este elemento
personalísimo.
ii. Los socios llevan a cabo la gestión social y responden personalmente
de las deudas de la sociedad.
iii. Colectiva: Todos los socios responden de manera ilimitada, siempre
subsidaria pero ilimitada.
iv. Comandita: Quienes aparecen en la razón social, son los gestores.
1. Gestores: Quienes tienen a su cargo la adm. De la sociedad.
Responde de manera ilimitada.
2. Comanditario: Solo responde hasta el monto de sus aportes
b. Sociedades de capitales: No tiene transcendencia la persona, quien
responderá es el patrimonio de la sociedad, salvo casos excepcionales como
el velo corporativo.
i. El fundamento es el Intuito pecuniae: El socio vale por lo que aporta,
no por quien es.
ii. Ie: Sociedad Anónima, lo importante es el valor que aportan.
iii. El móvil para asociarse es el capital y no las personas.
c. Sociedades cerradas: Su capital esta integrada por acción negociables, pero
únicamente intervienen los socios. No se encuentran en el mercado público
de valores.
d. Sociedades abiertas: Son sociedades abiertas las que han ingresado al
mercado público de valores y que han abierto su capital, a través de una oferta
pública, que atraigan socios para invertir en dicha sociedad,
i. Registro, Nacional, Valores y Emisores.(Sociedades abiertas que
entran al mercado y a través de una oferta pública emiten acciones).
Se puede saber que una sociedad es abierta al enetrar en la página de
la super intendencia.
ii. S.A.S NO PUEDE SER UNA SOCIEDAD ABIERTA, LA SAS NO
PUEDE ENTRAR AL MERCADO PÚBLICO DE VALORES
PORQUE LA LEY 1258/08 LES PROHIBE TENER SUS VALORES
INSCRITOS EN EL RNVE: Si puede colocar acciones pero a través
de ofertas privadas entre los mismo accionistas
B.) Según la forma como se constituye el capital:
a. Aportes en acciones: S.A.S y las Anónimas
b. Aportes de los socios son partes de interés: Sociedades Colectivas, es tan
personal que el reparto de interés implica una reforma estatutaria. El capital
es irrelevante, no importa cuánto aporte pero cada uno tiene dicho interes.
c. El capital de aorta por cuotas: Sociedades Limitadas. Las cuotas representan
el capital de cada uno de lo socios, no es tan personalísima, pero no es
anónima. Si quiero transferir mis cuotas puedo hacerlo, pero debe ser por
cesión (Le cedo mi posición en la limitada), para qe dicha cesión tenga efectos,
se requiere que los demás asociados acepten a este nuevo miembro.
C.) De acuerdo a la responsabilidad que asumen los asociados:
a. Ilimitada: Gestores es una comandita o es una sociedad de responsabilidad
ilimitada
b. Limita: Donde los socios responden hasta el monto de sus aportes salvo casos
excepcionales como lo el levantamiento del velo corporativo.

OBLIGATORIO: CAP. 5: “La tipología de las sociedades mercantiles” Jose Miguel,


Linda Navarro y Jorge Oviedo.

Requisitos escecniales para la existencia de una


sociedad:
Requisitos tipificados en el Art 98 C.Co:

Art 98 C.Co. Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a


hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero,
con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o
actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una
persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados.

1. Pluralidad de asociados:
 Dos o más
 Personas nat. O jurpididcas
 Mínimos y máximos de asociados según cada tipo societario
 Excepto SAS
2. Aportes: Se definen como una obligación que adquiere el socio con la soceidad,
consistente en una prestación de contenido económio y la integración efeectiva
del capital social: En dinero, en especie, en industria.
3. Participación en utilidades:
 Se conoce si la empresa arrojó utilidad o perdida al finalizar el año
 Es de la escencia de la sociedad que los socios obtengan un beneficio
económico.
 Es el nucleo de diferencia con otras formas asociativas. Ie: Fundaciones,
entidades sin ánimo de lucro
 Los socios toman la decisión de que se repartan las utilidades. (Art 155 C.Co)
Por mayoría.

Art 155 C.Co: Salvo que en los estatutos se fijare una mayoría
decisoria superior, la distribución de utilidades la aprobará la
asamblea o junta de socios con el voto favorable de un número
plural de socios que representen, cuando menos, el 78% de las
acciones, cuotas o partes de interés representadas en la reunión.

Cuando no se obtenga la mayoría prevista en el inciso anterior,


deberá distribuirse por los menos el 50% de las utilidades líquidas
o del saldo de las mismas, si tuviere que enjugar pérdidas de
ejercicios anteriores.

 Art 150 # 2 C.Co: Infecicacia de la Cláusula que priven de utilidades. Se


entederan dichas clausulas como no escritas.

Art 150 #2: La distribución de las utilidades sociales se hará en


proporción a la parte pagada del valor nominal de las acciones,
cuotas o partes de interés de cada asociado, si en el contrato no se
ha previsto válidamente otra cosa.

Las cláusulas del contrato que priven de toda participación en las


utilidades a algunos de los socios se tendrán por no escritas, a pesar
de su aceptación por parte de los socios afectados con ellas.

 Art 151: La existencia de las utilidades deben estar sustenta en balñances


fidedignos y reales. El representante legal debe acudir a la asamblea de
utilidades con un proyrecto aproximado del reparto de utilidades.

Art 151 C.Co: No podrá distribuirse suma alguna por concepto de


utilidades si estas no se hallan justificadas por balances reales y
fidedignos. Las sumas distribuidas en contravención a este artículo
no podrán repetirse contra los asociados de buena fe; pero no serán
repartibles las utilidades de los ejercicios siguientes, mientras no se
absorba o reponga lo distribuido en dicha forma.

Tampoco podrán distribuirse utilidades mientras no se hayan


enjugado las pérdidas de ejercicios anteriores que afecten el capital
 Sobre las reservas: Recursos tomados de las utilidades ara atender
requerimientos legales, estatutarios o reglamentarios (Art 154 C.Co)
 Reserva legal: Ordenado por mandato legal. (Art 450-452)
 Reserva estatutaria: Ordenada en los estatutos (Ley para los asocioados)
Art 453 C.Co
 Reserva ocasional: No está en los estatutos, ocurre en la asamblea y es
ocasional porque se refiere unica y exclusivamente a la repartición de
utilidades en una ocasión de necesidad. nSirven para autorizar
necesidades,Autorizado por el organo máximo de la asamblea, tiene fines
especificos. (Art 453 C.Co y Art 143 C.Co

4. Querer social:
 Interes de cada socio de desarrollar el objeto social. Es de carácter
permanente durente la vigencia de la sociedad.
5. Objeto social:
 Objeto social principal: Serie de actividades que son necesarias para
desarrollar el objeto social principal.
 Objeto secundario: Son aquellas actividades que se realizan para el
cumplimiento del objeto principal. Implica una relación de medio a fin
con el objeto principal.
 Características: Debe ser lícito (No debe contrariar el orden público, el
bien común) , posible y determinado (Art 110, 4) Salvo S.A.S
 Determina la capacidad de la sociedad, cómo actuaría dicha sociedad y
paralelamente es la base para determinar la responsabilidad de los
administradores.
 Clasificación: Debe ser único, múltiple, principal y secundario o
complementario
 Objeto social y disolución de la sociedad: Art 222 Cuando una sociedad
entra en liquidación, este se limita, pues la capacidad de la sociedad se
restringe, esta actúa y conserva su capacidad jurídica únicamente para el
proceso de liquidación.
CONDICIONES DE VALIDEZ DEL CTO. DE SOCIEDAD, REQUISITOS DE
OPONIBILIDAD, SANCIONES JURÍDICAS AL CTO. DE SOCIEDAD:
INEXISTENCIA. NULIDAD Y OPONIBILIDAD.
VALIDEZ:
La sociedad sí existe pero hay una situación que determinara si el cto. De sociedad es válido
o no:
1. Capacidad legal de las personas nat. y/o jurídicas
a. Personas nat. C.C 1504-Art 103 C.C. Los incapaces no podrán ser socios de:
i. Una sociedad colectiva: Esto es porque el socio debe responder
ilimitadamente con su patrimonio, también para proteger a 3ceros y
los otros socios pues es una responsabilidad solidaria
ii. Gestor en una sociedad comanditaria: Mismos argumentos, si puede
ser comanditarios.
iii. En las demás sociedades puede ser socio a través de su rep. Legal.
b. Personas jurídicas Art 99 CCo: El objeto social determina su capacidad. Debe
tener armonía con la participación en la otra empresa.
También se debe mirar si en los estatutos hay alguna prohibición a través de
un pacto (Art 110 # 14- Restricciones en el objeto social)
Se debe mirar en cámara, un certificado de cámara y en los estatutos
actualizados quién es el represéntate legal actual. (Art 110 del #12-Tiene la
calidad de representante legal) y las facultades que este posee o si existen
restricciones.
Mientras la restricción aparezca en los estatutos se debe tener por válida.
Es fundamental para 3ceros conocer la capacidad legal de dicha capacidad.
NOTA: No es necesario que en los estatutos tenga objeto y/o causa lícita.

Art 99 CCo: La capacidad de la sociedad se circunscribirá al desarrollo


de la empresa o actividad prevista en su objeto. Se entenderán incluidos
en el objeto social los actos directamente relacionados con el mismo y
los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y
actividad de la sociedad.

2. CONSENTIMIENTO LIBRE DE VICIOS:


a. Libre de vicios por fuerza (Acto que causa justo temor), dolo (Intención de
causar daño) y/ o por error.
b. Tipos de error: Debe ser determinantes. N.R = Se puede ratificar.
i. Esencial: El que se refiere a los móviles determinante Del cto.
Conocidos por todos (causa)
ii. De la Persona: Solo es un error determinante en sociedades de
personalísimas. Invalida la participación de la persona que cometió el
error más no el de la sociedad.
iii. Tipo societario: Art 107# 2 Determinante si asume más
responsabilidad.
3. OBJETO LÍCITO; Art 1 CP- ART 104#3
a. Prestaciones a las que se obliguen los socios o el objeto social, sean contrarios
a la ley o al orden público. NA
4. CAUSA LÍCITA:
a. Art 104, 105 y 106. Cuando el móvil que induce a la celebración del contrato
contraríe la ley y el orden público.

REQUISITOS DE FORMA OPONIBILIDAD:


1.) Escritura pública: Es oponible a 3ceros.
Art 110 C.C
a. Establece qué seres humanos crearan dicha sociedad.
b. Clase, tipo de sociedad.
c. Domicilio de la sociedad.
d. El objeto social- Determina la capacidad de la sociedad.
e. El capital social- Es importante porque las obligaciones contraídas por la
sociedad se responden con dicho capital.
f. La forma de adm.- Se refiere a ciertas facultades
g. Asambleas y juntas de socios
h. Duración de la sociedad
i. Forma de hacer liquidación: Voluntaria, judicial o por causal de disolución.
j. Precisar las facultades del rep. Legal.
k. Facultades y obligaciones del revisor fiscal.
l. Demás pactos-No es obligatorio, es una facultad para que además de esos 13
puedan añadir estipulaciones adicionales para que rijan dicha sociedad.
Art 113: Se puede adjuntar una escritura adicional para cumplir todos los requisitos
si en la escritura de constitución falta algún requisito. Deben reformar los estatutos
si esto no se hace.
Art 118: Frente a 3ceros lo que es oponible es lo que esta en los estatutos.
Art 116 Par: Responsabilidad que recae sobre los administradores de la sociedad
(miembros de junta directiva + Rep. Legal)
La ausencia de escritura pública da lugar a la sociedad de hecho, salvo en el casos
de las SAS. TIENEN RESP. SOLIDARIA E ILIMITADA. Genera efectos
jurídicos entre los asociados.
Art 111, 112- Inoponibilidad para las sociedades de hecha
INEXISTENCIA, NULIDAD, INOPONIBILIDAD, INEFICACIA:
Ineficacia: Acto que no produce efectos de pleno derecho, esto porque debe estar
expresamente consagrada en la ley y es un elemento esencial. Ie: Clausula de no repartir
utilidades.
Inexistencia: Falta de solemnidades o ausencia de elemento esencial.
N.A: Contrarié norma imperativa, incapacidad absoluta en los casos en que sea gestor en la
comandita o en las colectivas y objeto y/o causa licita.
N.R: Incapacidad relativa y vicios del consentimiento. La acción prescribe en dos años.
Inoponibilidad: Requisitos de publicidad, prohibición de operar, inoponibilidad a 3ceros.
CONTRATO DE PROMESA DE SOCIEDAD:
Concepto:
 Es un acuerdo o contrato preliminar- Las partes se obligan a celebrar un futuro
contrato de sociedad al vencimiento de un plazo o cumplimiento de una condición.
 La sociedad no se ha constituido, hay un acuerdo preliminar.
 Se suscribe el documento que es una promesa de constitución de sociedad
 Me obligo a celebrar el contrato al vencimiento del plazo o de la condición.
 Surge una obligación de HACER
 La obligación de DAR un aporte se consigna en el contrato de sociedad.
Requisitos:
1. Constar por escrito: Art 119
2. Debe determinar el tipo societario
3. Debe indicar el término o condición para constitución de la sociedad. Se entenderá
una condición fallida si tras 2 años no se ha cumplido
4. INEXISTENCIA: Falta de cualquiera de estas solemnidades.
Responsabilidad de los promitentes:
 Los socios responden solidaria e ilimitadamente por operaciones celebradas sin
constituir la sociedad independientemente si la sociedad que se iba a constituir era de
responsabilidad limita o ilimitada.
CONSTITUCIÓN SIMULTANEA Y POR SUSCRIPCIÓN SUCESIVA DE LA
SOCIEDAD:
 La sociedad se concreta con la escritura pública. Previa a esta se genera la promesa
de constituir la sociedad, generalmente se hace dicha promesa por factores
económicos que impide que se realice la sociedad.
 Constitución simultánea o instantánea: Por acto único. Implica que las
aportaciones de capital o una parte de ellas ingresan en el haber social en el mismo
momento de constitución y por tanto, inmediatamente surja ipso iure a la vida jurídica,
es decir, que la sociedad se halla legalmente constituida.
 Constitución por suscripción sucesiva o de Fundación continuaa: Únicamente
aplica a las sociedades anónimos. Esto porque los promotores (Gestores del proyecto)
deben salir a promover la constitución de la sociedad y estimular la participación de
accionistas en la participación de la sociedad buscando accionistas interesados en
aportar capital para constitución de esa sociedad.
 Los promotores deben ser expertos en el tema referente a las
sociedades, se deben tener estudios de factibilidad. Hay un acto de
planificación previa y deben tener estudios técnicos (Art 170 C.Co)
 Programa de fundación continua y Folleto informativo ) Ley 222
de 1995, art 50)
 Tiene una finalidad económica y financiera y para sociedades que
hacen parte del mercado de capitales. Son sociedades de capital abierta
incluyendo la anónima.
 La diferencia con la promesa es que esta última no se escribe en el registro mercantil,
esto no se hace porque se le daría vida a una sociedad que no existe
 Punto de equilibrio: mínimo de recursos que debo conseguir para construir la
sociedad.
 Las acciones son: Un instrumento de participación de contenido económico que
antes se consideraba como títulos valores hasta la ley 964 del 2005 Art 2 donde se
empezó a considerar únicamente como valor, este concepto es mucho más amplio
que el antiguo
 Dichos documentos que utilizaran los promotores para incluir accionistas a su
negocio deben estar inscritos en la cámara de comercio y cumplir con los requisitos
de la oferta de constitución de una sociedad anónima.
o Art 845 C.Co: La oferta es una propuesta de negocio jurídico que debe
contener los elementos esenciales del negocio
o Art 846 C.Co: Se considera que la invitación existe cuando se le comunica al
otro sujeto la oferta. Se vuelve vinculante e irrevocable para los promotores
desde que la comunica a los destinatarios.
 Oferta Pública de valores: Requisitos
o Aquella que va dirigida a todas las personas en forma indeterminada
cualquiera sea el medio de información.
o Aquella que se dirige a personas determinadas que sean 100 o más-

TALLER: Art 110, art 113, art 118, art 70 Ley 222 del 95, Ley 964 del 2005 Art 43 y ley
1258 del 2008 Art 24.