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Territorialidad
i. Libertad de circulación
En general, el derecho del trabajo está disciplinado por las reglas que cada
Estado profiere para regular las relaciones laborales; si bien no puede descono-
cerse la existencia de normas emanadas de organismos internacionales, como
la Organización Internacional del Trabajo (OIT) y de organismos supranacio-
nales, como la Unión Europea, en general sigue siendo objeto de regulación
local a pesar del creciente número de casos de trabajadores que se trasladan
entre países para prestar sus servicios.
La Unión Europea defiende como postulado básico fundacional la
libertad de circulación, que comporta la posibilidad para los ciudadanos de
trasladarse libremente entre los países miembros, con la consecuente posibilidad
de trabajar en estos.
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Franco Carinci & Alberto Pizzoferrato, Diritto del Lavoro Dell’Unione Europea. Torino:
UTET Giuridica, 2010, p. 253.
256
Luisa Galantino, Diritto Comunitario del Lavoro. Torino: G. Giappicheli, 2005, p. 15.
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• Laaplicacióndelaleydelsitioquelaspartesacordaran.
• Subsidiariamente,laleydelanacionalidaddeloscontratantes,osiellano
coincidía, la ley de suscripción del contrato.
Esta norma fue derogada por la Ley 218 de 1995 para armonizar el
ordenamiento italiano a la nueva realidad de consolidación de la Unión Europea;
el artículo 57 de la referida ley establece: “Las obligaciones contractuales son en
cada caso reguladas en la Convención de Roma del 19 de junio de 1980 sobre
las leyes aplicables a las obligaciones contractuales”.
La remisión expresa de la ley italiana al Convenio de Roma de 1980
sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales, da las pautas para el
soporte normativo de la respuesta de este ordenamiento al ámbito de aplicación
de la ley laboral en el espacio, de conformidad con el artículo 6 del Convenio
en estudio, que más adelante será objeto de análisis.
De la misma manera, en España el Código Civil regulaba la aplicación
territorial de la ley laboral, en su artículo 10.6: “A las obligaciones derivadas
del contrato de trabajo, en defecto de sometimiento expreso de las partes y sin
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Olga Fotinopoulou Basurko, La determinación de la ley aplicable al contrato de trabajo
internacional. Estudio del Convenio de 19 de junio de 1980, hecho en Roma, sobre ley aplicable
a las obligaciones contractuales. Navarra: Thomson Arazandi, 2006, pp. 50-52.
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El artículo 3 del Convenio de Roma de 1980 establece: “Libertad de elección. 1. Los contratos
se regirán por la ley elegida por las partes. Esta elección deberá ser expresa o resultar de manera
cierta de los términos del contrato o de las circunstancias del caso. Para esta elección, las partes
podrán designar la ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte del contrato”.
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de una de las partes contratantes. Esta finalidad tuitiva del artículo 6 del
contrato de trabajo.
que ello sea así, el Convenio de Roma prevé la aplicación de las normas
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Fotinopoulou Basurko, La determinación de la ley aplicable al contrato de trabajo inter-
nacional, op. cit., pp. 87-91.
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a) Lex loci contractus: por la cual se aplican las normas del país donde se
haya perfeccionado el contrato de trabajo.
b) Lex loci solutionis: por la cual se aplican las normas del país donde se
presten personalmente los servicios, es decir, donde se ejecute el contrato.
c) Estatuto personal: la nacionalidad del trabajador determina la norma apli-
cable. Como ejemplo se puede citar en la regla subsidiaria el artículo 25
del Código Civil italiano del sistema corporativo-fascista, el cual, se reitera,
disponía: “Las obligaciones que nacen del contrato son reguladas por la ley
nacional de los contratantes, si es común”.
d) Norma más favorable: por la cual se aplican las normas del país que sean
más favorables al trabajador (ver infra, iii).
e) Autonomía de la voluntad: por la cual las partes determinan autónomamente
el régimen que regula la relación. Se debe recordar que la autonomía de la
voluntad era el criterio que regulaba el artículo 25 del Código Civil italiano
del sistema corporativo-fascista, que establecía: “Está a salvo en cada caso
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Krotoschin, Instituciones de Derecho del Trabajo, vol. I, op. cit., p. 48.
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261
Guillermo González Charry, Derecho Laboral colombiano, 10.ª ed. Bogotá: Legis, 2004, p. 59.
262
El artículo 4 de la Constitución Política establece: “Es deber de los nacionales y de los ex-
tranjeros en Colombia acatar la Constitución y las leyes, y respetar y obedecer a las autoridades”.
263
El artículo 18 del Código Civil establece: “La ley es obligatoria tanto a los nacionales como
a los extranjeros residentes en Colombia”.
264
El artículo 57 de la Ley 4 de 1913 sobre régimen político y municipal establece: “Las leyes
obligan a todos los habitantes del país, inclusive a los extranjeros, sean domiciliados o transeúntes,
salvo, respecto de estos, los derechos concedidos en los tratados públicos”.
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legislación, que impone en nuestro territorio, les será aplicada la ley del
lugar de ejecución del contrato de trabajo o de cumplimiento de la relación
de trabajo. Y como corolario, que las autoridades judiciales y administrativas
colombianas conocerán de la aplicación de su legislación nacional y las
autoridades extranjeras, del mandato de sus leyes en sus correspondientes
territorios. Fue con este simplismo racional que se desataron las controver-
sias judiciales que hubo de ventilar en la jurisdicción laboral especializada y
posteriormente, la jurisdicción ordinaria, especializada o no, en sus salas
y secciones laborales, por cerca de tres décadas.
Nos enseñaron en los bancos de las Escuelas de Derecho, los maestros de
entonces de la nueva disciplina, que ese era el alcance del artículo 2.° del
Código Sustantivo de Trabajo y que ese era el alcance y contenido del con-
cepto del ámbito espacio-temporal de las normas. Eran la pléyade ilustre
y selecta de los laboralistas autores y coautores de las disposiciones que
comentamos. Sabían ellos, mejor que nadie, el mandato contenido en sus
párrafos y la razón y el querer de sus redactores contemporáneos.
Bueno o malo, inconveniente o pertinente, impráctico o realista, conocían
el momento jurídico de los legisladores. Quienes asistíamos a sus ense-
ñanzas no osamos insinuar que entre lo deseado y lo escrito; que entre
el mandamiento contenido en el texto y el afán íntimo de sus redactores,
hubiese contradicción, discrepancia, antijuridicidad. Llegado el tiempo, un
poco refundido en el recuerdo, nosotros los de entonces enseñamos lo mismo
que aprendimos; los jueces y magistrados de esos años dijeron de la ley
idénticos conceptos. Es la historia de las primeras sentencias.265
265
Guillermo López Guerra, “Territorialidad de la ley laboral colombiana”. En El Derecho del
Trabajo y la Seguridad Social. Bogotá: Colegio de Abogados del Trabajo - Legis, 1998, pp. 65-66.
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Ibíd., pp. 68-69.
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González Charry, Derecho Laboral colombiano, op. cit., p. 60.
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 17 de febrero de 1987, rad.
0692, M.P.: Jorge Iván Palacio Palacio.
269
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 28 de junio de 2001, rad.
15468, M.P.: José Roberto Herrera Vergara.
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dicha relación; sin embargo, es posible aplicar las leyes colombianas a servicios
prestados en el exterior cuando se verifique uno de los siguientes supuestos:
• Sepuedainferirquelavoluntaddelasparteseraestarregidasporlanormati-
vidad colombiana, incluso en los traslados del trabajador al exterior cobijados
por contratos que se habían perfeccionado y ejecutado en Colombia.
Es importante precisar que no se admite la derogación por autonomía de la
voluntad de las partes del principio general de territorialidad, es decir, no es
eficaz el pacto según el cual servicios prestados en Colombia sean reglados
por normas extranjeras por acuerdo entre las partes, ya que no puede des-
conocerse el principio general de territorialidad que impone la aplicación de
la normatividad colombiana a servicios prestados en nuestro país.
laboral colombiano pues éste se debe aplicar si se dan los supuestos lega-
la ley aplicable.270
270
Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 22 de abril de 1998, rad.
10461, M.P.: Francisco Escobar Henríquez.
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 10 de febrero de 2009, rad.
31301, M.P.: Gustavo José Gnecco Mendoza.
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Como ejemplo de rechazo de plano de demandas contra agentes diplomáticos por falta de
jurisdicción, pueden consultarse las sentencias proferidas por la Sala de Casación Laboral de la Corte
Suprema de Justicia: 31 de octubre de 2006, rad. 30734, M.P.: Gustavo José Gnecco Mendoza; y
15 de febrero de 2007, rad. 31377, M.P.: Luis Javier Osorio López.
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Auto de 13 de diciembre de
2007, rad. 32096, M.P.: Camilo Tarquino Gallego.
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, Auto de 6 de marzo de 2009,
rad. 38895, M.P.: Luis Javier Osorio López.
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275
Krotoschin, Instituciones de Derecho del Trabajo, vol. I, op. cit., pp. 52-53.
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