Está en la página 1de 5
LA TERCERIZACIÓN EN LA LEGISLACIÓN LABORAL NICARAGÜENSE Nicaragua ha tenido un gran crecimiento económico en

LA TERCERIZACIÓN EN LA LEGISLACIÓN LABORAL NICARAGÜENSE

Nicaragua ha tenido un gran crecimiento económico en los últimos años, esto se debe en gran parte al sector privado (principalmente a la inversión extranjera) 1 , quien ha generado cambios en los modelos de organización estructural empresarial, específicamente en temas de reducción de costos de producción. Esto conlleva claramente a que se realicen modificaciones en los típicos modelos de relación de trabajo (creando o renovando ciertos conceptos como: jornada, subordinación, relaciones laborales triangulares, etc.) que en algunos casos tiene como resultado procesos de reforma a la legislación laboral. Este dinamismo empresarial ha traído al país una figura que actualmente ha sido objeto de mucho debate en diversos foros del país, esta es la Tercerización . A continuación abordaremos los alcances de esta figura según la legislación laboral y jurisprudencia nicaragüense y los puntos que pueden propiciar una reforma en nuestro actual Código del Trabajo de Nicaragua (en adelante Código).

a) Concepto.

El término tercerización es uno de los más utilizados por los medios de comunicación, la academia y los sindicatos a la hora de hablar de externalización de servicios en Nicaragua, entendiendo esta figura como el “ proceso económico en el cual una empresa mueve o destina los recursos orientados a cumplir ciertas tareas hacia una empresa externa, por medio de un contrato2 . Sin embargo en nuestra legislación laboral actual solo se conceptualizan dos figuras de manera muy general, la Subcontratación y el Contratista, considerados empleadores por nuestra legislación, así lo señala el artículo 9 del Código:

1 Lucía Navas, “ Cosep: crecimiento de hoy ha costado años”, La Prensa, 18 de Abril de 2017, Sección Economía, Disponible en: http://www.laprensa.com.ni/2015/03/24/economia/1803985 - cosep - crecimiento - de - hoy - ha -

costado - anos - empresarios - admiten - que - bonan za - economica - de - hoy - se - comenzo - a - forjar - desde - 1990 ;

Denis Cruz, “ Crecimiento económico de Nicaragua refleja el trabajo del sector privado” , El Nuevo Diario, 19 de

Abril de 2017, Sección: Dinero. Disponible en: http://www.elnuevodiario.com.ni/economia/425125 - crecimiento - economico - nicaragua - refleja - trabajo - se/ 2 Orsam, E. O., Estrategia Sindical hacia Trabajadores Tercerizados, 2003, pá g. 47.

José

Artículo 9. - Tienen el carácter de empleadores los contratistas, subcontratistas y demás empresas que

Artículo 9. - Tienen el carácter de empleadores los contratistas, subcontratistas y demás empresas que contratan a trabajadores para la ejecución de trabajos en beneficio de terceros, con capital, patrimonio, equipos, dirección u otros elementos propios.

Nuestra máxima autoridad en materia de Derecho Laboral, el Tribunal Nacional Laboral de Apelaciones (en adelante Trib unal o TNLA), en aras de aclarar estos conceptos y haciendo uso de su función interpretativa y educadora, puntualizó en Sentencia No. 73/2012, dictada el ocho de marzo del dos mil doce a las diez y cinco minutos de la mañana, que:

A) SUBCONTRATACIÓN: [es una] figura [que] se da cuando una empresa (principal), dueña de una obra o faena, contrata a otra empresa (contratista) mediante una convención civil o comercial, para que ejecute a su cuenta y riesgo con sus propios trabajadores, un determinado trabajo o servicio, procediendo esta última, a contratar a otra empresa (subcontratista) para que lleve a cabo el trabajo o servicio requerido; […] Parece ser una señal de modernidad económica y competitividad, que permite tener mayor flexibilidad en la gestión de recursos humanos y optimizar la estructura de costos de la empresa, eficiencia y la productividad […] La subcontratación propiamente dicha, se encuentra regulada de forma general en el Arto. 9 C.T. […] B) CONTRATA: Sobre esta otra figura, tenemos que de forma general, no es más que esa relación contractual, que se concierta entre la empresa principal (empresa cliente o usuaria) y la empresa auxiliar (empresa contratista), comprometiéndose ésta última, a realizar para aquella determinadas obras o servicios, aportando para ello sus propios trabajadores”.

Estas figuras jurídicas dan como resultado relaciones jurídicas laborales triangulares, es decir que “los trabajadores tienen una relación laboral FORMAL para con la empresa contratista y una relación laboral REAL para con la empresa usuaria (empresa cliente)” 3 . Es en este punto donde se da origen a la controversia y por la cual se ha planteado la posibilidad de crear una ley o una posible reforma al Código del

3 Tribunal Nacional Laboral de Apelaciones de Nicaragua, Sentencia No. 73/2012, dictada el ocho de marzo del dos mil doce a las diez y cinco minutos de la mañana. Considerando IV.

Trabajo 4 que regule estos puntos, pues al existir dos tipos de relaciones laborales (Formal

Trabajo 4 que regule estos puntos, pues al existir dos tipos de relaciones laborales (Formal y Real), los sindicalistas y algunos tratadistas consideran necesario determinar cuál es el nivel de responsabilidad que tiene la empresa usuaria .

b) La responsabilidad subsidiaria y solidaria.

En relación al tema de la responsabilidad, se puede observar que nuestra legislación laboral establece una responsabilidad solidaria con la empresa beneficiaria en materia de seguridad social, cuando la empresa contratista (o subcontratista) no tenga registrado a sus trabajadores en el INSS y no haya efectuado el pago de las contribuciones del Empleador y de los trabajadores. Así lo establece el artículo 180 del Código del Trabajo y el artículo 1 del Reglamento a la Ley de Seguridad Social (Decreto No. 975).

De igual forma nuestras leyes laborales consideran responsable solidariamente a la empresa principal en materia de Higiene y Seguridad del Trabajo cuando esta no exija a los contratistas y subcontratistas el cumplimiento de las obligaciones legales en materia de preven ción de riesgos laborales, reiterándolo en los artículos 33, 34 y 35 de la Ley 618, Ley General de Higiene y Seguridad del Trabajo, señalándolo también en resoluciones el Ministerio del Trabajo 5 .

Solo en los dos aspectos antes mencionados considera nuestra legislación laboral solidariamente responsable a la empresa principal, por lo que en el pago de otras prestaciones laborales no se señala el tipo de responsabilidad. El único instrumento legal donde aparece que la empresa contratante tiene responsabilida d subsidiaria y que se puede presumir que alude al resto de prestaciones laborales (indemnización, vacaciones, etc.) es en el artículo 81 del Código Procesal del Trabajo y la Seguridad Social (CPTSS):

Art. 81: Del empleo subcontratado o tercerizado: En la interposición de la demanda en el caso del empleo tercerizado, el actor podrá solicitar a la

4 Leonel Álvarez, “Piden Ley de Tercerización”, La Prensa, 04 de Ma yo de 2016, Sección: Política. Disponible en:

http://www.laprensa.com.ni/2016/05/04/politica/2029045 - piden - ley - tercerizacion 5 Ministerio del Trabajo: Resolució n Ministerial del 26 de Julio de mil novecientos noventa y tres; Resolución ministerial de Higiene Y Seguridad del Trabajo, relativo al Peso Máximo de la Carga Manual que puede ser transportada por un Trabajador del veintidós de Marzo del año dos mil dos.

autoridad judicial, la comparecencia de la empresa principal usuaria de ese servicio a fin de

autoridad judicial, la comparecencia de la empresa principal usuaria de ese servicio a fin de determinar en la sentencia la existencia de responsabilidad subsidia ria en los términos formulados por las leyes de la materia.

El Tribunal en la sentencia antes mencionada y en Sentencia No.: 880/2013, dictada el tres de octubre del dos mil trece a las doce y cincuenta minutos de la tarde, consideró pertinente definir claramente estas dos responsabilidades (solidaria y subsidiaria), en vista de que el cuerpo normativo laboral no lo regulaba de forma clara, al respecto afirmó que:

“una cosa es hablar de Responsabilidad Subsidiaria y otra de Responsabilidad Solidaria ¿Qué es la responsabilidad subsidiaria?: Es aquella en que la empresa principal debe responder cuando el contratista o subcontratista, según el caso, no cumple con sus obligaciones laborales y previsionales respecto de sus trabajadores. Para hacer efectiva la responsabilidad subsidiaria el trabajador debe demandar al contratista que es su empleador directo, o en su caso al subcontratista, y si éste no responde, el trabajador podrá demandar a la empresa principal. ¿Qué es la responsabilidad solidaria?: Es aquell a en que la empresa principal RESPONDE CONJUNTAMENTE con el contratista o subcontratista según el caso, respecto de las deudas laborales y previsionales que tengan éstos con sus trabajadores. Para hacer efectiva la responsabilidad solidaria, el trabajador debe entablar la demanda conjuntamente en contra de su empleador directo y en contra de todos aquellos que puedan responder de sus derechos”

La máxima autoridad laboral en las sentencias antes punteadas, es del criterio que prevalece la relación REAL (eje cución del servicio o trabajo que realiza el trabajador a la empresa usuaria) y por lo tanto existe una responsabilidad solidaria de la empresa principal, en virtud del Principio de la Realidad (Principio fundamental VI del Código). Sin embargo, no hay su ficientes precedentes para determinar si esa postura se seguirá manteniendo y si no entra en contradicción con lo que establece el artículo 81 del Código Procesal del Trabajo.

Por otra parte, debemos tomar en cuenta que el ordenamiento jurídico laboral, p rotege, tutela

Por otra parte, debemos tomar en cuenta que el ordenamiento jurídico laboral, p rotege, tutela y mejora las condiciones de los trabajadores (Principio fundamental VII del Código), por consiguiente siguiendo la tendencia de la prevalencia de la responsabilidad solidaria, es de suponer de que esta protección se extienda a las demás prestaciones laborales (indemnización, vacaciones, décimo tercer mes, etc), en vista que esos derechos mínimos son irrenunciables y deben gozar de las especial protección del Estado.

c) Posible reforma del Código del Trabajo.

La aparente falta de claridad de l as normas y porque consideran que las empresas usuarias tienen responsabilidad solidaria, es que lo grupos sindicales del país han tomado la postura de exigir una ley especial para esta materia, promoviendo inclusive una iniciativa de ley denominada “ Ley de Regulación y Ordenamiento de la Tercerización, Subcontratación e Intermediación del Empleo” 6 , sin embargo fue archivada puesto que los legisladores consideraron que el cuerpo normativo actual regulaba todos esos aspectos 7 . El último movimiento de estos grupos es promover la reforma del Código del Trabajo e incluir un apartado especial que regule esta actividad laboral.

Si bien la jurisprudencia laboral es determinante en la aplicación del Código del Trabajo, también es cierto que tiene un límite y que en un dado punto podrá darse una reforma que determine el nivel de responsabilidad de todos los sujetos que intervienen en esta nueva forma de relación laboral.

Ante esta situación lo más recomendable es que la empresa principal tome ciertas precauciones como un contrato donde se señalen las obligaciones del contratista o subcontratista, en materia de seguridad social, higiene y seguridad del trabajo y el pago de todas las prestaciones sociales y una constante vigilancia de la empresa principal para verif icar el cumplimiento de la normativa laboral de la empresa contratada.

6 Asamblea Nacional de Nicaragua, Iniciativa de Ley de Regulación y Ordenamiento de la Tercerización,

2009. Disponible en:

http://legislacion.asamblea.gob.ni/SILEG/Iniciativas.nsf/0/0e81d9733b9d1f62062575ae0059edd9?OpenDocumen

t&ExpandSection=1

7 Lucía Navas, “Critican bloqueo a ley de Tercerización”, La Pre nsa, 08 de Diciembre de 2016, Sección: Política. Disponible en: http://www.laprensa.com.ni/2016/12/08/politica/2147117 - critican - bloqueo - ley - tercerizaci on

Subcontratación

e Intermediación

del

Empleo, 29

de

Abril

del

año