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“UNIANDES”
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA
CARRERA DE DERECHO
TEMA:
AMBATO – ECUADOR
2018
APROBACIÓN DEL TUTOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
CERTIFICACIÓN:
TUTOR
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
CI. 180201882-8.
AUTOR
DERECHOS DE AUTOR
CI. 180201882-8.
AUTOR
DEDICATORIA
A mi Familia
AGRADECIMIENTO
Autor
“He llegado al punto donde si no tomo riesgos no soy feliz. Cuando tengo miedo, sé
que estoy siendo retado”
Jim Carrey
RESUMEN
El despido ineficaz fue incorporado a nuestra legislación en abril del año 2015.
Esta nueva figura protege los derechos laborales de mujeres embarazadas, mujeres
asociadas a su condición de gestación o maternidad y a dirigentes sindicales,
asegurando de esta manera su estabilidad laboral.
El tema para investigarse se va a realizar a fin de garantizar los derechos de las personas
con discapacidad, cuando estas realicen una actividad laboral.
The ineffective dismissal was incorporated in our legislation on April 2015. This new
law protects the labor rights of pregnant women, women associated with their state of
pregnancy or maternity and union leaders, securing in this way their employment
stability.
The topic being investigated has the aim to guarantee the rights to the disabled people,
when they perform an employment activity.
Within the groups that need priority attention are found the disabled, whom the
Ecuadorian State forgot to include in the Ineffective Dismissal Action, which will
contravene the constitutional right to receive prioritized and specialized attention, since
as a vulnerable group it is the duty of the state to offer these warranties.
ÍNDICE GENERAL
PORTADA
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
DERECHOS DE AUTOR
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
RESUMEN
ABSTRACT
ÍNDICE GENERAL
ÍNDICE DE TABLAS
ÍNDICE DE GRÁFICOS
INTRODUCCIÓN.................................................................................................................1
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN....................................................................1
SITUACIÓN PROBLEMÁTICA..........................................................................................1
PROBLEMA CIENTÍFICO...................................................................................................2
OBJETIVOS..........................................................................................................................3
OBJETIVO GENERAL:...............................................................................................3
OBJETIVOS ESPECÍFICOS:.......................................................................................3
VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN.............................................................................4
VARIABLE INDEPENDIENTE...................................................................................4
VARIABLE DEPENDIENTE.......................................................................................4
MÉTODOS.............................................................................................................................5
INDUCTIVO-DEDUCTIVO.................................................................................................5
ANALÍTICO-SINTÉTICO....................................................................................................5
HISTÓRICO-LÓGICO..........................................................................................................5
TÉCNICAS............................................................................................................................6
APORTE TEÓRICO......................................................................................................6
SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA.....................................................................................7
NOVEDAD CIENTÍFICA............................................................................................7
CAPITULO I..........................................................................................................................8
1.MARCO TEÓRICO............................................................................................................8
EPÍGRAFE I..........................................................................................................................8
1.1.2. DEFINICIÓN................................................................................................11
1.1.3. ELEMENTOS...............................................................................................12
1.1.4. CLASIFICACIÓN........................................................................................14
1.1.5. EL TRABAJADOR.......................................................................................17
1.1.6. EL EMPLEADOR.........................................................................................18
EPIGRAFE II.......................................................................................................................19
EPIGRAFE III......................................................................................................................23
EPIGRAFE IV.....................................................................................................................29
EPÍGRAFE V.......................................................................................................................32
CAPITULO II......................................................................................................................37
2.MARCO METODOLÓGICO...........................................................................................37
2.1.1. MÉTODOS...................................................................................................37
INDUCTIVO-DEDUCTIVO...............................................................................................37
ANALÍTICO-SINTÉTICO..................................................................................................37
HISTÓRICO-LÓGICO........................................................................................................37
2.1.2. TÉCNICAS...................................................................................................38
CAPÍTULO III.....................................................................................................................46
3.MARCO PROPOSITIVO.................................................................................................46
3.1. PROPUESTA....................................................................................................46
3.2. ANTECEDENTES...........................................................................................46
3.4. CONCLUSIONES............................................................................................48
CONCLUSIONES GENERALES...............................................................................50
RECOMENDACIONES..............................................................................................51
BIBLIOGRAFÍA / LINKOGRAFÍA
ÍNDICE DE TABLAS
ÍNDICE DE GRÁFICOS
ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN
En el Ecuador los asambleístas al crear las leyes o modificarlas buscan que sean lo más
beneficiosas para los ciudadanos. Las leyes Laborales lo que buscan es regular las
relaciones entre empleador y trabajador, creando normas y sanciones para quienes las
contravengan; todos sabemos que la ley es creada para que se cumpla; pero existen
casos en los que se vulneran los derechos de los trabajadores, afectando así al trabajador
que se esfuerza día a día para llevar un sustento al hogar.
En el presente trabajo se pone a discusión, que el despido ineficaz de las personas con
discapacidad vulnera los derechos de los trabajadores con discapacidad establecidos en
la constitución y en el código de trabajo en los Art. 326 del texto constitucional y Art. 4
del código del trabajo.
Dentro del contexto jurídico laboral es importante el estudio del despido ineficaz
previsto en el Código del Trabajo, ya que el despido ineficaz viola el derecho a la
estabilidad laboral, y acarrea como consecuencia jurídica el rompimiento de la relación
laboral de manera unilateral, dando por terminado el contrato de trabajo
injustificadamente.
SITUACIÓN PROBLEMÁTICA
1
un año como tiempo mínimo de duración de todo contrato por plazo fijo o indefinido
que celebren los trabajadores con empresas o empleadores en general, cuando la
actividad o labor sea de naturaleza estable o permanente concluyendo que se deben
considerar a tales trabajadores como estables y permanentes es decir, la ley determina
que es la naturaleza de la labor o actividad a ser realizada lo que sin lugar a duda le da el
carácter de estable o permanente tanto al contrato de trabajo como al trabajador.
En base a esto se suscita el problema ya que existe despido injustificado de una persona
con discapacidad por supresión de puestos o violación a sus derechos establecidos en la
Constitución de la República, los tratados e instrumentos internacionales y de esta ley.
Las autoridades y organismos gubernamentales responsables de la colocación e
inserción laboral, de acuerdo con la ley y reglamentos sobre discapacidades, no están
asumiendo sus funciones, generándose despidos ineficaces violentando la estabilidad
laboral de este grupo vulnerable.
PROBLEMA CIENTÍFICO
- Objeto de Investigación
Derecho Laboral
- Campo de Acción
2
IDENTIFICACIÓN DE LA LÍNEA DE INVESTIGACIÓN
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL:
OBJETIVOS ESPECÍFICOS:
3
IDEA A DEFENDER
VARIABLES DE LA INVESTIGACIÓN
VARIABLE INDEPENDIENTE
VARIABLE DEPENDIENTE
No vulnerar la garantía constitucional del pleno ejercicio de sus derechos como grupos
de atención prioritaria y especializada.
A lo largo del tiempo se ha visto que la figura del trabajador en el Ecuador ha sido
vulnerada y muchas veces oprimida por el empleador. Con el afán de dejar atrás estos
abusos y con el fin de proteger a los grupos más vulnerables, se producen ciertas
reformas al Código de Trabajo que en conjunto con la Ley para la Justicia Laboral y el
Trabajo en el Hogar insertan al ordenamiento jurídico ecuatoriano una figura novedosa,
como lo es el despido ineficaz.
4
embarazadas, discapacitados y jefes sindicales. Es así que el Artículo 195.1 del Código
de Trabajo establece qué se considera como despido ineficaz, dentro de este grupo más
vulnerable deberían ser incluido las personas con discapacidad.
MÉTODOS
INDUCTIVO-DEDUCTIVO
Francesco Carnelutti sostiene que: “para descubrir la regla del obrar jurídico, la ciencia
no tiene, naturalmente, otros medios que los sentidos y la inteligencia: observar y
razonar, en otros términos, inducción y deducción. En torno a estos dos procedimientos
que se complementan, entre el uno y el otro, se construye y se desenvuelve la ciencia
del derecho. El método inductivo es una 6 argumentación racional ascendente que va de
lo particular a lo general, parte de lo conocido a lo desconocido. El método deductivo es
una argumentación racional descendente que va de lo general a lo particular; parte de lo
desconocido a lo conocido. El primer método nos conducirá al análisis, y el segundo a
la síntesis.
ANALÍTICO-SINTÉTICO
A medida que utilizamos el método deductivo e inductivo, el cerebro humano por medio
del pensamiento lógico, nos conduce de forma descendente y ascendente al análisis y a
la síntesis. El procedimiento del conocimiento no solo consiste en unir argumentos y
conceptos síntesis, sino también en descomponerlos análisis. Mediante el análisis los
conocimientos jurídicos son más puros, mediante la síntesis los conocimientos jurídicos
son más ordenados. Al igual que lo anterior, entre el análisis y la síntesis aparece como
eje que conduce a la investigación, el método dialectico.
HISTÓRICO-LÓGICO
Se analiza la lucha por parte de las personas con discapacidad la vulneración de sus
derechos establecidos en la constitución política del Ecuador, dar solución al problema
planteado, demostrando la necesidad de elaborar un Ante Proyecto de Ley Reformatorio
al Artículo 195 numeral 1), del Código de Trabajo.
5
TÉCNICAS
El segundo capítulo es acerca del sector a quien se aplicaron las encuestas y que
constituye la principal fuente de información, con el fin de cumplir cada uno de los
objetivos propuestos y de esa manera corroborar la importancia de esta investigación, su
aporte a la ciencia del Derecho.
El tercer capítulo está compuesto por la propuesta de un análisis-crítico del Articulo 195
numeral 1) del Código de Trabajo, a la inclusión en este artículo a las personas con
discapacidad para salvaguardar el derecho al trabajo.
APORTE TEÓRICO
6
SIGNIFICACIÓN PRÁCTICA
Se trata de la elaboración de un análisis-crítico del Articulo 195 numeral 1), del Código
de Trabajo, con la finalidad de que el legislador no considere solamente a estos dos
grupos, es decir a las mujeres embarazadas y a los dirigentes sindicales sino también a
las personas con discapacidad ya que el despido ineficaz en la práctica solo protege a
estos dos grupos.
NOVEDAD CIENTÍFICA
Es la realidad de dar a conocer un análisis- critico al Artículo 195 numeral 1), del
Código de Trabajo, para hacer efectivas las garantías de derechos enmarcadas en
nuestro texto Constitucional.
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CAPITULO I
1. MARCO TEÓRICO
EPÍGRAFE I
En nuestra historia han existido varios acontecimientos los cuales han marcado
periodos importantes en los conflictos de los trabajadores por obtener mejores días; es
así como, en base a los preceptos de la constitución en el ámbito laboral se identifican
dos periodos. La primera que se genera con una conflictiva etapa de consolidación
como republica que se inicia con la fundación de la República en 1830 y termina en
1929, con casi cien años de vida Republicana, existiendo escasas disposiciones
constitucionales referentes al derecho laboral. El segundo periodo da inicio al nuevo
constitucionalismo el cual servirá de base para promulgar la Constitución de 1929.
La Constitución de 1845 prohíbe la esclavitud, disposición que además fue acogida por
las Constituciones ecuatorianas de 1850 y 1852.
8
La Constitución de 1861 elimina requisitos indispensables para ser considerado como
un ciudadano, elimina el voto censatario, pero se mantenía el requisito de capacidad
económica para ser elegido.
En 1946 se incluyen nuevos elementos al Derecho Laboral, como: el deber del Estado
de proporcionar trabajo a las personas desocupadas; se fija el porcentaje mínimo de 5
por ciento de utilidades que deben repartirse entre los trabajadores de las empresas; se
consagra el principio de igual trabajo igual remuneración, el principio de libertad de
contratación siempre que no contravenga disposiciones legales.
9
componentes de la remuneración para el pago de las indemnizaciones de los
trabajadores.
Entre 1979 y 1984 se aprueba la instauración del décimo quinto sueldo, la ley de la
semana laboral de cuarenta horas y, se duplicó el salario mínimo vital, mejora
conseguida gracias a la lucha incansable de los movimientos sindicales y sociales del
país.
10
Todas nuestras constituciones se han caracterizado generalmente en considerar al
trabajo no solo como un derecho y un deber social, sino como fuente de realización
personal.
Para analizar este tema, vamos a citar al Dr. (Viteri Llanga, 2006, pág. 52), quien al
respecto dice que: “al Código de Trabajo podemos definirlo diciendo que es el conjunto
ordenado y sistemático de disposiciones legales relativas al trabajo, es decir, a la
actividad consciente y metódica del hombre dirigida a la protección de bienes
económicos”.
1.1.2. DEFINICIÓN
Según (Cabanellas, 2009, pág. 100), el Derecho laboral “tiene por finalidad principal la
regulación de las relaciones jurídicas entre empresarios y trabajadores, y de unos y
otros con el Estado, en lo referente al trabajo subordinado, y en cuanto atañe a las
profesiones y a la forma de prestación de los servicios, y también en lo relativo a las
consecuencias jurídicas mediatas e inmediatas de la actividad laboral”.
Al Derecho Laboral se le encarga de regular las relaciones que se establecen a raíz del
trabajo humano. Por lo tanto, se trata del conjunto de reglas jurídicas que garantizan el
cumplimiento de los compromisos u obligaciones de las partes que intervienen en una
relación de trabajo. Sin embargo, el estudio específico del trabajo se enfoca sobre el ser
humano, quien genera las actividades “laborales en forma armónica y equilibrada, y en
el caso de controversias entre el empleador y el trabajador, sirve para Administrar
Justicia en nombre de la República y por Autoridad de la Ley” (Aguilar, 2011, pág. 1).
También el Derecho Laboral “es el conjunto de normas jurídicas que regula las
relaciones laborales con el fin de conseguir equilibrio entre el patrón y trabajador”
(Reyes, 2012, pág. 14).
También cabe mencionar que una nueva de las ciencias jurídicas es el derecho de
trabajo, que comprende el conjunto de normas positivas y doctrinas entre el capital y la
mano de obra, entre empresarios y trabajadores (intelectuales, técnicos, de dirección,
fiscalización o manuales), donde el Estado con poder superior, equilibra las líneas
fundamentales de los derechos y deberes como la desigualdad existente entre
empleadores y trabajadores, que debe ser morigerada para evitar abusos y que
constituya una fuente de conflicto social, por lo tanto son parte fundamental en el
proceso general de la producción.
1.1.3. ELEMENTOS
De lo expuesto en las definiciones del derecho laboral podemos deducir los siguientes:
De conformidad con la ley en el art. 6 del Código Civil “La ley entrará en vigencia a
partir de su promulgación en el Registro Oficial y por ende será obligatoria y se
entenderá conocida de todos desde entonces”, por lo tanto, esta ley es conocida y
obligatoria para todos los ciudadanos del Ecuador a partir de su promulgación.
Definir lineamientos jurídicos, es función del derecho laboral, mismas que facilitan las
relaciones entre trabajador y empleador, cuyos conflictos serán conocidos por la vía
judicial, a través de los empleados de justicia de materia laboral.
12
Según la Constitución, en el Art. 66 Numeral 4 de la Constitución de la República,
donde se reconoce y garantiza a las personas “El derecho a la igualdad formal, igualdad
material y no discriminación” es decir, el derecho laboral busca el equilibrio entre
trabajadores y empleadores, para evitar desigualdades de las partes frente a una
determinada situación.
El Derecho Laboral está relacionado con el Código de Trabajo, pues regula las
relaciones entre patrono y trabajador, a través de un contrato de trabajo. Por lo tanto
(Infantes, 2012, pág. 3) define al contrato como “es el acuerdo entre trabajador y
empleador, por el cual el primero se compromete voluntariamente a prestar sus
servicios bajo la subordinación del segundo, a cambio de una remuneración”
El Código de Trabajo en el Art. 16 establece que el contrato “es por obra cierta, cuando
el trabajador toma a su cargo la ejecución de una labor determinada por una
remuneración que comprende la totalidad de la misma, sin tomar en consideración el
tiempo, por el hecho de cumplirse la tarea”. Se concuerda con las definiciones por
cuanto es un elemento infaltable del contrato, la voluntad personal de los contratantes,
direccionada hacia la elaboración de los efectos jurídicos que surgen del contrato.
13
La dependencia del trabajador respecto del empleador acredita a éste, el cumplimiento
de órdenes, y ejecución del trabajo (en cuanto al modo, tiempo o cantidad de trabajo)
en base a reglamentos, mismo que se mantiene por todo el tiempo de duración del
contrato. Estos aspectos no afectarán el honor, la dignidad y los derechos mínimos del
trabajador en concordancia con convenios internacionales que sobre derechos humanos
relativos a la materia obliguen al país, y
De acuerdo con (Friend, 2017, pág. 24), los elementos que configuran un contrato
individual de trabajo son: “1. La prestación de servicios lícitos y personales, elemento
esencial de todo contrato o acuerdo de voluntades”.
Nuestra ex Corte Suprema de justicia en este mismo tema manifiesta el elemento “2. La
dependencia o subordinación, que constituye el elemento más importante de la relación
laboral, y tiene que ver con el respeto que se deben tanto a las personas jerárquicamente
superiores como a los horarios y más reglamentos que se imponga para la armonía que
debe existir en todo vínculo contractual; y, La remuneración percibido por el trabajador.
Negada por el empleador la relación laboral corresponde al trabajador probar los tres
elementos descritos.”.
Estos tres elementos reunidos que trata el Art. 8 del Código del Trabajo y la citada
jurisprudencia, se entiende que existe el contrato de trabajo lícito y por lo tanto no deja
de serlo por razón del nombre que se le dé ni de otras condiciones que se le agreguen.
1.1.4. CLASIFICACIÓN
a) Por la forma de celebrarlos, puede ser 1) Expreso, este puede ser verbal o escrito o
tácito; el primero puede ser a su vez verbal o escrito, en el cual se establecen las
condiciones pactadas de palabra que después se las puede transcribir entre el trabajador
y el empleador, 2) Tácito, cuando no han acordado condición alguna, las partes
contratantes, mismo que se está regulado en el Art. 12 del Código de Trabajo que
establece “a falta de estipulación expresa, se considera tácito toda relación de trabajo
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entre empleador y trabajador”, analizando el artículo transcrito, toda actividad que
realice una persona a nombre de otra preexistirá contrato de trabajo en la modalidad
indicada, por lo tanto se entenderá la existencia de contrato de trabajo indicado.
2) Por jornal, el plazo para pagar esta remuneración no podrá ser mayor a una semana,
en esta clase de contrato la remuneración no se basa en el trabajo realizado, sino el
transcurso del tiempo por el cual se contrató, este tipo de contrato lo realiza
generalmente un obrero, mismo que realiza actividades continuas y estables, por lo
tanto la remuneración entregada corresponde solo a los días de labor realizada que se
dividen en jornadas de labor de ocho horas continuas y un máximo de 8 horas al día y
40 a la semana, además de debe respetar el régimen general de todo trabajador, con
respecto a horas de trabajo, descansos obligatorios.
15
1) De obra cierta, en este contrato el trabajador toma
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deberíamos pensar en otro tipo de contrato, por la forma de prestación de servicios y
los beneficios que tienen los trabajadores como el de “jubilación patronal y las
indemnizaciones” descritas en el Art. 188 y 185 del Código de Trabajo, se hacen cada
vez menos frecuente.
1.1.5. EL TRABAJADOR
También el trabajador “está encomendado a ejercer sus actividades laborales sea este
bajo mandato o dirección de una persona (empleador) o a su vez bajo una institución
con personería jurídica” (Aguilar, 2011, pág.24).
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“Obrero es la persona natural con o sin título, que en relación de trabajo presta
sus servicios lícitos y personales, con predominio de esfuerzo material o físico
sobre el intelectual, bajo dependencia del empleador por una remuneración
convenida realizando actividades manuales, físicas, objetivas”.
Funcionario: Es la persona que desempeña un cargo público que labora en: 1. Las
dependencias de la Función Ejecutiva; 2. Las dependencias de la Asamblea Nacional.
3. Las dependencias de la Función Judicial. 4. Las Prefecturas, Alcaldías y Juntas
Parroquiales en comisiones. 5. Las Entidades Autónomas Públicas comisionados en
forma especial” (2011).
El trabajador es uno de los llamados ―sujetos del derecho laboral‖, lo que hace
necesario comentar algo de ellos para el mejor entendimiento contextual de la figura
del derecho laboral llamada trabajador” (2011).
Los sujetos del derecho laboral serán por tanto los trabajadores organizados en lo
individual o lo colectivo, relación derivada de la actividad humana, intelectual o
material, independientemente del grado de preparación técnica requerido por cada
profesión u oficio, por lo tanto, tiene derechos retributivos, personales y sindicales
relacionados con trabajos personales del patrón dentro de la empresa o establecimiento.
1.1.6. EL EMPLEADOR.
Según el Código Laboral Artículo 10 define al empleador como “La persona o entidad,
de cualquier clase que fuere, por cuenta u orden de la cual se ejecuta la obra o a quien
se presta el servicio, se denomina empresario o empleador.
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El Estado, los consejos provinciales, las municipalidades y demás personas jurídicas de
derecho público tienen la calidad de empleadores respecto de los obreros de las obras
públicas nacionales o locales. Se entiende por tales obras no sólo las construcciones,
sino también el mantenimiento de las mismas y, en general, la realización de todo
trabajo material relacionado con la prestación de servicio público, aun cuando a los
obreros se les hubiere extendido nombramiento y cualquiera que fuere la forma o
período de pago. Tienen la misma calidad de empleadores respecto de los obreros de
las industrias que están a su cargo y que pueden ser explotadas por particulares.
El Artículo 41 del Código Civil, define a la persona natural “son personas todos los
individuos de la especie humana, cualesquiera que sean su edad, sexo o condición”. A
su vez el Art. 35 del Código del Trabajo dice “Quienes pueden contratar. - Son hábiles
para celebra contratos de trabajo todos los que la Ley reconoce con capacidad civil para
obligarse”. De lo anterior los adolescentes que han cumplido quince años de edad
tienen capacidad legal para suscribir contratos de trabajo, sin necesidad de autorización
alguna y recibirán directamente su remuneración. Sin embargo, el mismo concepto
legal prescribe varias reglas especiales que modifican las reglas del derecho civil.
EPIGRAFE II
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El 20 y 25 de octubre del 2011, se aprueba la que hoy es la Ley Orgánica de
Discapacidades; la misma que recoge diversos planteamientos realizados por grupos de
personas con discapacidad los cuales han luchado para que sus pedidos sean inmersos a
la legislación ecuatoriana en temas como el trabajo, la salud, educación, vivienda, entre
otros. Esta ley está basada en principios sobre los cuales se aplicará esta norma, es por
ello por lo que, en el capítulo segundo, en el Art. 4 se tratan los principios
fundamentales y entre ellos se encuentran instituidos dos principios rectores básicos
para garantizar el acceso al trabajo de las personas con discapacidad. El primero
denominado: no discriminación indicando que ninguna persona con discapacidad o su
familia puede ser discriminada; ni sus derechos podrán ser anulados o reducidos a
causa de su condición de discapacidad. El segundo denominado igualdad de
oportunidades entendido como un mandato de mejoramiento por medio del cual todas
las personas con discapacidad son iguales ante la ley, tienen derecho a igual protección
legal y a beneficiarse de la ley en igual medida sin discriminación alguna‖.
Cabe mencionar que, en la ley orgánica de discapacidades, se dicta toda una sección, la
Quinta, que trata sobre el derecho al trabajo de las personas con discapacidad, en la que
se regula los temas relativos a las políticas laborales, la inclusión laboral, mecanismos
de selección de empleo, estabilidad laboral entre otras, y en el artículo 45 de esta ley
define el derecho al trabajo de las personas con discapacidad indicando:
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Concluyendo que los trabajadores con discapacidad tienen derecho a acceder a un
puesto de trabajo remunerado en condiciones de igualdad y a no ser discriminados en
las situaciones relativas al trabajo.
Es preciso hacer notar que los derechos laborales de las personas con discapacidad son
los mismos que los que se les reconoce a todas las demás personas, pero con la
particularidad de que se les reconoce un derecho esencial, que, dadas sus características
de grupos de atención prioritaria históricamente relegado, se vuelve imprescindible: el
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derecho a la igualdad y no discriminación. En este sentido, el artículo 330 de la
Constitución, hace hincapié en la importancia del acceso en igualdad de oportunidades
al trabajo para las personas con discapacidad, pero adiciona, además, la remuneración,
como un elemento fundamental a ser tomado en cuenta para el análisis del derecho
constitucional al trabajo.
En nuestro país, las personas con discapacidad tienen los mismos deberes y
obligaciones que impone el Código de Trabajo a sus ciudadanos, puesto que la Ley
Orgánica de Discapacidades o su Reglamento no determina obligaciones específicas
para este grupo de atención prioritaria, lo cual a nuestro parecer debería estar normado,
puesto que, dependiendo de la discapacidad que posean, deberían responder por sus
obligaciones.
Nuestro Código de trabajo en su Art. 45 contiene los deberes las Obligaciones del
trabajador. Son obligaciones del trabajador:
a) Ejecutar el trabajo en los términos del contrato, con la intensidad, cuidado y esmero
apropiados, en la forma, tiempo y lugar convenidos;
22
uso normal de esos objetos, ni del ocasionado por caso fortuito o fuerza mayor, ni del
proveniente de mala calidad o defectuosa construcción;
EPIGRAFE III
23
discapacidad. Pero se ha notado que, en la acción de despido ineficaz no existe un
término para contestar dicha acción; es decir, no existe un término taxativo, para
contestar de manera escrita dentro del proceso, con la finalidad de que la otra parte
conozca las pruebas que presentarán en razón a una efectiva defensa técnica y cumplir
con el principio constitucional de contradicción.
Se puede apreciar que al llevarse a cabo una audiencia dentro del plazo de 48 horas
después de haber sido citado el demandado, se presenta una potencial violación de
derechos de protección a una de las partes procesales; es decir, el derecho al debido
proceso consagrado las garantías básicas establecidas en el Art. 76, numeral 7, literal b,
c, g, h, k y l de la Constitución de la República del Ecuador. De la misma forma, la
contrariedad al principio de igualdad procesal y al principio de contradicción por ser el
caso que en la Audiencia se presente reconvención, siendo que la ley faculta a la otra
parte con dos días para contestarla.
24
Ecuador.
“La Sexta Disposición Reformatoria del Código Orgánico General de Procesos
(COGEP) modifica el texto del Código del Trabajo, incluyendo dentro de sus reformas
una que pondría fin a la dificultad para definir cuándo estamos frente a un despido
asociado con la condición de persona discapacitada.
Sin embargo, desde el 22 de mayo de 2016, con la reforma incorporada por el COGEP
al artículo 153 del Código del Trabajo, se amplía la protección del despido ineficaz,
toda vez que se obliga a los jueces a ordenar el reintegro de las mujeres despedidas en
estado de embarazo o en periodo de lactancia (como medida cautelar en la acción de
despido ineficaz), quedando resuelto definitivamente, el alcance del “despido asociado
con la condición de maternidad”, que no implica otra cosa que la protección, o amparo
bajo el principio de inamovilidad.
25
RESOLUCIÓN No. 05-2016 Suplemento del Registro Oficial No. 847, de 23 de
septiembre de 2016.
Si hacemos una comparación con el Artículo 635 del Código de Trabajo, donde se
menciona que las acciones provenientes de actos o contratos de trabajo prescriben en
tres años contados desde que se produce la terminación laboral, se podría decir que el
breve plazo que se tiene para deducir esta acción es considerablemente más reducido y
que por tanto estaríamos en frente de un plazo mínimo, que es considerablemente más
corto que la prescripción general de las acciones laborales.
La Resolución No. 05-2016 del Suplemento del Registro Oficial No. 847, de 23 de
septiembre de 2016, tipifica de que si bien es cierto la Ley para la justicia laboral y
reconocimiento del trabajo en el hogar introduce la figura jurídica del despido ineficaz,
que al final impide que este despido surta sus efectos oportunos en el tiempo, requiere
una acción inmediata de quienes se consideran amparados por esta norma, acción que
debe ser ejercida al tiempo del despido y por tanto determina que no sería congruente
con la figura del despido ineficaz, aplicar los plazos generales de prescripción de la
acciones laborales del Artículo 635, numeral 7 Ibidem.
Y dicha resolución concluye que, para efectos de aplicación del principio de economía
procesal, mediante el cual se busca evitar que las partes procesales y el Estado incurran
en largos procesos judiciales, faculta al juez a declarar de oficio la caducidad de la
26
acción de despido ineficaz al momento en que conozcan la demanda, en los siguientes
términos:
Al ser la demanda del despido ineficaz presentada en el plazo que establece el Código
de Trabajo, el juez, calificara de clara y completa y ordenará que se cite al empleador,
para lo cual se dará un plazo de 24 horas. Sin embargo, a pesar de buscar una
protección más eficaz de los derechos de las mujeres embarazadas y mujeres asociada a
su condición de gestación y maternidad se debería dar un plazo más largo, ya que en le
caso de encontrar al empleador en persona no existiría un problema, de lo contrario no
sería posible cumplir con el plazo establecido en el Código de Trabajo.
Bajo estas definiciones que voy a mencionar es importante conocer los principios del
Derecho Laboral las cuales motivan la figura del despido ineficaz y que aún no han
sido citados, ya que estos principios son la base fundamental del Derecho laboral
ecuatoriano.
“El principio es una norma que, al no tener una hipótesis ni una obligación
concreta, no establece un régimen objetivo, claro, concreto de cómo aplicar ese
27
principio en la vida práctica. Está la norma absolutamente al arbitrio del
intérprete‖”. (Ávila R, 2016)
Constituye uno de los principios más importantes en la legislación laboral, puesto que
su finalidad es proteger la dignidad del trabajador y se efectiviza en base a tres reglas:
28
Bajo la figura de este principio, un empleador no podrá de forma unilateral, rescindir el
contrato laboral porque el trabajador haya cometido una falta muy leve. Se consideraría
un abuso el excusarse de tal hecho para dar por terminada la relación laboral, puesto
que, para estas faltas leves, existen otras herramientas de las cuales se puede valer el
empleador como medio sancionatorio, una llamada de atención o multa en
proporcionalidad a la falta cometida por el trabajador.
Este principio regula el ejercicio de los derechos de las partes, tomando como
fundamento que los sujetos intervinientes en la relación laboral deban proceder
conforme a su conciencia.
Sí, tan solo por una falta leve se despliega el principio de razonabilidad, aún más,
cuando de forma unilateral el empleador resuelve el contrato de trabajo contraído con
un representante sindical o con una mujer embarazada o mujer asociada a su condición
de maternidad. Queda claro que este despido es ineficaz, sin embargo, de ocurrir el
despido intempestivo, el juez deberá atenerse al principio de razonabilidad para
determinar si el ejercicio del derecho que tiene el empleador de rescindir el contrato
está siendo usado de manera razonable o si, por el contrario, constituye una vulneración
a sus derechos.
29
1.3.5.3. PRINCIPIO DE INAMOVILIDAD
Este principio tiene relación directa con el principio de continuidad en vista de que el
derecho de estabilidad absoluta en el trabajo está envestido de:
Inamovilidad laboral. Bajo el amparo de esta figura los trabajadores no podrán ser
trasladados, despedidos, en sus condiciones de trabajo; sin embargo, por estar
protegidos por el principio de inamovilidad laboral, los trabajadores pueden cometer
cualquier falta a pretexto de que no puedan ser despedidos; siendo protegidos hasta el
límite que la ley lo permita en cuanto al despido ineficaz y de existir razón para el
despido, el empleador está en todo su derecho de disolver el contrato de trabajo, bajo
cumplimiento de los procesos que señala la Ley, concretamente obtener el Visto Bueno
por cualquiera de las causas señaladas en los Arts. 172 y 173 del Código de Trabajo y
cumpliendo con el procedimiento establecido en el Art. 621 bis ídem, trámite que
deberá presentarse ante el Señor Inspector de Trabajo de cada provincia, quien es la
autoridad administrativa competente para declarar la terminación del contrato de
trabajo.
EPIGRAFE IV
Hoy en día el tema de la Estabilidad Laboral es muy comentado ya que por un lado
tenemos a los trabajadores, los cuales buscan tener una protección amplia y unas leyes
estrictas, para que de ese modo se garantice la permanencia en su puesto de trabajo; y
por otro lado los empleadores, los cuales prefieren leyes flexibles con la finalidad de
que exista una libertad para contratar y despedir en cualquier momento.
30
En el Derecho Laboral la estabilidad,” consiste en un derecho que un trabajador tiene a
conservar su puesto indefinidamente, de no incurrir en faltas previamente
determinadas” (Cabanellas, Diccionario Enciclopédico De Derecho Usual, 1981)
Es por este motivo, la estabilidad laboral no sólo le interesa a los trabajadores, sino que
también es inherente para los empleadores, pues son ellos los que mediante un ambiente
tranquilo de trabajo, libre de preocupaciones para sus empleados verán aumentar la
productividad y los demás beneficios que esta conlleva como son los de orden
económico muy indispensables para el desarrollo de cualquier empresa; muchos
empleadores adoptan una estrategia para que suban los niveles de productividad como
es la capacitación de trabajadores, que al parecer un gasto para la empresa a futuro se
considera una verdadera inversión, aunque hay que destacar que en nuestro medio no
existe aún esa cultura. Además, es importante destacar que el contar con personal
antiguo que conoce del procedimiento y manejo de maquinaria ayudará frente al hecho
de ingreso de nuevos trabajadores, que serán capacitados por sus mismos compañeros,
haciendo que su inserción sea más familiar. En la actualidad se realizan procedimientos
internos de inserción denominados inducción, periodo en el cual sirve para ser
capacitados y preparados en el área que van a desempeñar su labor.
Primero se debe analizar el origen del Derecho al Trabajo, tomaremos dos hechos que
se suscitaron a lo largo de la historia, en primer lugar, encontramos la Revolución
Francesa, y la segunda la Revolución Industrial, empezando los trabajadores a
especializarse más, así podemos mencionar la colocación de los productos en el
mercado, producción de materias primas, y la producción de artículos elaborados con
estas materias primas.
31
A partir de esto la forma en que se organizaba el trabajo cambia totalmente y pierde el
control que tenía en el taller artesanal pasando a producir masivamente. (Bosa. Pro,
2014)
Mario de la Cueva, Derecho Mexicano del trabajo, México, Editorial Porrúa Hnos.,
1963.
Otro especialista un concepto, ubicándole desde diferentes puntos de vista es asi que
el autor Mexicano Antonio Trueba Urbina define al derecho del trabajo diciendo que:
Antonio Trueba Urbina,”Nueva Ley Federal del Trabajo”, Mexico D.F., Edicion 23,
1974, p. 18.
32
Por lo tanto, de estas definiciones llegamos a establecer una definición lo más cercana
y completa de lo que es el Derecho del Trabajo diciendo que: Es el conjunto de
normas y principios que regulan las relaciones entre trabajadores y empleadores,
sus modalidades y condiciones del trabajo.
EPÍGRAFE V
El derecho al trabajo es un derecho fundamental que tiene todo ser humano, tanto para
su realización personal, como para cubrir las necesidades de su familia.
2. El derecho a una vida digna, que asegure el trabajo, empleo, descanso y ocio,
seguridad social y otros servicios sociales necesarios.
33
Las Estabilidad Laboral y el despido ineficaz de las personas con discapacidad d es
nuestro tema en investigación, pero para llegar a delimitar los problemas que se
ocasionan por la no inclusión en el artículo 195 numeral 1 de las personas con
discapacidad en la acción por Despido Ineficaz, es necesario tratar los derechos y
principios vulnerados por la situación problémica.
Entendiéndose por prioritario a una atención preferencial, por sobre otros individuos
de la especie humana que requieran el mismo servicio; y, por especializada a un
servicio exclusivo, acorde a exigencias específicas.
34
La Corte Constitucional del Ecuador sobre el derecho a la igual, ha dicho: Si bien, el
principio de igualdad se proyecta también en el momento de aplicación de la ley, esta
aplicación de la ley debe direccionarse hacia los sujetos que son sus destinatarios y
que se encuentran en una situación de igualdad. En aquel sentido, se debe tomar como
principal variable el hecho de que las personas que creyeren afectados sus derechos se
encuentren en categorías igualitarias. 1
El autor Guillermo Cabanellas define al término igualdad ante la Ley, así: La propia
generalidad de la Ley (pues, si no, constituye excepción o privilegio) lleva a equiparar
a todos los ciudadanos, e incluso a todos los habitantes de un país, siempre que
concurra identidad de circunstancias; porque, en caso contrario, los propios sujetos o
los hechos imponen diferente trato. (Cabanellas, 1998)
Por otro lado, hay que tomar en cuenta que los dirigentes sindicales no forman parte
de los grupos de atención prioritaria, sin embargo, son incluidos dentro de la acción
por despido ineficaz, ocasionando una desigualdad frente al grupo de personas con
discapacidad, que como se dijo en líneas anteriores merecen por parte del Estado una
atención especializada y prioritaria.
1 https://doc.corteconstitucional.gob.ec:8080/alfresco/d/d/workspace/SpacesStore/29e466143ced-4c6c-
ac0e-93e9dfb96181/1917-11-ep_sentencia.pdf?guest=true
35
El Art. 75 de la Constitución de la República, señala: Toda persona tiene derecho al
acceso gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos
e intereses, con sujeción a los principios de inmediación y celeridad; en ningún caso
quedará en indefensión. El incumplimiento de las resoluciones judiciales será
sancionado por la ley.
36
Las personas con discapacidad se encuentran reconocidas constitucionalmente como
un grupo de atención prioritaria y especializada.
37
CAPITULO II
2. MARCO METODOLÓGICO
2.1.1. MÉTODOS
INDUCTIVO-DEDUCTIVO
Francesco Carnelutti sostiene que: “para descubrir la regla del obrar jurídico, la ciencia
no tiene, naturalmente, otros medios que los sentidos y la inteligencia: observar y
razonar, en otros términos, inducción y deducción. En torno a estos dos procedimientos
que se complementan, entre el uno y el otro, se construye y se desenvuelve la ciencia
del derecho. El método inductivo es una 6 argumentación racional ascendente que va de
lo particular a lo general, parte de lo conocido a lo desconocido. El método deductivo es
una argumentación racional descendente que va de lo general a lo particular; parte de lo
desconocido a lo conocido. El primer método nos conducirá al análisis, y el segundo a
la síntesis.
ANALÍTICO-SINTÉTICO
A medida que utilizamos el método deductivo e inductivo, el cerebro humano por medio
del pensamiento lógico, nos conduce de forma descendente y ascendente al análisis y a
la síntesis. El procedimiento del conocimiento no solo consiste en unir argumentos y
conceptos síntesis, sino también en descomponerlos análisis. Mediante el análisis los
conocimientos jurídicos son más puros, mediante la síntesis los conocimientos jurídicos
son más ordenados. Al igual que lo anterior, entre el análisis y la síntesis aparece como
eje que conduce a la investigación, el método dialectico.
HISTÓRICO-LÓGICO
Se analiza la lucha por parte de las personas con discapacidad la vulneración de sus
derechos establecidos en la constitución política del Ecuador, dar solución al problema
planteado, demostrando la necesidad de elaborar un Ante Proyecto de Ley Reformatorio
al Artículo 195 numeral 1), del Código de Trabajo.
38
2.1.2. TÉCNICAS
Cuestionario
2.2.1. POBLACIÓN
TOTAL 2775 96
Fuente: Foro de Abogados – Ambato
Elaborado por: Goyes Orlando
39
Para extraer la muestra del estrato de Abogado se aplicará la siguiente fórmula:
n= Muestra
N
n= N=Población
(E)² (N-1)+1
E=Error Máximo Admisible
2775
n=
(0.1)² (2775-1)+1
n= 96
40
2.3. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE DATOS
Tabla Nº 2. Pregunta N° 1
Sí 16 17 %
No 80 83 %
TOTAL 96 100 %
Gráfico Nº 1. Pregunta N° 1
Interpretación y Análisis
41
2.- ¿Conoce Usted en que consiste el Despido Ineficaz en personas con
discapacidad?
Tabla Nº 2. Pregunta N° 2
Sí 20 20 %
No 76 80 %
TOTAL 96 100 %
Gráfico Nº 2. Pregunta N° 2
Interpretación y Análisis
42
3.- ¿Conoce Usted que la acción de Despido Ineficaz en la forma que
actualmente se encuentra contemplada el Código del Trabajo y Código Orgánico
General de Procesos, incluye en su artículo 195 numeral 1 y 2 únicamente a las
mujeres embarazadas y dirigentes sindicales sin tomar en cuenta a las personas
con discapacidad?
Tabla Nº 3. Pregunta N° 3
Sí 85 88 %
No 11 12 %
TOTAL 96 100 %
Gráfico Nº 3. Pregunta N° 3
Interpretación y Análisis
4.- ¿Cree usted que el Código del Trabajo actualmente vigente establece normas
claras y eficaces para proteger a las personas con discapacidad?
43
Tabla Nº 4. Pregunta N° 4
Sí 11 12 %
No 85 88 %
TOTAL 96 100 %
Gráfico Nº 4. Pregunta N° 4
Interpretación y Análisis
44
Tabla Nº 5. Pregunta N° 5
Sí 94 97 %
No 2 3%
TOTAL 96 % 100 %
Gráfico Nº 5. Pregunta N° 5
Interpretación y Análisis.
45
2.4. CONCLUSIONES PARCIALES DEL CAPITULO
46
CAPÍTULO III
3. MARCO PROPOSITIVO
3.1. PROPUESTA
3.2. ANTECEDENTES.
Las personas con discapacidad constantemente por su condición, han sido discriminados
sobre todo en cuanto a lo laboral se refiere, lo que ha provocado constantes despidos
intempestivos en el trabajo de éstos, vulnerando derechos de este grupo de atención
prioritaria, entre ellos, el derecho al trabajo, el derecho a la estabilidad laboral, el
derecho a la igualdad de oportunidades, derecho al buen vivir, entre otros, provocando
graves repercusiones a las personas con discapacidad y también a sus familias, ya que,
al no dárles la estabilidad laboral que estas requieren, están en constante peligro incluso
de caer en la mendicidad por falta de trabajo.
Por esta razón, es que el Estado en aplicación del derecho de atención prioritaria y
trato especializado del que gozan las personas con discapacidad el cual se encuentra
establecido en la Constitución de la República, tratando la manera de dar una protección
plena a este grupo de personas, con la finalidad de que las personas con discapacidad
sean incluidas a la acción de despido ineficaz en el caso de ser despedidas
intempestivamente, tal como se ha hecho con las mujeres embarazadas y dirigentes
sindicales.
47
3.3. DESARROLLO DE LA PROPUESTA
Es prioritario que se incluya a las personas con discapacidad dentro de la acción del
despido ineficaz contemplada en el Código Orgánico General de Procesos en su Art.
332 Numeral 8.
Las personas con discapacidad han venido siendo víctimas de discriminación laboral y
su estabilidad no se ha asegurado de una forma adecuada;
La Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad, en su artículo 27,
numeral 1, literal a) prohíbe la discriminación por motivos de discapacidad con respecto
a todas las cuestiones relativas a cualquier forma de empleo;
La Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad, en su artículo 27,
numeral 1, literal b) Establece que se protegerá los derechos de las personas con
discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás, condiciones justas y
favorables;
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El artículo 47 de la Constitución de la República dispone que el Estado garantizará
políticas de prevención de las discapacidades y, procurará la equiparación de
oportunidades para las personas con discapacidad y su integración social, reconociendo
sus derechos, como el derecho a la atención especializada, a la rehabilitación integral y
la asistencia permanente, a las rebajas en servicios públicos y en servicios privados de
transporte y espectáculos, a exenciones en el régimen tributario, al trabajo en
condiciones de igualdad de oportunidades, a una vivienda adecuada, a una educación
especializada, a atención psicológica, al acceso adecuado a bienes, servicios, medios,
mecanismos y formas alternativas de comunicación, entre otros;
3.4. CONCLUSIONES
Art. 1.- Sustitúyase el inciso segundo del artículo 195.1, del Código del Trabajo por el
siguiente:
Las mismas reglas sobre la ineficacia del despido serán aplicables a los dirigentes
sindicales en cumplimiento de sus funciones por el plazo establecido en el artículo 187;
y, a las personas que según el artículo 1 del Reglamento a la Ley Orgánica de
Discapacidades, se considera personas con discapacidad.
Art. 2.- Sustitúyase el numeral 8 del artículo 332, del Código Orgánico General de
Procesos por el siguiente:
49
Las controversias originadas en el despido intempestivo de mujeres embarazadas o en
período de lactancia; de los dirigentes sindicales y de las personas con discapacidad, con
la reducción de plazos previstos en el Código del Trabajo sobre el despido ineficaz.
50
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES GENERALES
CONCLUSIONES GENERALES
51
RECOMENDACIONES
52
BIBLIOGRAFÍA / LINKOGRAFÍA
PÉREZ José. 1984. ―Teoría General del Derecho Español del Trabajo‖, Madrid.
QUINTO Ismael. 2016. ―La Acción de Protección‖. Corporación de Estudios y
Publicaciones.
ROJAS Armando. ―Fuero de Maternidad Garantía a la Estabilidad Laboral‖, Revista de
Derecho Universidad del Norte (Quito, 28 enero 2003).
LEGISGRAFÌA
LINKOGRAFÍA
https://doc.corteconstitucional.gob.ec:8080/alfresco/d/d/workspace/SpacesStore/29e466
143ced-4c6c-ac0e-93e9dfb96181/1917-11-ep_sentencia.pdf?guest=true