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LAS OBLIGACIONES DEPENDEN TODAS DE LA VOLUNTAD.

El contrato es un acto jurídico.

CUASICONTRATO: la voluntad es relativa.

VOLUNTAD
Con: acto jurídico. Se ven los actos jurídicos bilaterales.
Sin: hecho jurídico
Relativa: cuasicontrato
Indiferente: abuso del derecho.

Acto jurídico unilateral: hay una sola voluntad.


Acto jurídico bilateral: intervienen dos voluntades (Contratos: depende del número de
obligaciones o de los que intervengan)

ACTO JURÍDICO: Manifestación de la voluntad encaminada a producir efectos


jurídicos. Hace relación a lo que las partes quieren con lo que efectivamente sucede.

PARA QUÉ SIRVEN LOS CONTRATOS? / PARA QUÉ CONTRATO?

El riesgo es el eje central de los contratos. Un contrato es un instrumento a través del cual
se administra riesgos.
El riesgo se administra a través de un proceso llamado atomización del riesgo: Tomar
un riesgo grande y dividirlo en pequeños y pasárselos a otra persona.

Ejemplo:
Una persona quiere vender carteras en Miami.
Negocio=> 100% del riesgo
1. Contrato de distribución (distribuidor en Miami) => 60% del riesgo
2. SIA (agente aduanero; drogas) =>45%
3. MAERSK => 30%
4. Seguro => 15%
5. Reaseguro => 10%

TAREA:

Actos jurídico bilaterales.


Cuáles de esos no son contratos.
Concepto de contrato del CC y del C. de comercio. Diferencias.

ARTICULO 1495. <DEFINICION DE CONTRATO O CONVENCIÓN>. Contrato


o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de una o de muchas personas.

ARTÍCULO 864. <DEFINICIÓN DE CONTRATO>. El contrato es un acuerdo de


dos o más partes para constituir, regular o extinguir entre ellas una relación jurídica
patrimonial, y salvo estipulación en contrario, se entenderá celebrado en el lugar de
residencia del proponente y en el momento en que éste reciba la aceptación de la
propuesta.
Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario pruebe la
remisión de ella dentro de los términos fijados por los artículos 850 y 851.

Desde <http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo_comercio_pr026.html>

El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna; y es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente.
Como se ve la clasificación de los contratos en unilaterales y bilaterales se hace
atendiendo al número de partes que resultan obligadas, mientras que la clasificación de
los actos considera el número de partes necesario para la formación de los mismos.
El contrato es un acto jurídico mediante el cual una parte se compromete para con
otra a cumplir una obligación. En los contratos también dos o más partes pueden estar
comprometidas a cumplir una obligación, de ahí que los contratos tengan unas
características especiales, en este caso el contrato puede ser unilateral o bilateral.

Desde <https://www.gerencie.com/clasificacion-de-los-contratos-segun-el-codigo-civil.html>

CONCEPTO DE CONTRATO
jueves, 31 de enero de 2019
02:24

CIVIL:

Contrato => acuerdo de voluntades: instrumento regulador


Perspectivas necesariamente complementarias:
 CLÁSICA: Pretende buscar la generación de obligaciones
 MODERNA: Administración del riesgo

Lo que dicen los contratos es con quién te vas a obligar y a quién vas a obligar?

Contrato de distribución genera más riesgo para el distribuidor que para el proveedor.

 La primera cláusula es el objeto: refleja lo que es el contrato (comprar para


vender, por eso la mercancía es de él). Riesgo de no venderlas todas; de que se
dañe.

Qué pasa si genero obligaciones que no debería?


Ejemplo: parqueadero "no se hace responsable…"
Obligación negativa: no hacerse responsable de la pérdida del vehículo.
El contrato de depósito de vehículo, genera la obligación de la guarda de los vehículos
depositados, por lo que la cláusula es ineficaz.

 Por qué no? La responsabilidad va en la esencia del contrato.

Si el depósito es gratuito: independientemente de que sea gratuito u oneroso, no hay


exoneración de responsabilidad. Incluso si es gratuito responde, lo que genera es una
graduación de la responsabilidad respecto de la culpa.

El elemento de responsabilidad es la naturaleza del contrato.

Si la cláusula es ineficaz no genera obligaciones.

Culpa grave Es igual al dolo. FACTOR DE COMPARACIÓN: Nivel de exigencia


el que se comporta como el más negligente de los (menor)
negligentes.
 Cuando solo el deudor se obliga

Culpa leve Un descuido liviano. FACTOR DE Nivel de exigencia


COMPARACIÓN: un hombre ordinario. (normal)
 Cuando ambas obtienen utilidad

Culpa Cualquier comportamiento genera culpa. Nivel de exigencia


levísima FACTOR DE COMPARACIÓN: se compara con (mayor)
la persona más diligente del mundo.
 Cuando solo el deudor obtiene utilidad

PERSPECTIVAS:
 Pretende buscar la generación de obligaciones
 Administración del riesgo

DIFERENCIA: LA DISCUSIÓN ARRANCA AQUÍ

 ARTICULO 1495. DEFINICION DE CONTRATO O


CONVENCIÓN. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede
ser de una o de muchas personas.

Diferencia entre convención y contrato:


Todo contrato es una convención, pero no toda convención es un contrato => hay
convenciones que no son contratos.

Con un contrato puedo hacer cualquier cosa: crear, extinguir, modificar. Además
están los atípicos.
EL CRITERIO DE DIFERENCIA: capacidad, facultad que tiene una figura o la
otra para diseñar un negocio complejo: esa relación negocial está reservada para
los contratos.

El contrato es el único instrumento con el cual puedo regular relaciones complejas.


Los acto j. que siendo bilaterales, no son suficientes para estructurar una relación
negocial. No sirven para construir negocios.

Ejemplo: el otro sí.


Límite del otro sí: no se puede modificar la esencia del contrato, el objeto del
contrato.

¿Es el otro sí un contrato?


El otro sí desarrolla el objeto del contrato. Pero no se puede crear a partir de él otro
contrato.

Similitudes:

En ambos hay un acuerdo de voluntades.

De la Transacción. ARTICULO 2469: La transacción es un contrato en que


las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un
litigio eventual. No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de
un derecho que no se disputa.

Diferencia entre transacción y conciliación: lo que cambia es el motivo y la razón por


la que llego allá. Naturaleza jurídica diversa.
Lo que se concilia o transa es obligatorio: motivo de la obligatoriedad es diferente.

NJ de la conciliación: método alternativo de solución de conflicto (MASC). Es una


acto jurisdiccional, significa que hay un tercero y que hay un trámite jurisdiccional.
(hay una serie de formalidades, como registrarla)

NJ de la transacción: en la transacción basta el acuerdo, porque la transacción es un


contrato.

ARTICULO 1602. LOS CONTRATOS SON LEY PARA LAS PARTES. Todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Ejemplo: cesión de crédito:


¿Es un contrato o una convención?
La cesión crea un contrato.

Por qué cedo un crédito?


Forma de crédito: Factory: compro facturas. Se necesita el cash rápido. (negocio de
financiamiento, negocio de fondeo complejo) => cuando cedo un crédito estoy
regulando un negocio complejo. (endoso). Esto se debe regular a partir de las
garantías.

Se parecen en sus efectos que son los mismo de una sentencia judicial: tránsito a
cosa juzgada material y mérito ejecutivo.

CONCLUSIÓN:
CONTRATO Y CONVENCIÓN NO SON LO MISMO, DIFERENCIA EN LA
FACULTAD DEL INSTRUMENTO PARA REGULAR Y CREAR RELACIONES
JURIDICAS DE DIVERSA COMPLEJIDAD.

¿HAY DIFERENCIA ENTRE CONTRATO C.C Y EL CONTRATO C. CO?

ARTICULO 1495. DEFINICION DE CONTRATO O


CONVENCIÓN. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
de una o de muchas personas. CC

ARTÍCULO 864. DEFINICIÓN DE CONTRATO. El contrato es un


acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o extinguir entre ellas
una relación jurídica patrimonial, y salvo estipulación en contrario, se
entenderá celebrado en el lugar de residencia del proponente y en el momento
en que éste reciba la aceptación de la propuesta.
Se presumirá que el oferente ha recibido la aceptación cuando el destinatario
pruebe la remisión de ella dentro de los términos fijados por los
artículos 850 y 851. C CO.

Si bien los dos códigos traen dos conceptos que aparentemente son diferentes, en
esencia NO LO SON.

CONCLUSIÓN:
 Contrato y convención no son lo mismo
 Sirven para cosas distintas: criterio es la capacidad de estructuración de
obligaciones.
 Ambos conceptos son lo mismo. Concepto de contrato privado.
 No quiere decir que no existan deferencias en la contratación. Conceptualmente
son lo mismo, pero en la ejecución son distintos.

Hay contrato meramente civiles: matrimonio; y meramente comerciales: franquicia

Art. 518.- El empresario que a título de arrendamiento haya ocupado no menos


de dos años consecutivos un inmueble con un mismo establecimiento
de comercio, tendrá derecho a la renovación del contrato al vencimiento del
mismo, salvo en los siguientes casos… (C. CO)

=> Es una protección al arrendatario (verbo rector: usufructo) (empresario). Esto es


inaplicable en el derecho civil.
El objetivo del artículo: quiere evitar que se le robe el negocio.

CAMBIA LA POSICIÓN, LA POSTURA DE LAS PARTES. (consumidor,


comerciante: diferencia sustancial)

PARA LA PROXIMA CLASE:

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS.


CONTRATOS UNI Y BILATERALES
CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSO
CONTRATOS REALES, CONSENSUALES Y FORMALES
CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS
CONTRATOS DE EJECUCIÓN INSTANTANEA Y DE TRACTO SUCESIVO
CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS
UNILA. GRATUIDAD- CONMITATIVIDAD

TAREA
miércoles, 6 de febrero de 2019
05:51

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS

Unilateral: Cuando una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que ésta le quede
obligada.

Bilateral: Cuando las partes se obligan recíprocamente.

Esta clasificación se realiza en atención al número de partes que se obligan,


siendo así que mientras en el contrato individual es solamente una parte la que
se obliga con otra, en el contrato bilateral (también llamado en doctrina
sinalagmático) ambas se obligan recíprocamente; para Rojina Villegas:

“El contrato unilateral es el acuerdo a voluntad que engendra solo


obligaciones para una parte derechos para la otra.

El contrato Bilateral es el acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos


y obligaciones en ambas partes”.

Es decir que en el contrato unilateral, “una partes es favorecida a costa de la


otra” mientras en el contrato bilateral ambos interesados se obligan
recíprocamente a una prestación a favor del otro.

Sin embargo, esto no debe confundirse con el número de partes que consienten
en el contrato, es diferente el acordar voluntariamente al obligarse en algo, o
como lo define Manuel Albaladejo, no al número de partes que intervienen,
sino a que sea productor de obligaciones, bien a cargo de una sola de las partes,
bien a cargo de ambas, como contrapartida la una de la otra; por lo que
podemos afirmar que una de las características esenciales del contrato bilateral
es la reciprocidad de obligaciones entre las partes.

Son ejemplos de contratos unilaterales el comodato, la prenda, el mutuo, etc.


Y de contratos bilaterales la compraventa, el arrendamiento, etc.

Oneroso: Es aquel en el que se estipulan provechos y gravámenes recíprocos.

Gratuito: Es aquel en el que él provecho es solamente de una de las partes.

Esta clasificación según Alessandri y Somariva “atiende a la utilidad que el acto


reporta a los contratantes” , es decir, quien o quienes perciben una ganancia de
carácter pecuniario por la contratación.

Contratos onerosos son “aquellos en los cuales las partes asumen obligaciones
reciprocas de modo que se promete una prestación para recibir otra”; este busca
la utilidad de cada una de las partes gravándose cada una en beneficio de la
otra, es decir, que existe una reciprocidad y equivalencia económica entre las
partes.

Y contrato gratuito es aquel que “proporciona una ventaja a uno de los contratantes
sin sacrificio correlativo de su parte; oneroso en caso contrario” . En este tipo de
contratos solamente una de partes se compromete obligatoriamente mientras la
otra solo percibe las utilidades de ese gravamen sin prestar ninguna
reciprocidad, como es el caso de la donación entre vivos. Sin embargo, es necesario
hacer una observación en torno a las anteriormente vistas clasificaciones, ya que no
debe confundirse el número de partes obligadas con el número de partes que
perciben utilidad, tal como nos lo dice René Abeliuk en su libro de las obligaciones
“el contrato bilateral es siempre oneroso, y es el unilateral el que puede ser
gratuito y oneroso”.

Como ejemplo de contrato a título oneroso tenemos el arrendamiento, pues ambas


partes obtienen un beneficio y sufren un gravamen; en cambio el comodato es un
ejemplo de contrato a título gratuito o de beneficencia porque solo resulta en
beneficio de una de las partes (el comodatario) e implica un gravamen para el
comodante.

Conmutativo: Cuando los provechos y los gravámenes son ciertos y conocidos desde
la celebración del contrato; es decir, cuando la cuantía de las prestaciones puede
determinarse desde la celebración del contrato.

Aleatorios: Cuando los provechos y los gravámenes dependen de una condición o


termino, de tal manera que no pueda determinarse la cuantía de las prestaciones en forma
exacta, sino hasta que se realice la condición o termino.
Estos contratos resultan una especie de subgénero de los contratos a título
oneroso, delimitado ya que ambas partes se obligan y obtienen utilidad
recíprocamente, hace atención a su determinación al momento de pactar; siendo así
que en los contratos conmutativos como dice Bonacase: “cada parte sabe de
antemano el sacrificio a que se obliga y el beneficio que se obtendrá de su
obligación”, es decir que las obligaciones y derechos derivados del contrato se
conocen al momento de pactar, quedando establecida la cantidad económica
que ha de entregarse y recibir de manera reciproca. En los contratos aleatorios,
al contrario, ninguna de las partes sabe de antemano el beneficio que va a recibir o
la perdida que sufrirá, es decir, en palabras de Manzeud un contrato es aleatorio
cuando: “la ventaja que las partes extraerán del contrato no se aprecia cuando se
formaliza el mismo, porque depende de un acontecimiento incierto”; el termino
aleatorio proviene de su dependencia de un alea para su complimiento, que como la
define Humberto Agliano es un tipo de suerte que puede que llegue a faltar por
completo.

Un buen ejemplo de este tipo de contrato es la renta vitalicia en la que una de las
partes se compromete a entregar cierta cantidad monetaria a la otra mientras viva,
no es posible determinar el alcance que tendrá este pacto, pues no se puede saber
con certeza la edad que alguien alcanzara antes de morir.

Principales: Son aquellos que existen por sí mismos.

Accesorios: Son aquellos que siguen la suerte de los principales, porque la nulidad o
la inexistencia de los primeros originan a su vez, la nulidad o la inexistencia del contrato
de accesorios.

Se dice que un contrato es principal cuando subsiste por sí mismo, o sea, que
tiene existencia propia no necesitando de otro para su conformación por lo que
puede afirmarse que es autónomo; y accesorio cuando depende de la existencia
de una obligación previa, siendo una garantía de su cumplimiento; este contrato
no posee existencia propia sino que va adherido a un acto principal al que debe
su existencia. A los contratos accesorios también se les conoce como contratos de
garantía, pues básicamente sirven de eso; de garantía para el cumplimiento de otra
obligación,

Un ejemplo de este tipo de contratos es el de prenda que como bien dice Joaquín
Rodríguez “es un contrato accesorio en cuanto sigue la suerte de la obligación que
garantiza, de tal modo que extinguida esta obligación principal, sea por pago, sea
por cualquiera otra causa legal, queda extinguido el derecho de prenda”. Para
Alessandri y Somarriva, estos corresponden a lo que doctrinariamente se denominan
cauciones, y en efecto nuestro código civil establece que cauciones son aquellas
obligaciones tendiente a asegurar la seguridad de otra propia o ajena y clasifica entre
ellas la fianza, la hipoteca y la prenda. Se debe tener cuidado en no confundir los
contratos accesorios con los dependientes pues estos últimos si bien es cierto
presuponen la existencia de otro contrato principal y anterior, no están destinados a
asegurar su cumplimiento.
Reales: Son aquellos que se constituyen por la entrega de la cosa. Entre tanto no exista
dicha entrega, solo hay un ante contrato, llamado también contrato preliminar o promesa
de contrato.

Formales: Son aquellos en los que el consentimiento debe manifestarse por escrito.
Con un requisito de validez, de tal manera que si no se otorga en escritura pública o
privada, según el acto, el contrato estará afectado de nulidad relativa.

Consensuales: En oposición a los formales, son aquellos que para su validez no


requieren que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser
verbal, o puede tratarse de un consentimiento tácito, mediante hechos que
necesariamente lo supongan.

Según su modo perfeccionarse o en otras palabras en atención a su modo de


formación los contratos pueden ser reales, solemnes y formales. En cuanto a los
contratos consensuales se dice que son aquellos en los cuales hace falta solo el
simple consentimiento de las partes para su perfeccionamiento, o como apuntala a
este respecto Augusto Gonzáles Ramírez , “no necesita de ninguna formalidad para
su perfeccionamiento sino el acuerdo mutuo de las partes expresado verbalmente,
es decir, cuando se perfecciona con el simple consentimiento” en otra palabras este
tipo de contrato no necesita más que la simple voluntad de contractar entre las partes
y que estas se pongan de acuerdo en los términos y elementos esenciales del acto.

Para Bonacase, los contratos reales son aquellos en que “es necesario no solamente
el consentimiento, sino también un hecho material que se sobreponga a el”; en
cuanto a este hecho material se entiende la tradición o entrega de la cosa sobre la
cual versa el contrato. Estos términos tradición y entrega no deben confundirse ya
que corresponden a dos órdenes de ideas diferentes, la tradición consiste en la
entrega de la cosa pero con la intención de que el dominio de esta sea
transmitido a quien se entrega la misma; en cambio la entrega presupone
solamente el cambio de posesión mas no así la intención de que quien recibe la
cosa se convierta en su propietario.

A esta categoría pertenecen contratos como el depósito, el mutuo, la prenda común,


etc.

f) Contratos nominados (TÍPICOS) e innominados (ATÍPICOS):

Como primera aproximación cabe destacar que esta clasificación no aparece en


nuestra legislación, y precisamente se refiere a eso, a si están comprendidos
expresamente en la ley; también se les conoce como contratos típicos y contratos
atípicos respectivamente.

Un contrato es nominado (TÍPICO) cuando “la totalidad de sus cláusulas esenciales


se adecua a un tipo especial sin importar como lo denominen las partes” o en
palabras de Sánchez Medal: “los estructurados expresamente en el Código
Civil”, y en efecto existen contratos que ya la ley misma estipula su denominación
y actuación. Sin embargo, algunos se han escapado de la concepción del legislador.
Como ya antes vimos a estos que se encuentran expresamente regulados en el
Código Civil se los ha dado por llamar nominados en atención a su delimitación
legal; a aquellos que no se encuentran expresamente regulados se les conoce
con el nombre de Contratos Innominados (ATÍPICOS), tal como nos lo dicen
Alessanrdri y Somarriva: “las partes pueden celebrarlos en virtud de la autonomía
de la voluntad, que autoriza para pactar cualquier contrato, cualquiera sea su
naturaleza, siempre que se respete la ley, el orden público y las buena costumbres.”

Manuel Osorio29 además nos dice que contratos innominados (ATÍPICOS) son:
"aquellos que la ley no designa con denominación especial, no es objeto de una
reglamentación que lo individualice y lo distinga de los demás, contrario a lo que
sucede con los contratos nominados"

h) Contratos de ejecución instantánea y de tracto sucesivo:

Esta clasificación considera la ejecución de los mismos; instantáneos como lo


define Juan Antonio Gonzales “se realizan en el mismo momento que se celebran
de modo, pues, que el cumplimiento de las obligaciones se realiza en un solo
acto” es decir que las obligaciones constituidas a partir de este tipo de contrato
se agotan de golpe, en un solo instante sin necesidad de más actos o
prestaciones. A este respecto cabe señalar que no es necesario como este autor nos
dice que se cumpla la obligación al momento de pactar pues solo basta que sea en
un único acto independientemente de si este es al momento de convenir o
posterior;

Un ejemplo de este tipo de contratos es la compraventa de bienes muebles ya que


al recibir la cantidad acordada como precio de la cosa se extingue la obligación para
ambas partes, sin embargo este pago puede ser al momento de pactar o en un término
posterior, no importando que sea de contado o en cuotas, ya que sigue siendo uno
solo previamente estipulado, al igual que la entrega de la cosa puede hacerse de
inmediato o con posterioridad; quedando saldada la obligación al momento de
hacerla.

Son contratos de tracto sucesivo, de cumplimiento continuado o de ejecución


sucesiva, aquellos en los cuales las obligaciones inmanentes a ellos consisten en
prestaciones periódicas o continuas, en palabras de Gózales Ramírez “las
obligaciones contenidas en ellos se deben cumplir una después de otra, es decir,
cuya ejecución demanda toda una seria de operaciones”.

Un ejemplo de ello es el contrato de arrendamiento, pues la obligación por parte


del arrendatario de proporcionar el uso y habitación se va cumpliendo a medida
transcurre el tiempo estipulado en el contrato, o el contrato de trabajo en el cual el
trabajador presta su fuerza de trabajo durante un periodo estipulado de antemano
por lo general de un mes; su obligación es trabajar el tiempo antes pactado, pero
esto lo hace día con día, no puede trabajar todo el mes en un solo acto.

i) Contratos de libre discusión y de adhesión:

En los contratos de libre discusión o de deliberación, las partes acuerdan las


cláusulas libremente entre ambas, es decir se forman con el pleno conocimiento
y discusión de sus condiciones por parte de los contratantes, ambas partes
deliberan, discuten, libremente las mutuas obligaciones que esperan contraer.
En esta clase de contratos las partes tienen la posibilidad de establecer los término
y cláusulas que estimen pertinentes aunque en la práctica no las discutan.

En la adhesión como afirma Bonacase , una de las partes se limita a aceptar las
condiciones establecidas por la otra en forma de reglamentos o pólizas tipo. En
otras palabras, no les precede la deliberación como los anteriores, pues ya están
prefijadas sus modalidades y condiciones por lo general en un escrito o molde
común para toda persona que quiera suscribirlo. Una de las partes dicta el
contrato de manera íntegra y la otra se limita solo a consentir en él, por ello se le
llama de adhesión, pues solo se adhiere a lo manifestado por la otra parte.

Este último tipo de contratos es muy común en la actualidad, pues las grandes
empresas ya tienen preestablecidos los contratos a los que los consumidores se
limitan a firmar, por ejemplo, las aseguradoras, las telefónicas, etc.

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS


jueves, 7 de febrero de 2019
02:37

1. Contrato unilateral y contrato bilateral

=> Bilateral: obligaciones para ambas partes.

Ejemplo: matrimonio. Acepta en todas las circunstancias, no se pueden hacer


salvedades. Bilateral, conmutativo. La naturaleza del contrato impide que no
haya correlatividad

Sobre quien recae la obligación.


Reciprocidad: cuando doy, recibo.

Numero de obligaciones que se generan para todas las partes del contrato.

Los contratos bilaterales que generan obligaciones para todas las partes, pueden o
no ser correlativos. => bilateral, mas no correlativo.

Ejemplo: me vende un carro y lo compro a 3 veces más lo que vale.

=> Unilateral: obligaciones para una sola persona.


Ejemplo: comodato.

ARTICULO 2200. DEFINICION Y PERFECCIONAMIENTO DEL


COMODATO O PRETAMO DE USO. El comodato o préstamo de uso es un
contrato en que la una de las partes entrega a la otra gratuitamente una especie
mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie
después de terminar el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición (entregar) de la cosa.

Comodante: el que lo da
Comodatario: el que lo recibe y lo usa.

Para que se perfeccione el contrato el comodante debe entregar el contrato. Hasta


que no se entregue el bien no nace a la vida jurídica. La entrega del bien no se
deriva del bien sino que es requisito previo para que nazca.

Para el comodatario nace la obligación de devolverlo en todas sus condiciones.


Solo él se obliga.

Ejemplo 2: Donación. Contrato unilateral: solo una de las partes se obliga.


Se obliga el que recibe, el donatario.
El elemento de transferir el dominio del bien es constitutivo (donante), si no se
entrega => no hay donación. Cuando se da, nace el contrato.
El donatario se obliga a darle uso a la donación.

ARTICULO 1443. DEFINICION DE DONACION ENTRE VIVOS. La


donación entre vivos es un acto por el cual una persona transfiere, gratuita e
irrevocablemente, una parte de sus bienes a otra persona que la acepta.

=> Hay un contrato entre unilateral y bilateral: Contrato sinalagmático


imperfecto.

**Un trato preliminar no genera obligación.

Un contrato sinalagmático es bilateral. El imperfecto es diferente.


Ejemplo: comodato. Presto casa en mal estado y Causa un daño

Nació unilateral, pero genera obligaciones para la parte que originalmente no se


obliga. SIEMPRE ES UNILATERAL. Porque la obligación que nace no es por la
voluntad, sino un hecho.
Nació extracontractualmente. NUNCA LLEGA A SER BILATERAL. Lo que
sucedió tuvo que ver con el contrato.

ARTICULO 1496. CONTRATO UNILATERAL Y BILATERAL. El contrato


es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan
recíprocamente (RECIPROCIDAD: ambas partes se obligan, no necesariamente
de manera equivalente o en la "misma cantidad").

2. Contratos gratuitos y onerosos:

Visto desde dos perspectivas:

a. Criterio netamente prestacional.


b. Interés que se tiene en el contrato.

Ejemplo:
a. Perspectiva prestacional: comodato (gratuito); arrendamiento (oneroso)
b. Perspectiva del interés: que se pretende. (el interés siempre es económico),
por lo que siempre serán onerosos.

Ejemplo: la televisión satelital: comodato de los codificadores. Valor agregado.

ARTICULO 1497. CONTRATO GRATUITO Y ONEROSO. El contrato es


gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad
de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.

c. Contratos conmutativos y aleatorios

a. Perspectiva prestacional:

Conmutativo: cuando las prestaciones son recíprocas y correlativas


(equiparables). Cuando no son equilibradas las obligaciones, entonces no son
conmutativos. Ejemplo: Matrimonio.

Correlatividad: equilibradas (que hay una cierta igualdad en la dificultad para


adquirir la contraprestación)

Aleatorios: prestaciones no equivalentes. Efectivamente se puede en un momento


determinado que el contrato POR NATURALEZA no es equilibrado.

b. Certeza
Conmutativo: aquel que me genera seguridad de lo que va a ocurrir.
Aleatorio: genera dudas de lo que va a ocurrir.

Ejemplo:

Aleatorios:
Contrato de seguros: aleatorio, nunca hay reciprocidad.
La certeza de que ocurra un daño es aleatoria.

Conmutativos:
Contrato de distribución:
Certeza de que tiene que llegar la mercancía

ARTICULO 1498. CONTRATO CONMUTATIVO Y ALEATORIO. El


contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o
hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o pérdida, se llama aleatorio.

CLASIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS


jueves, 14 de febrero de 2019
02:51

4. Real, solemne, consensual

CRITERIO: Momento a partir del cual el contrato se perfecciona.

Consensual: se perfecciona con el mero acuerdo (el perfeccionamiento se da por el mero


acuerdo).

Ejemplo: compraventa de bienes muebles.

Solemne: requiere de una solemnidad o formalismo (el perfeccionamiento se da con el


formalismo).

Ejemplo: compraventa de bienes inmuebles. Hay compraventa de inmueble cuando se


registra.

Si no se registra esa escritura, el bien no se ha transferido.

Real: tradición. Forma en la que se traditan los bienes. (este está alrededor de los dos.
Se hace al lado de uno o al lado del otro; depende de la manera en que se ejecute el
contrato específico)
El bien tiene que tener transmisión.

Ejemplo:

Sociedades que no son SAS: escritura pública.

SAS: meros estatutos/ formalidad no requiere escritura pública, a no ser que hayan aportes
de bienes inmuebles. Si no hay, la puedo constituir por documento privado.

Todo contrato social es solemne, lo que cambia es el tipo de solemnidad. El hecho de que
se tenga que hacer algo más del mero consentimiento es solemne.

ARTÍCULO 110. REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA


SOCIEDAD. La sociedad comercial se constituirá por escritura pública en la cual se
expresará…

ARTÍCULO 5o. CONTENIDO DEL DOCUMENTO DE CONSTITUCIÓN


(SAS). La sociedad por acciones simplificada se creará mediante contrato o acto
unilateral que conste en documento privado, inscrito en el Registro Mercantil de la
Cámara de Comercio del lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal, en el
cual se expresará cuando menos lo siguiente:

EJEMPLO:

ARTICULO 2200. DEFINICION Y PERFECCIONAMIENTO DEL COMODATO


O PRETAMO DE USO. El comodato o préstamo de uso es un contrato en que la una de
las partes entrega a la otra gratuitamente una especie mueble o raíz, para que haga uso de
ella, y con cargo de restituir la misma especie después de terminar el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.

=> No requiere tradición porque no transfiere el dominio del bien. La obligación es de


entregar. El contrato de comodato no es real (NO HAY TRADICIÓN: transferencia del
dominio).

=> No me importa el tipo de formalismo (registro, escrito, algo), el solo hecho de tener
que hacer algo adicional al consentimiento lo vuelve formal.

Tradición: modo de adquirir el dominio; transferencia de la titularidad con el


conocimiento de que se está dando en dominio. Pero en el comodato no se da el dominio.
Error del artículo, a lo que se refiere es a la entrega de la cosa.

Tradición de bien inmueble: registro.


Contratos reales coinciden con los solemnes o los consensuales.

ARTICULO 1609. MORA EN LOS CONTRATOS BILATERALES. En los


contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumpla por su parte, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos.

El proceso de juridización de la voluntad te dice si es solemne o consensual => real


(GÉNERO).

ARTICULO 1857. PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO DE VENTA. La


venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio,
salvo las excepciones siguientes:

La venta de los bienes raíces (bienes inmuebles) y servidumbres y la de una sucesión


hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura
pública.

Los frutos y flores pendientes, los árboles cuya madera se vende, los materiales de un
edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no están sujetos a esta excepción.

ARTICULO 1500. CONTRATO REAL, SOLEMNE Y CONSENSUAL. El contrato


es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se
refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales,
de manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se
perfecciona por el solo consentimiento.

5. Principales y accesorios

CRITERIO: dependencia en el objeto y la causa de los contratos.


La relación de dependencia está en el nacimiento.

Principales: tiene una causa autónoma. No proviene de ningún otro contrato.


Accesorio: no tiene causa autónoma, porque genera una relación de dependencia con el
objeto del contrato principal.
Para nacer, necesita del principal para nacer. Pero una vez nace, puede sobrevivir a él.
Tiene una vida propia.

ARTICULO 1499. CONTRATO PRINCIPAL Y ACCESORIO. El contrato es


principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención, y accesorio,
cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera
que no pueda subsistir sin ella.

6. De ejecución instantánea y de tracto sucesivo.

CRITERIO: exigibilidad (momento previo a la ejecución) => lo que se le puede exigir,


a partir de qué momento lo puedo exigir. Cuando se vuelven exigibles.
Va amarrado a la ejecución.

Ejecución instantánea: exigibilidad instantánea.

Tracto sucesivo: exigibilidad a futuro. => parcialmente.


Generalmente las obligaciones son a plazo.

Ejemplo: compro algo a crédito.

TAREA
miércoles, 20 de febrero de 2019
02:11

BUENA FE: CC
ARTICULO 768. BUENA FE EN LA POSESION. La buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos exentos de fraudes y de todo otro vicio.
Así, en los títulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasión de haberse recibido la
cosa de quien tenía la facultad de enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o
contrato.
Un justo error en materia de hecho, no se opone a la buena fe.
Pero el error, en materia de derecho, constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario.

ARTICULO 769. PRESUNCIÓN DE BUENA FE. La buena fe se presume, excepto en los casos
en que la ley establece la presunción contraria.
En todos los otros, la mala fe deberá probarse.

BUENA FE C. CO:
ARTÍCULO 834. BUENA FE DEL REPRESENTANTE. En los casos en que la ley prevea un
estado de buena fe, de conocimiento o de ignorancia de determinados hechos, deberá tenerse en
cuenta la persona del representante, salvo que se trate de circunstancias atinentes al representado.
En ningún caso el representado de mala fe podrá ampararse en la buena fe o en la ignorancia del
representante.
ARTÍCULO 835. PRESUNCIÓN DE BUENA FE. Se presumirá la buena fe, aún la exenta de
culpa. Quien alegue la mala fe o la culpa de una persona, o afirme que ésta conoció o debió conocer
determinado hecho, deberá probarlo.

PRINCIPIO DE LA BUENA FE-Definición/PRINCIPIO DE LA BUENA FE-No es


absoluto

La jurisprudencia constitucional ha definido el principio de buena fe como aquel que


exige a los particulares y a las autoridades públicas ajustar sus comportamientos a una
conducta honesta, leal y conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una
“persona correcta (vir bonus)”. Así la buena fe presupone la existencia de relaciones
reciprocas con trascendencia jurídica, y se refiere a la “confianza, seguridad y
credibilidad que otorga la palabra dada”

EQUILIBRIO CONTRACTUAL

El equilibrio contractual, contrario a lo que pudiera pensarse no solo constituye


un concepto, esto es, una idea general y abstracta sin contenido normativo, sino, también,
una noción, pues se trata de la abstracción de una situación de hecho que produce efectos
jurídicos derivados de su consagración positiva en un determinado ordenamiento. En
efecto, en cuanto concepto evoca la idea de que el contenido jurídico y económico de un
contrato se encuentra en un estado tanto de reposo como de armonía a pesar de la
influencia de las fuerzas externas que existan sobre dicho contenido. En cambio, en
cuanto noción, representa desde un punto de vista estático el contenido armonioso del
contrato apreciado en su globalidad y desde un punto de vista dinámico una posición
de relativa estabilidad respecto de dicho contenido frágil, toda vez que permite mantener
la simetría prestacional y controlar su evolución. Dicha armonía contractual existirá
cuando pueda constatarse la existencia de prestaciones cualitativamente recíprocas o
conmutativas y que sean, a la vez, cuantitativamente equivalentes o proporcionadas.

De allí que el principio de equilibrio contractual pueda definirse como aquel en virtud
del cual las desproporciones significativamente importantes acaecidas durante la
conclusión del contrato (equilibrio inicial u originario) o durante su ejecución (equilibrio
funcional o sobrevenido) deben ser corregidas y sancionadas. Y es que tal desproporción
determina que el contrato pierda su base negocial, lo que justifica su adaptación para
restablecer la simetría prestacional que representa el interés de los contratantes, que debe
traducirse en un reflejo de la composición armoniosa del contenido del contrato y de la
ejecución de las prestaciones de las partes.

Recuérdese que una perspectiva realista del contrato permite sostener que este diseña y
construye el interés contractual, pero tal interés no es solo el del acreedor consistente en
la ejecución de la prestación sino, también, el del deudor en verse liberado de la
obligación o en evitar que se agrave su posición en ella como consecuencia del
incumplimiento. Con todo, si bien el contrato plasma ambos intereses, debiendo
propender como fin último a la satisfacción del acreedor, en ningún caso puede amparar
una lesión al interés de deudor, agravando su posición en el vínculo obligatorio. Y es que,
como hemos indicado en otro sitio, el interés del deudor constituye un límite a la
protección del interés del acreedor, toda vez que no puede invocarlo para que este
prevalezca en perjuicio de aquel en el evento que pueda obtener su satisfacción a través
de otros medios de tutela.
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD

ARTICULO 16. Todas las personas tienen derecho al libre desarrollo de su personalidad sin más
limitaciones que las que imponen los derechos de los demás y el orden jurídico.

ARTICULO 1602. LOS CONTRATOS SON LEY PARA LAS PARTES. Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.

AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD PRIVADA-Definición

La autonomía de la voluntad privada es la facultad reconocida por el ordenamiento


positivo a las personas para disponer de sus intereses con efecto vinculante y, por tanto,
para crear derechos y obligaciones, con los límites generales del orden público y las
buenas costumbres, para el intercambio de bienes y servicios o el desarrollo de
actividades de cooperación.

AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD PRIVADA-Manifestaciones

Dentro de este cuadro, la autonomía permite a los particulares: i) celebrar contratos o


no celebrarlos, en principio en virtud del solo consentimiento, y, por tanto, sin
formalidades, pues éstas reducen el ejercicio de la voluntad; ii) determinar con amplia
libertad el contenido de sus obligaciones y de los derechos correlativos, con el límite del
orden público, entendido de manera general como la seguridad, la salubridad y la
moralidad públicas, y de las buenas costumbres; iii) crear relaciones obligatorias entre
sí, las cuales en principio no producen efectos jurídicos respecto de otras personas, que
no son partes del contrato, por no haber prestado su consentimiento, lo cual corresponde
al llamado efecto relativo de aquel.

PRINCIPIOS DE LA ACTIVIDAD
CONTRACTUAL
=> aleatoriedad es contraria al conmutativo. //

ARTÍCULO 872. PRESTACIÓN IRRISORIA. Cuando la prestación de una de las


partes sea irrisoria, no habrá contrato conmutativo. C.CO

Si es gratuito entonces hay una carga irrisoria sobre una de las partes. Un contrato gratuito
es aleatorio.

PRINCIPIOS: pauta de acción siempre presentes. Fundamentalmente son 3:

1. Autonomía de la voluntad: se deben reunir dos facultades que hace que o pueda o
no ejercer esa voluntad.
Facultad de Hace referencia a como yo mismo defino el negocio. Posibilidad de poder
autodeterminación definir las características y las condiciones del contrato empezando por el
tipo contractual que quiero crear (ELEMENTO FUNDAMENTAL).

TIPO CONTRACTUAL: principio contradictorio (art. 1602 del CC). En


el momento en el que se define el tipo contractual, se pierde la autonomía
de la voluntad. Se tienen que seguir las reglas de ejecución del tipo.
(elección tipo contractual)

ARTICULO 1602. LOS CONTRATOS SON LEY PARA LAS


PARTES. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

=> fundamental al momento de la creación del contrato.


El tipo contractual está encerrado en su propia naturaleza.

También tiene que ver con la elección de las partes.


Ejemplo: contrato de concesión.

Facultad de Definir el tejido normativo que cada quien considere.


autorregulación Las cláusulas del contrato son las bases de la autorregulación.
Se es libre de regular el contrato parcialmente. El marco del tipo me lo da
el ordenamiento jurídico. Pero se pueden jugar con unas cláusulas, pero
no saliéndose de ese marco.

Con la autorregulación se limita la autodeterminación.

Ejemplo: si puse contrato de distribución => comprar para vender,


entonces no se pueden salir de eso.
En lo que pueden regular es en las cláusulas accidentales (imaginación del
abogado).
Qué tanto se puede mover dentro del tipo contractual.

Cláusulas accidentales
Se consideran como una de las mayores expresiones de la autonomía
contractual de los extremos negociales, toda vez que solo se consideran
presentes en el contrato si las partes las pactaron de manera expresa.

Además, es importante aclarar que algunas cláusulas accidentales han


sido objeto de regulación expresa por el legislador, en razón a su
relevancia y uso continuo por los agentes del mercado; muestra de ello son
las cláusulas penal, de arras, de retroventa, entre otras, las cuales han sido
contempladas en el Código Civil, y que tienen aplicación en el ámbito de
los contratos mercantiles por el artículo 822 del Código de Comercio.

Cláusulas naturales

Son aquellas que se consideran como inherentes al contrato, sin


necesidad de que las partes las señalen expresamente. En ese sentido, las
cláusulas naturales suplen la voluntad de las partes cuando ellas guardan
silencio u omiten estipular un aspecto que necesariamente se deriva de la
naturaleza del contrato.

=> LIMITES:

 Orden público: la ley. Marco que contiene el ordenamiento jurídico de un país.


 Derechos adquiridos por terceros: ejemplo: sentencia me da derechos. El
contenido de esa sentencia no se puede vulnerar por medio de una transacción. Se
puede transar siempre que se respete lo dispuesto en la sentencia (título-valor).
 Buena fe: es un principio, pero también es un límite.

2. Buena fe: comportarse de buena fe es comportarse de buena forma. (duhh)

 Comportarse como el buen padre de familia: no es muy aplicable; es un


concepto más moral que jurídico. Lo moral es subjetivo.

 Buen hombre de negocios: ""

 Seguir las buenas costumbres: las costumbres dependen del contexto. Son
subjetivas también.

=> problemas de subjetividad.


Como es moral y subjetivo, no es susceptible de probarse. Se debe probar la mala fe y es
de un desafío probatorio terrible.

Cómo un buen contratante y un buen contratista deben comportarse?: manera de


objetivizar la buena fe

PRINCIPIOS
jueves, 7 de marzo de 2019
10:31

AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD: resulta de dos facultades. Autodeterminarse y


autorregularse.
El tipo contractual me define las reglas: autodeterminación.

 BUENA FE:

Parámetros: buen hombre de negocios, buen padre de familia y buenas costumbres:


Dificultad probatoria (presunción) y subjetivización.

COMO SE MANEJA LA BUENA FE CONTRACTUAL: objetivización:

ARTICULO 1603. EJECUCION DE BUENA FE. Los contratos deben ejecutarse de


buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por ley pertenecen
a ella.
ARTÍCULO 871. PRINCIPIO DE BUENA FE. Los contratos deberán celebrarse y
ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarán no sólo a lo pactado expresamente en
ellos, sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, según la ley, la
costumbre o la equidad natural.

ARTICULO 1618. PREVALENCIA DE LA INTENCION. Conocida claramente la


intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.

Las obligaciones de un contrato no se limitan a lo estrictamente escrito en ellos. El


contrato es un conjunto normativo mucho más grande.

=> cuando se autodetermina se limita la naturaleza del contrato. So obliga a las


obligaciones naturales propias del tipo contractual.
Actuar de buena fe es actuar de conformidad con la naturaleza de ese contrato. Todos los
contratos tienen naturaleza.

OBJETIVIZACIÓN: seguir la naturaleza del contrato.


Desnaturalizar el contrato es actuar de mala fe.

ES OBJETIVIZACIÓN SE MATERIALIZA A TRAVÉS DE EL: Deber de


lealtad (desarrollo jurisprudencial)
Comportamiento que objetivamente de entrada se entiende de buena fe:

 DEBER DE INFORMACIÓN: Manejo de la información. Depende del tipo de


parte (experto inexperto); época en la que se da la información.

 Dar poca información (o no darla)


 Dar información inexacta
 Dar mucha información (exceso de información)

 DEBER DE CONSEJO: si tiene oportunidad de salir bien librado del contrato


celebrado. (de aplicación difícil en Colombia)

El error nefasto de señalar que las partes se obligan exclusivamente a lo pactado

De acuerdo con lo expuesto, se concluye que el contenido del contrato no está


conformado exclusivamente por aquellos aspectos que los extremos negociales
contemplaron de manera expresa en el documento que formalizó el contrato.

Con base en las cláusulas naturales, el contrato se integra con otros elementos que
emanan de la naturaleza del contrato y del principio de la buena fe, los cuales generan
obligaciones, para ambas partes, que no se pueden desconocer bajo el pretexto de que
tales obligaciones no se pactaron expresamente en el contrato.

Evite olvidar lo dispuesto en el artículo 871 del Código de Comercio que hace alusión al
principio de la buena fe señalando que “Los contratos deberán celebrarse y ejecutarse
de buena fe y, en consecuencia, obligarán no solo a lo pactado expresamente en ellos,
sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, según la ley, la costumbre
o la equidad natural”.

 EQUILIBRIO CONTRACTUAL:

Correlatividad existente entre intereses y prestaciones de los contratantes.

CORRELATIVIDAD: guardar cierto porcentaje de dificultad entre una prestación y otra.


Entre prestación y prestación. Entre beneficio y prestación. Aplica incluso en los
contratos unilaterales.

*reciprocidad: bilateralidad. Cuando doy, recibo.

Reciprocidad.1. f. Correspondencia mutua de una persona o cosa con otra. (prestaciones


equivalentes)

**Se deja por fuera los contratos unilaterales. Estos también deben ser equilibrados.

PERSPECTIVAS:

 Prestacional: los contratos deben ser lo más equilibrados posibles. Se mide en


dinero ($).

Irrisoriedad (desigual); Conmutatividad (equiparable).


Hace referencia a las obligaciones.

Ejemplo: no se puede vender algo por menos del 50% de su justo precio. (lesión enorme)

 Negocial: interés del negocio.

Ejemplo: Gandini con Ecopetrol. Le cobró menos para que siguieran haciendo negocios.

EQUILIBRIO: para que el contrato se mantenga equilibrado. 3 figuras:

 Lesión enorme:

ARTICULO 1947. CONCEPTO DE LESION ENORME. El vendedor sufre lesión


enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.(Vendedor: vende por menos de
la mitad; Comprador: compra por más del 50% del precio justo)

El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

El derecho privado protege al negocio, el cual es más importante que las personas. Que
se celebren negocios equilibrados es fundamental para que las persona sigan haciendo
negocio. Protege al mercado.

Ejemplo:
Gandini y la cucha millonaria que le quería vender el apartamento por un precio ridículo,
porque ella ya ni se acordaba de que poseía ese bien. Sin embargo, Gandini le insistió en
que le subiera el precio y hasta pagó un poquito más de la mitad del precio "real", para
que los herederos no lo demandaran después por lesión enorme.

El contrato de compraventa se podrá rescindir. (terminarlo por nulidad relativa: se puede


subsanar)
La ley prefiere que el contrato se caiga a que nazca desequilibrado.

ARTICULO 1948. FACULTADES DEL COMPRADOR Y VENDEDOR


FRENTE A LA RESCISION. El comprador contra quien se pronuncia la
rescisión podrá, a su arbitrio, consentir en ella, o completar el justo precio
con deducción de una décima parte; y el vendedor, en el mismo caso, podrá a su
arbitrio consentir en la rescisión, o restituir el exceso del precio recibido sobre el
justo precio aumentado en una décima parte.

No se deberán intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podrá pedirse


cosa alguna en razón de las expensas que haya ocasionado el contrato.

**cuando haya lesión enorme el contrato se podrá rescindir.

CONCLUSIONES:

=> Nace desequilibrado. Afecta el perfeccionamiento del contrato.

=>> Subsanas o se acaba. Subsanar implica corregir el nacimiento.

**************APLICA SOLO PARA INMUEBLES***************

ARTICULO 1946. RESCISION POR LESION ENORME. El contrato de


compraventa podrá rescindirse por lesión enorme.

ARTICULO 1947. CONCEPTO DE LESION ENORME. El vendedor sufre lesión


enorme cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.

El justo precio se refiere al tiempo del contrato.

ARTICULO 1949. IMPROCEDENCIA DE LA ACCION RESCISORIA POR


LESION ENORME. No habrá lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las
ventas de bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por ministerio de la justicia.

ARTICULO 1950. CLAUSULAS INVALIDAS. Si se estipulare que no podrá


intentarse la acción rescisoria por lesión enorme, no valdrá la estipulación; y si por
parte del vendedor se expresare la intención de donar el exceso, se tendrá esta cláusula
por no escrita.
ARTICULO 1951. IMPROCEDENCIA DE LA ACCION POR PERDIDA O
VENTA. Perdida la cosa en poder del comprador, no habrá derecho por una ni por
otra parte para la rescisión del contrato.

Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido
por más de lo que había pagado por ella, pues en tal caso podrá el primer vendedor
reclamar este exceso, pero sólo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con
deducción de una décima parte.

ARTICULO 1952. DETERIORO DE LA COSA VENDIDA. El vendedor no podrá


pedir cosa alguna en razón de los deterioros que haya sufrido la cosa, excepto en cuanto
el comprador se hubiere aprovechado de ellos.

ARTICULO 1953. NO AFECTACION DE LOS DERECHOS REALES


CONSTITUIDOS SOBRE LA COSA OBJETO DE RESTITUCION. El comprador
que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá previamente purificarla de las hipotecas
u otros derechos reales que haya constituido en ella.

ARTICULO 1954. PRESCRIPCION DE LA ACCION RESCISORIA. La acción


rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años, contados desde la fecha de contrato.

 Condición resolutoria tácita:

ARTICULO 1546. CONDICION RESOLUTORIA TACITA. En los contratos


bilaterales va envuelta la condición resolutoria en caso de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.

Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio, o la resolución o el


cumplimiento del contrato con indemnización de perjuicios.

ARTÍCULO 870. RESOLUCIÓN O TERMINACIÓN POR MORA. En los


contratos bilaterales, en caso de mora de una de las partes, podrá la otra pedir su
resolución o terminación, con indemnización de perjuicios compensatorios, o
hacer efectiva la obligación, con indemnización de los perjuicios moratorios.

Perjuicios moratorios: cuando existe un simple retraso en la ejecución de la obligación.


Tienen por objeto reparar el perjuicio que el acreedor ha sufrido como consecuencia del
retraso en el cumplimiento de la obligación. Por eso se afirma que en las obligaciones
pecuniarias como principio general, solo caben los daños y perjuicios moratorios.

Perjuicios compensatorios: cuando hay una inejecución propiamente dicha, total o


parcial. Tienen por objeto colocar al acreedor en la misma situación jurídica en la que
se encontraría si la obligación hubiera sido ejecutada como debía.

REQUISITOS:

 Solamente aplica en contratos bilaterales.


 Tiene que generar el cumplimiento de una de las partes, y
 El incumplimiento de la otra. Cuando una parte incumple y la otra no, se empieza a
desequilibrar el contrato.

*se desequilibra en su ejecución.

CONCLUSIONES:
El que recibió el incumplimiento se va a ver perjudicado.
El perjudicado puede hacer dos cosas: pide la resolución, o pide el cumplimiento. En
ambos casos está la indemnización.
Se da en la ejecución del contrato, pues este nace equilibrado.

 Teoría de la imprevisión:

ARTÍCULO 868. REVISIÓN DEL CONTRATO POR CIRCUNSTANCIAS


EXTRAORDINARIAS. Cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o
imprevisibles, posteriores a la celebración de un contrato de ejecución sucesiva, periódica
o diferida, alteren o agraven la prestación de futuro cumplimiento a cargo de una de las
partes, en grado tal que le resulte excesivamente onerosa, podrá ésta pedir su revisión.

El juez procederá a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato
y ordenará, si ello es posible, los reajustes que la equidad indique; en caso contrario, el
juez decretará la terminación del contrato.

Esta regla no se aplicará a los contratos aleatorios ni a los de ejecución instantánea.

El restablecimiento del equilibrio económico no procede respecto de contratos


aleatorios.«(...) En realidad, los contratos aleatorios, por la contingencia que
comportan, no presentan equivalencia de las obligaciones, de manera que no se da en
ellos la figura del equilibrio de la ecuación contractual, concebida por la Ley 80 de 1993
como “la igualdad o equivalencia entre derechos y obligaciones surgidos al momento de
proponer o de contratar”, según el caso (art. 27). Por ende, no se da tampoco en ellos la
medida de restablecimiento de dicho equilibrio por aplicación de la teoría de la
imprevisión, máxime cuando esta se encuentra excluida por la ley mercantil respecto de
este tipo de contratos. El tribunal comparte la interpretación del Consejo de Estado y
por ello considera que respecto de los contratos aleatorios no procede el
restablecimiento del equilibrio económico, pues en dichos contratos e contratista asume
un alea (azar). (...)»

REQUISITOS:

 El hecho imprevisto
 Que la imprevisión no venga de la voluntad de una de las partes. (no es culpa de
nadie) se cae con la prueba de la negligencia.

CONCLUSIONES:

=> circunstancias que no se pudieron prever.

Fuerza mayor o el caso fortuito llevan a eximir la responsabilidad porque no se pueden


resistir.
La teoría de la imprevisión lo que hace es que sí se puede ejercer, pero los costos
aumenten. Se desequilibra el contrato.

=> busca la correlatividad de las prestaciones como de la obligación.

=> se da en la ejecución.

=>> el juez: que revise (modifique las condiciones del contrato) o que se termine.

EJEMPLO: acero de los chinos. Compraron el 85% del acero del mundo. Es algo
imprevisible.

ETAPA PRECONTRACTUAL
jueves, 7 de marzo de 2019
02:07

TEMA: ETAPA CONTRACTUAL.

ACTOS: preliminares => no genera obligaciones. Actos no jurídicos.

ACTOS JURÍDICOS:

OFERTA MERCANTIL: es entendida como un proyecto de contrato. Encaminada al


perfeccionamiento del contrato.
Es un acto jurídico unilateral.

CARACTERÍSTICAS:

 Acto jurídico unilateral: Declaración de la voluntad


 La oferta es seria: "sin compromiso" => no es oferta. Está encaminada a crear
compromisos; negocios jurídicos.
 Debe ser completa: respecto de los elementos esenciales del contrato que estoy
proyectando.

Ejemplo: contrato de franquicia: tiene que integrar el Know How.

a. Que exista una declaración de voluntad. Esta declaración de voluntad puede ser
expresa, es decir utilizando todos los medios idóneos para hacerla conocer, verbalmente
o por escrito, o bien tácita, es decir expuesta con actos concluyentes que no den lugar a
la opinión contraria, como sucede con las ofertas expuestas al público en general.
b. Que esté encaminada a la celebración de un negocio jurídico. La declaración de
voluntad debe tender a vincularse contractualmente. Para el oferente, la propuesta debe
ser vinculante, es decir, debe estar dispuesto a vincularse en el evento de que el
destinatario la acepte. No será oferta, aquella a la cual se agregue la nota "sin
compromiso" o cuando se deje sujeta a confirmación por el mismo proponente.

ARTÍCULO 845. OFERTA ELEMENTOS ESENCIALES. La oferta o propuesta, esto


es, el proyecto de negocio jurídico que una persona formule a otra, deberá contener los
elementos esenciales del negocio y ser comunicada al destinatario. Se entenderá que la
propuesta ha sido comunicada cuando se utilice cualquier medio adecuado para hacerla
conocer del destinatario.

c. Debe ser completa. La oferta debe ser comprensiva de todos los elementos esenciales
del negocio que se espera celebrar. La propuesta debe ser de tal manera, que tratándose
de un negocio jurídico consensual, con la mera aceptación, el negocio jurídico quede
perfecto. No sucederá lo mismo con el negocio jurídico solemne, pues de todas maneras
quedará pendiente para la perfección del contrato el cumplimiento de la solemnidad, pero
los demás elementos deberán estar contenidos en la oferta. La oferta de un negocio
jurídico cuya solemnidad consista en constar en un instrumento público o privado, no
tiene que ser solemne, pues según la Ley comercial la oferta puede ser verbal o por escrito.

ARTÍCULO 846. IRREVOCABILIDAD DE LA PROPUESTA. La propuesta será


irrevocable. De consiguiente, una vez comunicada, no podrá retractarse el proponente, so
pena de indemnizar los perjuicios que con su revocación cause al destinatario.

La propuesta conserva su fuerza obligatoria aunque el proponente muera o llegue a ser


incapaz en el tiempo medio entre la expedición de la oferta y su aceptación, salvo que de la
naturaleza de la oferta o de la voluntad del proponente se deduzca la intención contraria.

ES IRREVOCABLE: desde el momento en el que recibo la oferta.

UNA VEZ SE OFERTA, ESTA SE VUELVE AUTÓNOMA. ES DECIR, CONSERVA


SU FUERZA OBLIGATORIO ASÍ EL OFERENTE MUERA.

ARTÍCULO 847. OFERTA DE MERCADERIAS. Las ofertas de mercaderías, con


indicación del precio, dirigidas a personas no determinadas, en circulares, prospectos
o cualquiera otra especie similar de propaganda escrita, no serán obligatorias para el que
las haga. Dirigidas a personas determinadas y acompañadas de una nota que no tenga las
características de una circular, serán obligatorias si en ella no se hace salvedad alguna.

ARTÍCULO 848. OFERTAS EN VITRINAS Y MOSTRADORES. Las ofertas que


hagan los comerciantes en las vitrinas mostradores y demás dependencias de sus
establecimientos con indicación del precio y de las mercaderías ofrecidas, serán
obligatorias mientras tales mercaderías estén expuestas al público. También lo será la
oferta pública de uno o más géneros determinados o de un cuerpo cierto, por un precio
fijo, hasta el día siguiente al del anuncio.

ARTÍCULO 849. TERMINACIÓN DE LA OFERTA POR JUSTA CAUSA. Cuando


en el momento de la aceptación se hayan agotado las mercaderías públicamente
ofrecidas, se tendrá por terminada la oferta por justa causa.
ARTÍCULO 850. PROPUESTA VERBAL. La propuesta verbal de un negocio entre
presentes deberá ser aceptada o rechazada en el acto de oírse. La propuesta hecha por
teléfono se asimilará, para los efectos de su aceptación o rechazo, a la propuesta verbal
entre presentes.

ARTÍCULO 851. PROPUESTA ESCRITA. Cuando la propuesta se haga por escrito


deberá ser aceptada o rechazada dentro de los seis días siguientes a la fecha que tenga la
propuesta, si el destinatario reside en el mismo lugar del proponente; si reside en lugar
distinto, a dicho término se sumará el de la distancia.

ARTÍCULO 852. TÉRMINO DE LA DISTANCIA. El término de la distancia se


calculará según el medio de comunicación empleado por el proponente.

ARTÍCULO 853. PLAZOS CONSENSUALES. Las partes podrán fijar plazos distintos
a la aceptación o rechazo de la propuesta o ésta contenerlos.

ARTÍCULO 856. OFERTA PÚBLICA DE PRESTACIÓN O PREMIO. La oferta


pública de una prestación o premio será obligatoria siempre que se cumplan las
condiciones en ella previstas.

Si no señala el término (supletoria) para comunicar el cumplimiento de tales condiciones,


la obligación del oferente cesará trascurrido un mes desde la fecha de la oferta, salvo que
de la naturaleza de ésta se deduzca un término distinto.

ARTÍCULO 857. REVOCACIÓN DE LA OFERTA PÚBLICA. La oferta pública


sólo podrá revocarse, antes del vencimiento del término de la misma, por justa causa.

La revocación deberá ponerse en conocimiento del público en la misma forma en que se


ha hecho la oferta o, en su defecto, en forma equivalente.

La revocación no producirá efectos con relación a la persona o personas que hayan


cumplido ya las condiciones de la oferta.

ARTÍCULO 858. CUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES POR VARIAS


PERSONAS. Si las condiciones de la oferta se cumplen separadamente por varias
personas, sólo tendrá derecho a la prestación ofrecida aquella de quien el oferente
primero reciba aviso de su cumplimiento.

En caso de igualdad en el tiempo, el oferente decidirá en favor de quien haya cumplido


mejor las condiciones de la oferta, pudiendo partir la prestación, si ésta es divisible.

Si las condiciones son cumplidas por varias personas en colaboración, la prestación se


dividirá entre ellas, si su objeto es divisible; en caso contrario, se seguirán las reglas del
Código Civil sobre las obligaciones indivisibles.

ARTÍCULO 859. PROHIBICIÓN DE UTILIZAR OBRAS EJECUTADAS POR


PERSONAS EXCLUIDAS. El oferente no podrá utilizar las obras ejecutadas por las
personas excluidas de la prestación ofrecida. Si lo hiciere, deberá en todo caso
indemnizarlas.
ARTÍCULO 860. LICITACIONES PLIEGO DE CARGOS. En todo género de
licitaciones, públicas o privadas, el pliego de cargos constituye una oferta de contrato
y cada postura implica la celebración de un contrato condicionado a que no haya postura
mejor. Hecha la adjudicación al mejor postor, se desecharán las demás.

ACEPTACIÓN: respuesta positiva de una oferta. (puede ser expresa o tácita)

CARACTERÍSTICAS:

 Acto jurídico unilateral


 Debe ser pura y simple: "sí"
 Coincidente: cuando se dice sí, se dice sí al 100% de la oferta. NO PUEDE SER
PARCIAL.

=> cuando la oferta no se da al 100% hay una contraoferta = la contraoferta trae el cambio
de la posición contractual de las partes. El resultado es la oferta original + los cambios
que le hizo la otra parte.

 Debe ser consciente. (el que calla no otorga)


 Necesariamente debe ser oportuna. Que se debe responder en el término de
vigencia de la oferta = convencionales o legales. (verbales: inmediatamente)

OFERTA + ACEPTACIÓN = CONTRATO?


=> DEPENDE.
Toca mirar las solemnidades propias del tipo de contrato.

LA ACEPTACION: Se puede definir la aceptación como un acto jurídico unilateral, por


medio del cual, el destinatario de la oferta manifiesta su aceptación incondicional a la
misma.

Observemos ahora algunas características que debe tener la aceptación:

a. La aceptación es un acto voluntario. De ninguna manera puede pensarse en que el


destinatario de la oferta esté obligado a aceptar. Sin embargo, algunos autores alemanes
se detienen ampliamente para analizar la obligación de aceptar, que no es otra cosa que
la contratación forzosa que se presenta ante ciertos servicios públicos. No por el hecho de
repudiar la oferta o dejar pasar su término se pueden generar obligaciones para el
destinatario, como sería por ejemplo la de resarcir al oferente de los gastos en que hubiese
incurrido. Pero en ésta como en cualquier otra actividad precontractual, las partes
intervinientes, así sea aisladamente, deben tener cierto comportamiento de buena fe, so
pena de hacerse responsables como adelante lo observaremos.

b. Debe ser pura y simple. Con esta nota queremos significar que es mucho más sencilla
que la oferta, tanto como que debe equivaler a un simple "Sí". Debe ser coincidente con
la oferta por completo, pues de lo contrario significaría une negativa y a su vez una nueva
propuesta o como suele denominársele una contraoferta. Por este requisito que
analizamos señala el artículo 855 del Código de Comercio Colombiano: "La aceptación
condicional o extratemporánea será considerada como una nueva propuesta".
c. Debe ser oportuna. Ya se observa este requisito en el texto anteriormente citado del
Código de Comercio. La aceptación debe ser hecha en tiempo. Para nuestro legislador la
aceptación tardía se considera como una nueva propuesta.

d. La aceptación debe ser expresa o tácita. Sería una aceptación expresa aquella en que
el aceptante utilice un medio idóneo encaminado a hacer conocer al proponente su
aceptación. La aceptación será tácita, cuando se presente por parte del destinatario un
hecho inequívoco de ejecución del contrato propuesto. La aceptación tácita producirá los
mismos efectos jurídicos de la expresa, siempre que el oferente conozca el hecho, dentro
de los mismos términos señalados para que la aceptación sea oportuna.

LA FORMACION DEL CONTRATO:

Parecería que la aceptación implica la perfección del contrato, pero no siempre es así. Si
se trata de un contrato consensual y la oferta y la aceptación se realizan entre personas
presentes, indudablemente, el contrato se perfecciona en forma simultánea con la
aceptación. Pero si se trata de contrato real o solemne, así esté presente oferente y
aceptante, será necesario que se proceda a la entrega o al cumplimiento de la solemnidad.

ARTÍCULO 854. ACEPTACIÓN TACITA EN LA PROPUESTA. La aceptación


tácita, manifestada por un hecho inequívoco de ejecución del contrato propuesto,
producirá los mismos efectos que la expresa, siempre que el proponente tenga
conocimiento de tal hecho dentro de los términos indicados en los artículos 850 a 852,
según el caso.

ARTÍCULO 855. ACEPTACIÓN CONDICIONAL. La aceptación condicional o


extemporánea será considerada como nueva propuesta.

PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO: es una obligación de hacer. Mecanismo a


partir de cual se promete celebrar un contrato futuro, no se ha celebrado todavía.

CARACTERÍSTICAS:

 Acto jurídico bilateral, porque es un contrato.


 El contrato que se promete celebrar debe ser válido, lícito.
 Es necesariamente completa.
 Debe estar sometida a plazo a condición (si no está sometida a alguna NO es
promesa)

*se puede prometer un contrato con una imposibilidad al momento de la promesa.


Ejemplo: prometo vender una casa que está embargada en este momento. => está fuera
del comercio, pero puedo luego desembargarla para poder celebrar la compraventa.

 Tiene que tener una sanción (en forma de cláusula penal)

=> Se usa cuando:


 No se conoce a la parte
 O conociéndola, toca hacer muchos pasos.
 No se tienen las condiciones en el momento.

Es un mecanismo a través de cual yo "piso" el negocio.

*la promesa comercial puede ser verbal o escrita en comercial. En civil debe ser escrita.

ARTICULO 1611. REQUISITOS DE LA PROMESA. La promesa de celebrar un


contrato no produce obligación alguna, salvo que concurran las circunstancias siguientes:

1a.) Que la promesa conste por escrito.

2a.) Que el contrato a que la promesa se refiere no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces por no concurrir los requisitos que establece el artículo 1511 y 1502 del Código
Civil.

3a.) Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época en que ha de
celebrarse el contrato.

4a.) Que se determine de tal suerte el contrato, que para perfeccionarlo solo falte la
tradición de la cosa o las formalidades legales.

Los términos de un contrato prometido, solo se aplicarán a la materia sobre que se


ha contratado.

El CONTRATO DE PROMESA:

La promesa de celebrar un contrato es todo un contrato: el contrato de promesa, que


puede haber estado sometido a las mismas vicisitudes de cualquier contrato para su
formación, las cuales estudiamos en el capítulo anterior.

Por muchas razones, las partes interesadas en celebrar un contrato quieren postergar su
celebración, pero no obstante desean quedar vinculadas por un contrato de promesa.
Quieren por ejemplo completar el precio o realizar un examen más detenido de la cosa; o
tal vez concluir un juicio pendiente sobre ella, someterla a un examen técnico o conseguir
los paz y salvos fiscales que deben acompañarse en ciertas escrituras públicas.

Con este objeto aparece esta figura contractual, vinculando a las partes desde su
celebración, hasta que se perfeccione el contrato prometido.

AUTONOMIA CONTRACTUAL DE LA PROMESA

Antes observamos que la promesa es todo un contrato, completamente diferente al


contrato prometido y a los actos jurídicos unilaterales, preparatorios, que la hayan
precedido. Por tanto, como negocio jurídico autónomo que es, deberá reunir los elementos
de todo contrato, además de los especiales que le señala la ley.
Podemos a continuación detenernos en los requisitos que señala la ley civil para la
validez de la promesa de contrato:

a. Que conste por escrito. Es entonces un contrato solemne y la solemnidad es el escrito.


Basta el escrito privado, así el contrato prometido sea de aquellos que deben constar por
escritura pública. SOLO EN CIVIL

b. El contrato prometido debe ser válido. El contrato prometido debe reunir todos los
requisitos para la validez del negocio jurídico; que los contratantes sean legalmente
capaces, que consientan en el acto y que ese consentimiento esté libre de vicios, que
recaiga sobre un objeto lícito y que tenga una causa licita.

c. Que se convenga un plazo o condición para fijar la época en que el contrato debe
celebrarse. Se debe señalar el tiempo en que se celebrará el contrato prometido y hay dos
formas de señalarlo: mediante la fijación de un plazo o mediante la estipulación de una
condición.

La fijación de un plazo, será el señalamiento certero de un hecho futuro y cierto, el


contrato prometido se celebrará en su advenimiento.

La estipulación de una condición. Debe ser tal la condición, que sirve para señalar la
época en que se celebrará el contrato. Establecer más requisitos alrededor de estos
conceptos legales, como en ocasiones lo ha hecho nuestra jurisprudencia, no es otra cosa
que modificar el precepto legal.

d. La especificación del contrato prometido. Debe especificarse de tal manera el


contrato prometido, que para su perfeccionamiento no falte sino la tradición de la cosa o
el cumplimiento de las formalidades legales.

ARTÍCULO 861.PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO. La promesa de celebrar


un negocio producirá obligación de hacer. La celebración del contrato prometido se
someterá a las reglas y formalidades del caso.

ARTÍCULO 119. REQUISITOS DE LA PROMESA DE CONTRATO DE


SOCIEDAD. La promesa de contrato de sociedad deberá hacerse por escrito, con las
cláusulas que deban expresarse en el contrato, según lo previsto en el artículo 110, y con
indicación del término o condición que fije la fecha en que ha de constituirse la sociedad.
La condición se tendrá por fallida si tardare más de dos años en cumplirse.

Los promitentes responderán solidaria e ilimitadamente de las operaciones que celebren


o ejecuten en desarrollo de los negocios de la sociedad prometida, antes de su
constitución, cualquiera que sea la forma legal que se pacte para ella.

ARTÍCULO 861. PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO. La promesa de


celebrar un negocio producirá obligación de hacer. La celebración del contrato
prometido se someterá a las reglas y formalidades del caso.

ARTÍCULO 862. PACTO DE PREFERENCIA. El pacto de preferencia, o sea aquel


por el cual una de las partes se obliga a preferir a la otra para la conclusión de un contrato
posterior, sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en
determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, será obligatorio.
El pacto de preferencia no podrá estipularse por un término superior a un año.

Si la preferencia se concede en favor de quien esté ejecutando a virtud de contrato una


explotación económica determinada, el anterior plazo se contará a partir de la expiración
del término del contrato en ejecución.

Todo plazo superior a un año quedará reducido, de derecho, al máximo legal.

ARTÍCULO 863. BUENA FE EN EL PERIODO PRECONTRACTUAL. Las partes


deberán proceder de buena fue exenta de culpa en el período precontractual, so pena de
indemnizar los perjuicios que se causen.

A manera de recapitulación, se puede señalar que en el período precontractual se reconoce


una fase en la cual las partes buscan conocerse para poder identificar cuáles serían las
eventuales condiciones, objetivas y subjetivas, que rodearían la celebración del contrato
que llegare a perfeccionarse. Como se verá, no obstante reconocerse que
independientemente de estar caracterizada dicha fase por su no obligatoriedad, las partes
deben proceder de acuerdo con el principio de buena fe, y también podrá tenerse en cuenta
para interpretar el eventual negocio celebrado. En los acápites siguientes se profundiza
en el concepto buena fe en la etapa prenegocial, su alcance y los deberes secundarios de
conducta, además de la responsabilidad derivada de su inobservancia.

Puede entenderse que de la obligación de actuar de buena fe en la etapa precontractual


(tanto en los tratos preliminares como en la oferta y aceptación) se derivan para los
particulares una serie de deberes que se resumen –se insiste– en los principios de lealtad
y corrección de la conducta, y que consisten básicamente en manifestar claramente las
circunstancias personales u objetivas que puedan rodear las respectivas etapas, y un deber
de informar sobre todas las circunstancias que puedan interesar a la contraparte: las
peculiaridades de la legislación; las circunstancias específicas que no puedan ser
conocidas por el futuro contratante luego de un estudio profesional adecuado y que
constituyen en cierta forma extensión de las obligaciones pre y postcontractuales. De esta
forma, la no observancia del deber de buena fe en la etapa precontractual puede incluso
manifestarse en un momento posterior, es decir, una vez perfeccionado el consentimiento,
al aparecer que se contrató pero por un error, fuerza o dolo, (autodeterminación) al que
fue inducida una de las partes, lo que podrá comprometer la validez misma del contrato.
Sin duda, esta conducta originada en la etapa precontractual tendrá hondas repercusiones,
conllevando una posible nulidad del contrato y la correspondiente indemnización de
perjuicios, a la que se hará referencia

INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS


¿QUÉ ES INTERPRETAR UN CONTRATO?
Darle sentido al alcance de las obligaciones contenidas en él.
¿QUIÉN INTERPRETA?
El juez
¿CUÁNDO SE INTERPRETA?
 Ambigüedad gramatical
 Incoherencias normativas => con el ordenamiento jurídico
REGLAS DE INTERPRETACIÓN:

ARTICULO 1618. PREVALENCIA DE LA INTENCION. Conocida claramente la


intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.

Este artículo determina la regla general.


Actuar de buena fe es actuar conforme al contrato "naturalmente".
Prevalece la intención ===> no aplica para contratos de adhesión.

Artículo 5°. Definiciones. Para los efectos de la presente ley, se entiende por:

4. Contrato de adhesión: Aquel en el que las cláusulas son dispuestas por el productor
o proveedor, de manera que el consumidor no puede modificarlas, ni puede hacer otra
cosa que aceptarlas o rechazarlas.

Para probar la intención, esta debe quedar manifiesta. Por lo que prevalece lo que se quiso
al momento de realizar el contrato.

ARTICULO 1624. INTERPRETACION A FAVOR DEL DEUDOR. No pudiendo


aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las
cláusulas ambiguas a favor del deudor.

Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes,
sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad
provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella.

=> regla supletiva.

¿QUÉ ES LA INTENCIÓN?
Es la causa del contrato. Por lo general no se escribe en los contratos.

Se prueban:

 Usos, reiterado pero no reconocido. Son particulares. Se aplica a las mismas partes.
 Las consideraciones: son una explicación del negocio. Diagramación del porqué se
está contratando.
=> no son obligatorias

ARTICULO 1619. LIMITACIONES DEL CONTRATO A SU MATERIA. Por


generales que sean los términos de un contrato, solo se aplicarán a la materia sobre que
se ha contratado.

ARTICULO 1620. PREFERENCIA DEL SENTIDO QUE PRODUCE


EFECTOS. El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse
a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.

ARTICULO 1622. INTERPRETACIONES SISTEMATICAS, POR


COMPARACION Y POR APLICACION PRACTICA. Las cláusulas de un contrato
se interpretarán unas por otras, dándosele a cada una el sentido que mejor convenga al
contrato en su totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la
misma materia.

O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes
con aprobación de la otra parte. usos

ARTICULO 1623. INTERPRETACION DE LA INCLUSION DE CASOS


DENTRO DEL CONTRATO. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligación, no se entenderá por solo eso haberse querido restringir la
convención a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.

===>>>SECUNDARIAS.

ARTICULO 1621. INTERPRETACION POR LA NATURALEZA DEL


CONTRATO. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria, deberá estarse
a la interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.

Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen. Es un componente de la


regla general de la intención. Le da alcance al 1618

En Colombia, la Corte Suprema de Justicia ha reconocido esta función interpretativa de


los tratos preliminares, en los siguientes términos: “…es obvio que en caso de
aceptación, todos los actos, tratos o conversaciones preliminares llevados a cabo con el
fin de perfeccionar el acuerdo de voluntades, en un momento dado resultarían
trascendentales, no solo para desentrañar la verdadera intención de las partes, sino para
ver cuáles fueron las reglas de juego, inclusive jurídicas, a las que se iban a someter,
conductas que, desde luego, cobrarían mayor relieve si después de ocurrida la propuesta,
así como su aceptación por el destinatario, aparecen ratificadas de modo expreso o
tácito”

PACTOS ACCESORIOS
Definición:

→ Es una figura que me permite identificar elementos relativos a la conveniencia del


contrato más que de la esencia misma.
→ Es manifestacion de la autodeterminación de la voluntad, es un problema de mera
conveniencia.

El objeto del contrato se da en el perfeccionamiento.


El problema de los pactos accesorios no es un problema de formación o
perfeccionamiento; es de ejecución o conveniencia.
→ convienen o no conviene incluir una cláusula accesoria: penal, compromisoria,
confidencialidad.

Si aquellas cláusulas faltan no hay ningún problema de validez o existencia.

EJEMPLO:

Cláusula penal de tasación anticipada.

CONTRATO DE PROMESA DE CESIÓN DE ACCIONES.

Es posible en la ejecución por medio de otro sí.

TIPOS DE PACTOS ACCESORIOS

1. Pacto comisorio

ARTICULO 1935. CONCEPTO DE PACTO COMISORIO. Por el pacto comisorio


se estipula expresamente que, no pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá
el contrato de venta.

Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta, y cuando se expresa, toma


el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.

→ Condición resolutoria expresa. Que se puede pedir que se resuelva el contrato.


***Solo aplica a la compraventa y al comprador.
→ Por el incumplimiento de una de las partes se permite resolver el contrato.

*Condición resolutoria tacita aplica a los contratos bilaterales; al que incumpla se le


*El pacto solo a compraventa; al comprador se le impone la sanción, no al vendedor.

→ PACTO: cuando se impone la demanda el comprador tiene 24 horas para cumplir y


que no se le genere la sanción.

ARTICULO 1936. EFECTOS DEL PACTO COMISORIO RESPECTO A LAS


ACCIONES. Por el pacto comisorio no se priva el vendedor de la elección de acciones
que le concede el artículo 1930.

ARTICULO 1937. PACTO COMISORIO CON EFECTOS DE RESOLUCION


IPSO FACTO. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda.

ARTICULO 1938. PRESCRIPCION DEL PACTO COMISORIO. El pacto


comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes si no pasare de cuatro años, contados
desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo más largo o ninguno.

******Clases de pactos comisorios.


Abarca la condición resolutoria tácita. Trata de proteger al contratante cumplido.
Equilibrio contractual.

2. Retroventa

Son dos negocios en uno.


El vendedor tiene la posibilidad de volver a adquirir aquello que está vendiendo. Tener
la primera opción para volverselo a vernder.
Hay transferencia del dominio del bien, no queda en stand by.

*Es bilateral, entre los dos primeros contratantes.

Es una opción de volverlo a comprar.


No sale del mercado, pero hay una limitación a la adquisición del bien por terceros.
Es entre las partes

ARTICULO 1939. <CONCEPTO DE PACTO DE RETROVENTA>. Por el pacto


de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida,
reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de
esta estipulación lo que le haya costado la compra.

ARTICULO 1940. <EFECTOS RESPECTO A TERCEROS>. El pacto de


retroventa, en sus efectos contra terceros, se sujeta a lo dispuesto en los
artículo 1547 y 1548.

ARTICULO 1941. <DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR>. El


vendedor tendrá derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus acciones
naturales.
Tendrá, asimismo, derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o
culpa del comprador.
Será obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras
útiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su consentimiento.

ARTICULO 1942. <PROHIBICION DE CESION>. El derecho que nace del pacto


de retroventa no puede cederse.

ARTICULO 1943. <PRESCRIPCION DE LA ACCION DE RETROVANTA>. El


tiempo en que se podrá intentar la acción de retroventa no podrá pasar de cuatro años
contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendrá derecho el comprador a que se le de noticia anticipada, que no
bajará de seis meses para los bienes raíces, ni de quince días para las cosas muebles; y si
la cosa fuere fructífera y no diere frutos sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de
trabajos e inversiones preparatorias, no podrá exigirse la restitución demandada sino
después de la próxima percepción de frutos.
3. Pacto de retracto

Cuando aparece un mejor comprador.


Pacto de preferencia con posterioridad al perfeccionamiento del contrato.

EJEMPLO:
Te vendo una casa y si por durante un año me aparece alguien que me ofrece más dinero,
te la puedo quitar., es decir, devolvermela.

Se utiliza para financiarse.


*Tiene que ver con terceros, si aparece un tercero.
Una vez perfeccionado se tiene un año para que la persona haga el traspaso otra vez a la
persona.

ARTICULO 1944. <PACTO DE RETRACTO>. Si se pacta que presentándose dentro


de cierto tiempo (que no podrá pasar de un año) persona que mejore la compra se resuelva
el contrato, se cumplirá lo pactado; a menos que el comprador o la persona a quien éste
hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos términos la compra.
La disposición del artículo 1940 se aplica al presente contrato.
Resuelto el contrato tendrá lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de
retroventa.

4. Pacto de reserva de dominio

Hasta tanto el comprador no cumpla con la totalidad del pago el vendedor se reserva el
dominio. Hasta que que pago no se cumpla en su totalidad.

El objetivo del pacto es asegurar el cumplimiento total del contrato.

Hasta que no se pague la totalidad se reserva el dominio al vendedor.


ARTÍCULO 952. <PACTO DE RESERVA DE DOMINIO>. El vendedor podrá
reservarse el dominio de la cosa vendida, mueble o inmueble, hasta que el comprador
haya pagado la totalidad del precio.
El comprador sólo adquirirá la propiedad de la cosa con el pago de la última cuota del
precio, cuando éste deba pagarse por instalamentos; pero tendrá derecho al reembolso de
la parte pagada, como se dispone en los artículos 948 y 949 en caso de que el vendedor
obtenga la restitución de la cosa.
Los riesgos de ésta pesarán sobre el comprador a partir de su entrega material.

ARTÍCULO 953. <EFECTOS DE LA RESERVA DE DOMINIO FRENTE A


TERCEROS>. La reserva del dominio de inmuebles sólo producirá efectos en relación
con terceros a partir de la fecha de inscripción del respectivo contrato en la oficina de
registro de instrumentos públicos y privados.
La reserva del dominio de muebles singularizables e identificables y no fungibles, sólo
producirá efectos en relación con terceros partir de su inscripción en el registro mercantil
correspondiente al lugar en que deban permanecer dichos bienes; pero el registro de la
reserva del dominio de automotores se regirá, para los mismos efectos, por las normas
que regulan la materia.
ARTÍCULO 954. <COSAS QUE NO SE PUEDEN VENDER CON RESERVA DE
DOMINIO>. No podrán ser objeto de venta con reserva del dominio las cosas muebles
destinadas especialmente a la reventa. Tampoco podrán serlo con independencia del
predio a que acceden, las cosas que de manera constante forman parte integrante de un
inmueble y no puedan separarse sin grave daño de éste.

ARTÍCULO 955. <ACTOS QUE REQUIEREN CONSENTIMIENTO DEL


VENDEDOR >. El comprador no podrá, sin el consentimiento del vendedor cambiar el
sitio de ubicación de la cosa ni hacer uso anormal de ella.

ARTÍCULO 956. <ACTOS QUE DEBE NOTIFICAR EL COMPRADOR AL


VENDEDOR>. El comprador deberá notificar al vendedor cualquier cambio de
domicilio o residencia, dentro de los diez días siguientes a la fecha en que se realice. Así
mismo deberá participarle toda medida preventiva o de ejecución que se le intente sobre
las cosas vendidas bajo reserva del dominio, tan pronto como haya tenido conocimiento
de ello. La falta de cumplimiento de cualquiera de estos deberes, dará derecho al
vendedor a pedir la ejecución inmediata de la obligación con arreglo a las prescripciones
del presente Código.

ARTÍCULO 957. <PROHIBICIÓN DE EJERCER ACTOS DE


DISPOSICIÓN>. El comprador no puede realizar actos de disposición sobre la cosa
mueble adquirida con reserva del dominio, mientras dure dicha reserva, salvo
autorización expresa del propietario. Si los realizare, éste podrá reivindicar del tercero la
cosa o demandar del comprador el pago inmediato de la totalidad del precio de venta.
Además, será sancionado dicho comprador como reo del delito previsto en el artículo
412 del Código Penal.

ARTÍCULO 958. <GARANTÍA DE REPUESTOS Y SERVICIOS EN EL


MERCADO>. Sin perjuicio de una eventual garantía convencional de buen
funcionamiento el vendedor responderá durante la vigencia del pacto de reserva, de la
existencia en el mercado de los repuestos y de los servicios técnicos y de mantenimiento
requeridos.

ARTÍCULO 959. <CONSTANCIA DE LA ADQUISICIÓN DE LA


PROPIEDAD>. Cuando por razón del pago u otra causa lícita quede adquirida por el
comprador la propiedad de la cosa vendida, el vendedor deberá otorgarle la constancia
del caso. A falta de esta constancia el último recibo o comprobante de pago surtirá sus
efectos.

ARTÍCULO 960. <ADQUISICIÓN DE BUENA FE DE BIENES VENDIDOS CON


RESERVA DE DOMINIO>.Quien de buena fe exenta de culpa adquiera en feria o
mercado, en venta pública o en remate judicial, cosas que hayan sido vendidas bajo
reserva del dominio, sólo estará obligado a devolverlas cuando le sean reembolsados los
gastos que haya hecho en la adquisición.

ARTÍCULO 961. <SUBROGACIÓN DE LAS CANTIDADES DEBIDAS>. Si la


cosa vendida bajo reserva del dominio está asegurada, las cantidades debidas por los
aseguradores se subrogarán a dicha cosa para hacer efectiva la obligación del comprador.
ARTÍCULO 962. <MORA EN EL PAGO DE LAS CUOTAS>. Cuando el precio de
la venta bajo reserva del dominio se haya pactado para pagarse por medio de cuotas, la
falta de pago de uno o más instalamentos que no excedan en su conjunto de la octava
parte del precio total de la cosa, sólo dará lugar al cobro de la cuota o cuotas insolutas y
de los intereses moratorios, conservando el comprador el beneficio del término con
respecto a las cuotas sucesivas, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 966.
Toda estipulación en contrario se tendrá por no escrita.

ARTÍCULO 963. <AUMENTO DEL VALOR DE LA COSA QUE DEBE SER


RESTITUIDA>. El aumento del valor adquirido por la cosa quedará en provecho del
vendedor, cuando la restitución se deba a incumplimiento del comprador.

ARTÍCULO 964. <OPOSICIÓN AL EMBARGO DE LA COSA POR PARTE DEL


VENDEDOR>. El vendedor puede oponerse el embargo de la cosa vendida bajo reserva
del dominio, decretado a instancia de los acreedores del comprador o de un tercero,
presentando el contrato de venta que llene los requisitos previstos en el artículo 953 de
este Código.

ARTÍCULO 965. <OPOSICIÓN AL EMBARGO DE LA COSA POR PARTE DEL


VENDEDOR>. Podrá oponerse el comprador al embargo de la cosa, decretado a
instancia de los acreedores del vendedor o de un tercero, presentando el contrato de que
trata el artículo anterior. Pero, en su caso, al admitir el juez la oposición, decretará el
embargo del crédito a favor del vendedor y prevendrá al comprador sobre la forma como
deba efectuar el pago de las cuotas insolutas.

ARTÍCULO 966. <ACCIONES DEL VENDEDOR Y RECUPERACIÓN DE LA


COSA RESTITUIDA EN CASO DE INCUMPLIMIENTO>. En caso de
incumplimiento del comprador a sus obligaciones podrá el vendedor acudir a la acción
judicial consagrada en el artículo 948, pero el comprador podrá recuperar la cosa dentro
de los tres meses siguientes a la restitución, pagando la totalidad de los instalamentos
exigibles, con sus intereses, si el vendedor no la hubiere enajenado o de cualquier otro
modo dispuesto de ella.

ARTÍCULO 967. <CANCELACIÓN DE LA INSCRIPCIÓN POR PAGO


TOTAL>. Pagada la totalidad del precio, tendrá derecho el comprador a que se cancele
la inscripción de que trata el artículo 953 y a la indemnización de perjuicios si el
vendedor no cumple esta obligación.
En este caso, podrá acudir el comprador a la acción consagrada en la Ley 66 de 1945
para obtener la cancelación, y al procedimiento de que trata el artículo 941 de este
Código, para la indemnización de perjuicios.

5. Pacto de preferencia

Figura originalmente comercial.


Una vez finalizado el contrato y si no hay personas que mejores oferta que las mías, debe
preferirme (el antiguo).
Es decir, que en igualdad de ofertas, me deben preferir.

CONSISTE: si hay igualdad de condiciones, se me prefiere (empate). Si el tercero supera


las condiciones, no hay pacto de preferencia.
TERMINO: un año a partir de la terminación del contrato original. Si el plazo es superior
a un año, se reduce a uno. Es una ineficacia de pleno derecho.

La renovación automática se pacta. Es una especificidad contractual.

ARTÍCULO 862. PACTO DE PREFERENCIA. El pacto de preferencia, o sea aquel


por el cual una de las partes se obliga a preferir a la otra para la conclusión de un contrato
posterior, sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero,
en determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, será
obligatorio. El pacto de preferencia no podrá estipularse por un término superior a un
año.

Si la preferencia se concede en favor de quien esté ejecutando a virtud de contrato una


explotación económica determinada, el anterior plazo se contará a partir de la expiración
del término del contrato en ejecución.

Todo plazo superior a un año quedará reducido, de derecho, al máximo legal.

EJEMPLO:

Suministro.
Si tiene renovación automática.
Pacto de preferencia es por un año.

6. Pacto arbitral: Depende del momento

 Clausula compromisoria: antes. Dentro del contrato que se está regulando. Está
dentro del contrato.
 Compromiso: posterior. Aparte. Fuera del contrato.

Debe ser
Solo tiene que ver con el arbitraje. El único mecanismo alternativo de solución de
controversias.
Este hace tránsito a cosa juzgada y presta mérito ejecutivo. Este no es gratuito.

Es autónomo. Subsiste aún con la nulidad del contrato que le dio origen

 Es un contrato. El arbitraje
 Tiene naturaleza jurídica: jurisdiccional y contractual.
La única manera que vayan a arbitraje es pactándolo. Cuando empieza el proceso se
vuelve de naturaleza jurisdiccional.

Principio de habilitación: sentencia C1038 de 2002. se define ese tema.


=> el objeto del contrato de arbitraje es la renuncia a la justicia ordinaria.

Se acude a ella por la especialidad.

***ES UN CONTRATO QUE SE PACTA EN FORMA DE CLÁUSULA.


Como en ultimas es un contrato, es autónomo del contrato principal. Si el contrato
principal es nulo, la cláusula compromisoria no.

El pacto arbitral es, en todo el sentido de la palabra, un negocio jurídico mediante el cual
las partes involucradas en un litigio deciden que unos particulares, denominados árbitros,
resuelvan su controversia. En efecto, el artículo 3 de la ley 1563 de 2012 establece que:

“Artículo 3º. Pacto arbitral. El pacto arbitral es un negocio jurídico por virtud del cual
las partes someten o se obligan a someter a arbitraje controversias que hayan surgido
o puedan surgir entre ellas.

El pacto arbitral implica la renuncia de las partes a hacer valer sus pretensiones ante
los jueces. El pacto arbitral puede consistir en un compromiso o en una cláusula
compromisoria (…)”

Como bien lo señala la norma transcrita, el pacto arbitral puede consistir en un


compromiso o una cláusula compromisoria. La cláusula compromisoria, como
manifestación del pacto arbitral, se encuentra definida en el artículo 4 de la ley 1563 de
2012, el cual dispone lo siguiente:

“Artículo 4º. Cláusula compromisoria. La cláusula compromisoria, podrá formar parte


de un contrato o constar en un documento separado inequívocamente referido a él.

La cláusula compromisoria que se pacte en documento separado del contrato, para


producir efectos jurídicos deberá expresar el nombre de las partes e indicar en forma
precisa el contrato a que se refiere”.

 Pacto de confidencialidad

No se limitan a la duración del contrato.

una cláusula de confidencialidad es una disposición establecida en un contrato donde

se plantea la obligación de mantener una información en secreto. Se puede pensar en el

caso de una persona que firma un contrato laboral con una cláusula de confidencialidad

en el que se pacta que no revelará la receta del producto a terceros.


¿Qué es un acuerdo de confidencialidad?

Un acuerdo de confidencialidad es un contrato en el que las partes se comprometen a

no revelar la información. Es decir, el acuerdo es el género y la cláusula la especie.

8. Pacto de exclusividad

Se maneja con atención a los derechos fundamentales.

→ con el derecho al mínimo vital. "solamente podés hacer tal conmigo"


ARTÍCULO 1318. <EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL AGENTE>. Salvo pacto en
contrario, el empresario no podrá servirse de varios agentes en una misma zona y para el
mismo ramo de actividades o productos.

ARTÍCULO 1319. <EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL AGENCIADO>. En el


contrato de agencia comercial podrá pactarse la prohibición para el agente de promover
o explotar, en la misma zona y en el mismo ramo, los negocios de dos o más empresarios
competidores.

9. Cláusula penal

→ es una tasación anticipada de perjuicios.


Es diferente de la indemnización de perjuicios: en este se prueba el daño y el nexo causal
del daño y el hecho.

Con ella se evita la prueba del daño, solo se prueba el incumplimiento.

1. Indemnizatoria: tasación anticipada. Se gradúa.


2. Moratoria / De apremio: es un castigo por el incumplimiento. Esta es primero.

ARTICULO 1592. DEFINICION DE CLAUSULA PENAL. La cláusula penal es


aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación, se sujeta
a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligación
principal.

ARTICULO 1593. NULIDAD Y VALIDEZ DE LA CLAUSULA PENAL. La


nulidad de la obligación principal acarrea la de la cláusula penal, pero la nulidad de ésta
no acarrea la de la obligación principal.

Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponiéndose una pena para el caso de
no cumplirse por esta lo prometido, valdrá la pena, aunque la obligación principal no
tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona.

Lo mismo sucederá cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con
quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir lo prometido.

ARTICULO 1594. TRATAMIENTO DE LA OBLIGACION PRINCIPAL Y DE


LA PENA POR MORA. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor
demandar a su arbitrio la obligación principal o la pena, sino solo la obligación principal;
ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el cumplimiento
de la obligación principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos
que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya
estipulado que por el pago de la pena no se entienda extinguida la obligación principal.

ARTICULO 1595. CAUSACION DE LA PENA. Háyase o no estipulado un término


dentro del cual deba cumplirse la obligación principal, el deudor no incurre en la pena
sino cuando se ha constituido en mora, si la obligación es positiva.

Si la obligación es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que


el deudor se ha obligado a abstenerse.
ARTICULO 1596. REBAJA DE PENA POR CUMPLIMIENTO PARCIAL. Si el
deudor cumple solamente una parte de la obligación principal y el acreedor acepta esta
parte, tendrá derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por falta
de cumplimiento de la obligación principal.

ARTICULO 1597. LA PENA EN OBLIGACIONES DE COSA


DIVISIBLE. Cuando la obligación contraída con cláusula penal es de cosa divisible, la
pena, del mismo modo que la obligación principal, se divide entre los herederos del
deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias.

El heredero que contraviene a la obligación, incurre, pues, en aquella parte de la pena


que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendrá acción alguna contra los
coherederos que no han contravenido a la obligación.

Exceptúase el caso en que habiéndose puesto la cláusula penal con intención expresa de
que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha impedido el pago
total: podrá entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva
cuota, quedándole a salvo su recurso contra el heredero infractor.

Lo mismo se observará cuando la obligación contraía con cláusula penal es de cosa


indivisible.

ARTICULO 1598. GARANTIA HIPOTECARIA DE LA PENA. Si a la pena


estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podrá perseguirse toda la pena en él salvo
el recurso de indemnización contra quien hubiere lugar.

ARTICULO 1599. EXIGIBILIDAD DE LA PENA. Habrá lugar a exigir la pena en


todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la
inejecución de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.

ARTICULO 1600. PENA E INDEMNIZACION DE PERJUICIOS. No podrá


pedirse a la vez la pena y la indemnización de perjuicios, a menos de haberse
estipulado así expresamente; pero siempre estará al arbitrio del acreedor pedir la
indemnización o la pena.

ARTICULO 1601. CLAUSULA PENAL ENORME. Cuando por el pacto principal,


una de las partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que
por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la
primera, incluyéndose ésta en él.

La disposición anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable


o indeterminado.

En el primero se podrá rebajar la pena en lo que exceda al máximum del interés que es
permitido estipular.

En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme.
ARTÍCULO 867. CLÁUSULA PENAL. Cuando se estipule el pago de una prestación
determinada para el caso de incumplimiento, o de mora, se entenderá que las partes no
pueden retractarse.

Cuando la prestación principal esté determinada o sea determinable en una suma cierta
de dinero la pena no podrá ser superior al monto de aquella.

Cuando la prestación principal no esté determinada ni sea determinable en una suma


cierta de dinero, podrá el juez reducir equitativamente la pena, si la considera
manifiestamente excesiva habida cuenta del interés que tenga el acreedor en que se
cumpla la obligación. Lo mismo hará cuando la obligación principal se haya cumplido
en parte.

10. Multas

Castigo pequeño que lo que hace es apremiar el incumplimiento.

Entre más tiempo incumpla, la multa se va agrandando. Es como amenazando a que si


no cumple se le cobra esa multa.
Si supera el 20% entonces se convierte en cláusula penal. Es decir, se va acumulando en
el tiempo el porcentaje.

→ se puede ir por la penal o por la multa.

11. Arras

Son una garantía de entrada. Se estructura a partir de un pago anticipado.

Se debe indicar que el pago se hace a título de arras.

 Confirmatorias: es como pisar el negocio. El promitiente paga una cantidad


anticipada. A título de arras.
 Sancionatorias: si el negocio se daña por culpa de alguno: comprador, el vendedor
se queda con lo que este le dio. Si es por culpa del vendedor, devuelve lo que le dio
el comprador doblado.

ARTICULO 1858. <DERECHO DE RETRACTACION>. Si los contratantes


estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2o. del artículo
precedente, no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada,
podrá cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida.

ARTICULO 1859. <ARRAS DE RETRACTACION>. Si se vende con arras, esto es,


dando una cosa en prenda* de la celebración o ejecución del contrato, se entiende que
cada uno de los contratantes podrá retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndoles, y
el que las ha recibido, restituyéndolas dobladas.

ARTICULO 1860. <OPORTUNIDAD PARA RETRACTARSE>. Si los contratantes


no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo las arras, no habrá
lugar a la retractación después de los dos meses subsiguientes a la convención, ni después
de otorgada escritura pública de la venta o de principiada la entrega.

ARTICULO 1861. <ARRAS CONFIRMATORIAS>. Si expresamente se dieren arras


como parte del precio, o como señal de quedar convenidos los contratantes, quedará
perfecta la venta, sin perjuicio de lo prevenido en el artículo 1857, inciso 2o.
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumirá de derecho que los
contratantes se reservan la facultad de retractarse según los dos artículos precedentes.

ARTICULO 1862. <COSTAS DE LA ESCRITURA DE VENTA>. Las costas de la


escritura de venta serán divisibles entre el vendedor y el comprador, a menos que las
partes contratantes estipulen otra cosa.

ARTICULO 1863. <MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA>. La venta puede


ser pura y simple, o bajo condición suspensiva o resolutoria.
Puede hacerse a plazo para la entrega de las cosas o del precio.
Puede tener por objeto dos o más cosas alternativas.
Bajo todos estos respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo que no
fueren modificadas por las de este título.

CONSTITUCIONALIZACIÓN EN LOS
CONTRATOS
LA REGLA SUPLETIVA DE INTERPRETACIÓN: 1624 del CC.

ARTICULO 1624. INTERPRETACION A FAVOR DEL DEUDOR. No pudiendo


aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las
cláusulas ambiguas a favor del deudor. Refrendar lo que ya existe. Es supletiva.

Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes,
sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad
provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella. Se aplica en los
contratos de adhesión.

TIENE 4 DIFERENTES TIPOS DE INTERPRETACIÓN CONTRACTUAL


MEDIANTE LA CONSTITUCIONAL:

SISTEMAS DE INTERPRETACIÓN CONTRACTUAL - (Juan Jacobo Calderón).

1. SISTEMA DÚCTIL O PRIMARIO:

→ Parte de la base de que el juez constitucional son todos. Todo juez interpreta a
través de la constitución.
(Dúctil: toma varias formas)

Este sistema es aplicable a todos los casos contractuales, el juez parte de la base
de que está interpretando el contrato con una base constitucional. El juez que debe
resolver el problema, debe interpretarlo con base en la constitución.
2. SISTEMA ESTRICTO DE CONSTITUCIONALIZACIÓN:

El contrato tiene un problema constitucional. Se presenta tutela y el que resuelve


esta es el juez de tutela, no el ordinario.

En este sistema ya se tiene una tutela. Hay una violación a un derecho


fundamental. En el contrato hay un problema constitucional.
En este el grado de injerencia de la constitución es mayor porque se está generando
una violación de un derecho fundamental.

3. SISTEMA INTERMEDIO:

Cuando el juez omite los sistemas anteriores.

El análisis que el juez hizo del contrato, por lo que lo encuentra violatorio de la
constitución. El problema está en la solución del contrato.
La sentencia que interpreta el contrato es la que viola el derecho. El juez tomó
la decisión con fundamento en unas vías de hecho.

4. SISTEMA ABSTRACTO:

El que hace referencia al ordenamiento jurídico creado por la jurisdicción constitucional.


No controla específicamente mi caso, sino que hay un precedente constitucional.

Lo que se busca en derecho contractual no es la igualdad, sino el equilibrio.

El derecho que más se debe cuidar en el derecho contractual es el: debido proceso y del
medio ambiente.

SISTEMA ESTRICTO adquiere relevancia en 4 casos (temas que más se tratan en este
sistema):

1. SERVICIOS PÚBLICOS DOMICILIARIOS:


2. INTERÉS COLECTIVO:
3. SUBORDINACIÓN:
4. INDEFENSIÓN: La autonomía de la voluntad tiene un vicio: no legal, sino
constitucional. Aceptó ese contrato porque no podía hacer ninguna otra cosa.

 La tutela no se puede utilizar para buscar beneficios económicos.

TERMINACIÓN DEL CONTRATO


TERMINACIÓN: se dejan de generar obligaciones. Ausencia de producción
obligacional.
2 razones:

 Normales:
 Se ejecutó: extinguir el motivo del contrato
 Duración: ya se cumplió el plazo.
 Desaparece el objeto del contrato.

 Anormales:

 Resciliación: mutuo acuerdo. Lo terminamos por mutuo acuerdo. (no


judicial) => no le conviene a ninguno de los dos (conveniencia)
 Resolución: por incumplimiento. (judicial). (ejecución)
 Rescisión: nulidad relativa, no hubo subsanación. (nacimiento)
(judicial)
 Mutuo disenso tácito: (judicial); mecanismo de equilibrar las
prestaciones.
 Las dos partes incumplen: de manera clara y fehaciente.
 Ninguno quiere arreglar la situación, no cumplir.
 Contratos bilaterales o sinalagmáticos.

NO ES IGUAL A EXCEPCIÓN (DE MÉRITO) DE CONTRATO NO CUMPLIDO.

Una persona es demandada por el incumplimiento de sus obligaciones, pero esta no


cumplió porque su obligación dependía del cumplimiento de la otra, la cual incumplió.

ACTA DE LIQUIDACIÓN PRIVADA: cuando se termina de manera normal.

El mutuo disenso tácito requiere que las partes hayan asumido una conducta encaminada
a desistir del contrato y el abandono recíproco de las prestaciones derivadas de este.
En consecuencia, cuando hay incumplimiento de ambos contratantes no es viable declarar
la resolución por mutuo disenso.
La resolución del contrato de compraventa exige que el demandante haya cumplido
fielmente las obligaciones y que su contraparte haya desatendido los deberes de
prestación asumidos, explicó la Sala.

En este caso, la parte cumplida tiene derecho a obtener las restituciones y la


indemnización a su favor, concluyó.
FORMAS DE CONTRATAR
Fenómenos a partir de los elementos fácticos que lo rodean. Primero: identificar el
fenómeno.

**Por qué surge, qué pretende resolver, elementos que jurídicamente entran en crisis?

ADHESIÓN
Por qué surge:

Producción en masa de bienes y servicios.

Hay inconvenientes en la autonomía de la voluntad… no hay consentimiento libre de


vicios. Sin embargo, es un fenómeno necesario y conveniente. → la versión oficial es que
no hay inconvenientes: Corte Suprema. Por la parte económica.

Es un problema de desequilibrio: el desequilibrio se genera porque hay un límite en la


negociabilidad. Una parte no puede negociar y la otra sí.

Hay algunos tipos contractuales que tienden a ser de adhesión, pero no hay ningún tipo
contractual que sea totalmente de adhesión.

La adhesión está en las condiciones específicas de la negociación, por lo tanto, muy


probablemente el contrato servicios pueda ser el de más adhesión de todos. Pero no todos
aquellos contratos son de adhesión.

Cuando las empresas están a la par les toca negociar y ya no es de adhesión. Entre las
compañías aseguradoras negocian de tú a tú.
Es un problema de las condiciones de la adhesión.

La adhesión depende de la necesidad.

Se identifica porque:

Es un contrato cuya negociabilidad está limitada y genera desequilibrio.


No es un contrato sin voluntad.

→ Remedio: lo que hace el derecho.

Contrato por esencia desequilibrado. Lo que la Corte hace es:

 Generar una serie de cláusulas llamadas: cláusulas abusivas: tienen el efecto de ser
ineficaces. Es abusiva la cláusula cuando es excesivamente desequilibrada al punto
de que desnaturaliza el contrato. El objetivo del derecho es que el contrato
permanezca vivo. Lo que hace es que lo vuelve a equilibrar quitando la cláusula
abusiva.
Ejemplo: cláusula en que el productor hace que el consumidor renuncie a la garantía.

Se llega a la abusividad de manera:

 Administrativa: se buscan las listas negras de las superintendencias. No van al juez


porque ya se ha declarado administrativamente. De pleno derecho.
 Judicial: demanda la cláusula y debe demostrarle al juez que aquella desnaturaliza
el contrato. Es tan desequilibrado que deja sin sentido el contrato. Depende de cada
caso en concreto.

La abusividad recae sobre las cláusulas accesorias. El objeto de un contrato no puede ser
abusivo.

ATIPICIDAD
Problema de la atipicidad: no es de desequilibrio (ni por asomo)

La no regulación. Pero no tanto. Es un problema de si hay o no suficiente regulación.


(ej. Ley de arrendamiento financiero)
La regulación no es legal.

De dónde proviene:

3 tipos de sistemas contractuales:

 S. de contratación general (1602/1502, normas generales): sistema directo y


concreto.
 S. específico
 S. atípico de contratación: sistema indirecto, no se ve. Ninguna regla te indica que
se puede contratar atípicamente.

Proviene por lo tanto del art. 1602 de CC. Todo tipo de contrato. Hay regulación, pero no
directamente del atípico.
→ remedio:

Por la No regulación: usted tiene que hacer un ejercicio de coherencia con el


ordenamiento jurídico. Que sea coherente con el sistema general de contratación.

El contrato atípico es flexible, se puede hacer muchas cosas con él.

CONEXIDAD
Problema de la conexidad: los negocios son cada día más complejos. Cómo hago para
que esa unión se mantenga sin que se pierda la autonomía?

Surgió como el inconveniente a raíz del cual un negocio no puede ser regulado por un
solo contrato.
Un contrato conexo es aquel que está al lado del otro y que sirve para regular un mismo
negocio. Es decir, dentro de un mismo negocio hay varios contratos conexos. Juntos
sirven para regular un negocio, solos no.

Característica esencial de la conexidad: los contratos mantienen la autonomía jurídica.


Son autónomos jurídicamente hablando.

Factor de unión: económico. Dependiente.

Busca que el contrato se lleve a cabo.

→ remedio:

Tengo que hacer un negocio y regularlo con muchos contratos autónomos entre sí, pero
unidos.

Se rompe un principio contractual: principio de la relatividad contractual

RELATIVIDAD CONTRACTUAL: que el contrato solo produce efectos para quien lo


celebra.
Colaboración en la red de contratos. Los contratos conexos son una red de contratos.

Entre los partícipes de esa red de contratos debe haber colaboración.


Si alguno mete la pata el otro lo suple mientras el contrato se lleva a cabo. Cuando el
contrato de termine ahí sí se mira a ver quién tuvo la culpa.

OTRA SOLUCIÓN:

Cómo interpreto cada uno de esos contratos?

 Adhesión: regla supletiva de interpretación 1624 de CC (ambigüedad: contra quien


redactó el contrato)

 Atipicidad: regla general de interpretación 1618 (intensión de los contratantes)

 Conexidad: regla general de interpretación 1618 (pero la intensión de las partes no


se mira de manera individual sino que se mira de manera colectiva)

Cuando se habla de conexidad la interpretación se hace a través de la intensión de las


partes, pero no de C/1 de los contratos.
Sino de contrato global, colectiva (en el leasing: no solo el arrendamiento o la
compraventa, sino el leasing como tal).

INTERPRETACIÓN COLECTIVA (dependencia económica, lo que une a la


conexidad): fin económico supracontractual.

TIPOS CONTRACTUALES:
 De seguro: tiende a ser de adhesión (no tienen que ver con el tipo sino con las
circunstancias a partir de las cuales se da el contrato). No es atípico (problema
del tipo contractual: regulado o no); de entrada no es conexo, pero depende (no
tienen que ver con el tipo sino con las circunstancias a partir de las cuales se da
el contrato).

FORMAS DE CONTRATAR O TIPOS DE CONTRATOS:


1. Adhesión.
2. Atipicidad.
3. Conexa.

1. ADHESIÓN: Hablo de un contrato con negociabilidad limitada y por esto genera


un problema con el equilibrio contractual, es desequilibrado porque una de las partes
no lo puede negociar. El problema no es de voluntad, la Corte desechó esto hace 55
años y su problema es de NEGOCIABILIDAD. Limite respecto a la negociabilidad.
REQUILIBRIO CONTRATO DE ADHESIÓN:
 INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS: La regla subsidiaria entra a ser la
principal (Art. 1624).
 CREACIÓN DE CLÁUSULAS ABUSIVAS: Que son pactos accesorios porque
no pueden caer en los elementos esenciales (no puede recaer sobre el objeto del
contrato). La cláusula es abusiva cuando genera desequilibrio pero puede ser legal,
es un problema de conveniencia (es tan conveniente que desequilibra). La cláusula
abusiva es ineficaz y no está regulada. Estas cláusulas pueden venir por VÍA
ADMINISTRATIVA (Ya están, están en listas u ordenanzas, son inmediatas) y por
VÍA JUDICIAL (estas toca demandarlos y por ende no son inmediatas).
Lista negra súper financiera.
2. ATIPICIDAD: No está regulado pero genera flexibilidad, me da la posibilidad de
llevar muchos negocios. Guarda un problema de regulación y de cuál es la fuente de
la obligación. Da la posibilidad de llenar el contrato de pactos accesorios
convenientes para el negocio.
¿Por qué existiendo la ley existen contratos atípicos? Porque la regulación no
es suficiente.
PROBLEMA DE COHERENCIA DE LA ATIPICIDAD CON EL
ORDENAMIENTO JURÍDICO (Consecuencia jurídica que se deriva de la
atipicidad):
Su problema es que el contrato que se inventa debe ser coherente con el
ordenamiento jurídico y deben ser aplicables sus cláusulas. En efecto, existe una
confusión respecto a que se utilizan como sinónimos el contrato atípico con el
innominado, esto es un error y no se aplica, el contrato INNOMINADO no tiene
nombre y los contratos atípicos que se aplican tienen nombre. Esta diferencia
depende de los dos tipos de contratos atípicos:
 CONTRATO ATÍPICO PURO: Generalmente son innominados, no se les ha
puesto nombre.
 CONTRATO ATÍPICO MIXTO: El mismo nombre los describe.
TEORÍA FINALISTA (Interpretación para la atipicidad): Art. 1618, el mismo de
los típicos. Hay un grado de discrecionalidad más alto. Interpretación desde el FIN
ECONÓMICO SUPRACONTRACTUAL (Para esto se usa el 1618).
 CONEXIDAD: Imposibilidad de regular un negocio con un solo contrato. Necesito
varios contratos que estén ligados entre sí, hablamos de una red contractual.
Contratos diferentes no siempre celebrados con las mismas partes. No hay
subsidiariedad de contratos. El contrato conexo es autónomo jurídicamente
hablando, pero si económico y construyo ese fin económico y este es un FIN
ECONÓMICO SUPRA CONTRACTUAL a través del principio de colaboración
(Está por encima de los contratos).

Ej. Leaseback: Primer caso de conexidad contractual, es un leasing pero en


reversa, hablamos de un retro arriendo, compraventa- leasing – compraventa.
Mi objetivo aquí es financiarme.

Ej. Contrato transporte multimodal: Cargamento de flores, manda en diversos


transportes. Responde el grupo.
EFECTO INTERPARTES (Consecuencia jurídica que deriva de la conexidad)
Lo que pasa con la conexidad es que no existe este efecto en la colaboración,
hablamos de la existencia de solidaridad.

TIPOS CONTRACTUALES
AGENCIA COMERCIAL DISTRIBUCIÓN SUMINISTRO
Objeto: (similar a contrato laboral vs Objeto:
Es en esencia un contrato de prestación de servicios) Es una compraventa.
representación (directa).
Clasifica como un contrato de => ocultar la distribución por una Objetivo: yo le vendo a para que
mandato (indirecto) agencia. usted produzca.
Casi es un poder general. Termina haciendo tantas cosas
que termina haciendo agencia. Partes:
 Se utiliza cuando se quiere Contratista: suministrado
abrir mercado. Proveedor: quien hace el suministro
Ej.: compañías de telefonía celular. Objeto:
Comprar para vender. Se compra Riesgo: sobre el proveedor.
(se obligan las compañías por un bien y se revende. (se gana el
interpuesta persona) precio de la intervención)

No se debe constituir una sucursal de Contrato logístico.


sociedad extranjera en Colombia,
sino que simplemente se celebra Objetivo: se vende para que el
contrato de agencia comercial. producto final llegue al
consumidor.
Contrato típico.
Cuando el agente vende, vende el
Partes: bien del agenciado.
Agente: quien representa
Agenciado: el representado Pero cuando el distribuidor vende,
vende su propio bien. (comprar
Riesgos: recaen en el agenciado, para vender)
porque todo se hace a nombre de él.
Partes:
Distribuidor: quien lo distribuye.
Productor: quien produce.

Riesgos: para el distribuidor.

CARACTERÍSTICAS
 Prima o cesantía comercial:  Publicidad: el distribuidor Ser proveedor exclusivo atenta más
cláusula exclusiva de la agencia. pone el dinero con el derecho a la competencia o al
 Exclusividad: puede ser mínimo vital. Porque no se puede
Es una cifra que el agenciado tiene objetiva o geográfica. obligar a venderle solo a una
que pagarle al agente una vez se persona.
acabe el contrato Solo comprás y vendés bienes
independientemente de la razón míos, no los de la competencia. Bienes: se suministra materia prima.
por la que se haya acabado el
contrato. Bienes: se distribuye producto Es un contrato que se utiliza para
terminado. alimentar la cadena de producción.
Si se acaba por culpa del agente
no se exonera al agenciado de Es un contrato que se utiliza Las cláusulas de publicidad no son
pagar la prima o cesantía. para hacer llegar el producto al necesarias. Para qué coño hacerle
consumidor final. (ya la cadena pblicidad a un suministro.
A los agenciados no les gusta la de producción terminó)
agencia.

ARTÍCULO 1324. TERMINACIÓN


DEL MANDATO. El contrato de
agencia termina por las mismas causas
del mandato, y a su terminación el agente
tendrá derecho a que el empresario le
pague una suma equivalente a la
doceava parte del promedio de la
comisión, regalía o utilidad recibida en
los tres últimos años, por cada uno de
vigencia del contrato, o al promedio de
todo lo recibido, si el tiempo del contrato
fuere menor.

Problema: pueden ser verbales.


(casi siempre arrancan verbales)

 Exclusividad:
 Publicidad: agenciado. (pone el
dinero y despues me lo cobra)
ARTÍCULO 1317. AGENCIA COMERCIAL. Por medio del contrato de agencia, un
comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de promover
o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada en el territorio
nacional, como representante o agente de un empresario nacional o extranjero o como
fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo.
La persona que recibe dicho encargo se denomina genéricamente agente.

ARTÍCULO 1318. EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL AGENTE. Salvo pacto en


contrario, el empresario no podrá servirse de varios agentes en una misma zona y para el
mismo ramo de actividades o productos.

ARTÍCULO 1319. EXCLUSIVIDAD A FAVOR DEL AGENCIADO. En el contrato


de agencia comercial podrá pactarse la prohibición para el agente de promover o explotar,
en la misma zona y en el mismo ramo, los negocios de dos o más empresarios
competidores.

ARTÍCULO 1320. CONTENIDO DEL CONTRATO DE AGENCIA


COMERCIAL. El contrato de agencia contendrá la especificación de los poderes o
facultades del agente, el ramo sobre que versen sus actividades, el tiempo de duración de
las mismas y el territorio en que se desarrollen, y será inscrito en el registro mercantil.

No será oponible a terceros de buena fe exenta de culpa la falta de algunos de estos


requisitos.

ARTÍCULO 1321. CUMPLIMIENTO DEL ENCARGO Y RENDICIÓN DE


INFORMES. El agente cumplirá el encargo que se le ha confiado al tenor de las
instrucciones recibidas, y rendirá al empresario las informaciones relativas a las
condiciones del mercado en la zona asignada, y las demás que sean útiles a dicho
empresario para valorar la conveniencia de cada negocio.

ARTÍCULO 1322. REMUNERACIÓN DEL AGENTE. El agente tendrá derecho a su


remuneración aunque el negocio no se lleve a efectos por causas imputables al
empresario, o cuando éste lo efectúe directamente y deba ejecutarse en el territorio
asignado al agente, o cuando dicho empresario se ponga {de acuerdo con la otra parte
para} no concluir el negocio.

ARTÍCULO 1323. REEMBOLSOS. Salvo estipulación en contrario, el empresario no


estará obligado a reembolsar al agente los gastos de agencia; pero éstos serán deducibles
como expensas generales del negocio, cuando la remuneración del agente sea un tanto
por ciento de las utilidades del mismo.

ARTÍCULO 1324. TERMINACIÓN DEL MANDATO. El contrato de agencia


termina por las mismas causas del mandato, y a su terminación el agente tendrá derecho
a que el empresario le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio de la
comisión, regalía o utilidad recibida en los tres últimos años, por cada uno de vigencia
del contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere menor.
Además de la prestación indicada en el inciso anterior, cuando el empresario revoque o
dé por terminado unilateralmente el contrato, sin justa causa comprobada, deberá pagar
al agente una indemnización equitativa, como retribución a sus esfuerzos para acreditar
la marca, la línea de productos o los servicios objeto del contrato. La misma regla se
aplicará cuando el agente termine el contrato por justa causa imputable al empresario.

Para la fijación del valor de la indemnización se tendrá en cuenta la extensión,


importancia y volumen de los negocios que el agente adelantó en desarrollo del contrato.

Si es el agente el que da lugar a la terminación unilateral del contrato por justa causa
comprobada, no tendrá derecho a indemnización o pago alguno por este concepto.

ARTÍCULO 1325. JUSTAS CAUSAS PARA DAR POR TERMINADO EL


MANDATO. Son justas causas para dar por terminado unilateralmente el contrato de
agencia comercial:

1) Por parte del empresario:

a) El incumplimiento grave del agente en sus obligaciones estipuladas en el contrato o en


la ley;
b) Cualquiera acción u omisión del agente que afecte gravemente los intereses del
empresario;
c) La quiebra o insolvencia del agente, y
d) La liquidación o terminación de actividades;

2) Por parte del agente:

a) El incumplimiento del empresario en sus obligaciones contractuales o legales;


b) Cualquier acción u omisión del empresario que afecte gravemente los intereses del
agente;
c) La quiebra o insolvencia del empresario, y
d) La terminación de actividades.

ARTÍCULO 1326. DERECHO DE RETENCIÓN. El agente tendrá los derechos de


retención y privilegio sobre los bienes o valores del empresario que se hallen en su poder
o a su disposición hasta que se cancele el valor de la indemnización y hasta el monto de
dicha indemnización.

ARTÍCULO 1327. TERMINACIÓN DEL CONTRATO POR JUSTA CAUSA


PROVOCADA POR EL EMPRESARIO. Cuando el agente termine el contrato por
causa justa provocada por el empresario, éste deberá pagar a aquél la indemnización
prevista en el Artículo 1324.

ARTÍCULO 1328. SUJECIÓN A LAS LEYES COLOMBIANAS. Para todos los


efectos, los contratos de agencia comercial que se ejecuten en el territorio nacional quedan
sujetos a las leyes colombianas.
Toda estipulación en contrario se tendrá por no escrita.

ARTÍCULO 1329. TÉRMINO DE PRESCRIPCIÓN DE ACCIONES. Las acciones


que emanan del contrato de agencia comercial prescriben en cinco años.
ARTÍCULO 1330. NORMATIVA APLICABLE. Al agente se aplicarán, en lo
pertinente, las normas de Título III y de los Capítulos I a IV de este Título.

ARTÍCULO 1331. APLICACIÓN DE NORMATIVA A LA AGENCIA DE


HECHO. A la agencia de hecho se le aplicarán las normas del presente Capítulo.

FRANQUICIA LICENCIA DE USO DE CONCESIÓN PRIVADA


MARCA
Objetivo: Contrato más sencillo en Objetivo:
Transferencia del Know how. cuanto a lo que abarca. Se concesiona un servicio fundado
Transferencia del negocio que da de en la tecnología.
utilidad tanto. Objetivo:
Enseña algo; a hacer algo. Explotación física de una ej.: concesión de vehículos.
marca ajena.
Cuando se franquicia, necesariamente Se da el servicio y la tecnología.
se licencia para que se use esa marca. La marca debe está
registrada. (el registro de Se concesiona en la marca. Se da la
Es un contrato conexo que trae las marcas depende de las licencia de uso de marca.
consigo una cantidad de contratos. regiones)
No es un contrato exclusivo.
En el know how va implícito el No tiene contratos
suministro de los bienes; conexos. CONCESIÓN DE ESPACIO
PRIVADO.
Parte del know how es el cómo se Riesgo:
negocia; como proveerse de los bienes Del licenciatario.
de manera eficiente.
Riesgo:
Riesgo: Del concesionario.
Recae todo sobre quien se franquicia,
no el dueño de la marca.

La franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio mediante el cual una parte


llamada franquiciador cede a otra llamada franquiciado la licencia de una marca para
su explotación comercial así como los métodos, procedimientos y tecnología a cambio
de pagos periódicos.
La franquicia consiste en aprovechar la experiencia de una empresa ya posicionada
que ha conseguido una ventaja competitiva destacable y un gran reconocimiento en el
mercado. Dicha ventaja puede consistir en una marca de prestigio, productos o
métodos patentados o, simplemente, un profundo conocimiento del negocio que le
hace conocedor de la fórmula de obtener beneficios. Mediante el contrato de
franquicia, el franquiciador se compromete a transmitir parte de esos valores al
franquiciado y éste consigue una sensible reducción de los requisitos de inversión así
como el riesgo, puesto que trabaja sobre algo que ya es conocido y que ha tenido
experiencia.

Elementos de la franquicia
A continuación se enumeran los diferentes elementos que componen la franquicia.
El franquiciador
Es la persona que inicia la empresa jurídica y económicamente independiente, además
es el que promueve una red de franquicia, donde es el responsable y tutor permanente.
Obligaciones del franquiciador:
 Haber consolidado con éxito un negocio durante un tiempo determinado.
 Tener derecho legal sobre el nombre comercial, marca y otros elementos distintivos
de identificación de su red.
 Proporcionar información, asistencia comercial o técnica a todos sus franquiciados en
forma permanente mientras dura el contrato de franquicia.
Los franquiciados
Son aquellos que adquieren o compran la idea del negocio inicial.
Obligaciones de los franquiciados
 Trabajar con esfuerzo y dedicación en su empresa de franquicia, para conservar la
reputación y el buen manejo de la empresa.
 Dar periódicamente al franquiciador información financiera y contable así como los
procedimientos en la gestión aplicada en la empresa de franquicia.
 Permitir al franquiciador o sus representante libre ingreso al local o locales, así como
a la documentación pertinente.
 No revelar a terceros durante ni después del contrato de franquicia el know-how de la
compañía.
Obligaciones conjuntas de las partes:
 Las dos partes (franquiciador y franquiciados) deberán comunicarse cualquier
infracción del contrato estipulado.
 Deberán solucionar mediante negociación directa, leal y razonable sus quejas, litigios
y disputas.
 El franquiciador deberá otorgar a los franquiciados un precontrato en el cual se
estipulen todos los gastos, obligaciones y derechos que deberán cumplir las dos partes
antes de firmar el contrato definitivo de franquicia.
El contrato de franquicia
El contrato de franquicia es aquel documento en donde se estipularán todas las
condiciones referentes a la franquicia.
Todo contrato de franquicia debe ajustarse a la legislación nacional. Deberá cumplir
los siguientes preceptos:
 Todo contrato deberá ser escrito y traducido por un traductor jurado, a la lengua oficial
del país donde se ha establecido el franquiciado.
 Deberá establecer las obligaciones y responsabilidades respectivas de las partes y
todas las demás condiciones importantes de la relación de franquicia.

Las estipulaciones mínimas que deberán ofrecer los contratos de franquicia son:
 Derechos concedidos al franquiciador.
 Derechos concedidos al franquiciado.
 Productos y/o servicios que serán suministrados al Franquiciado.
 Obligaciones del franquiciador.
 Obligaciones del franquiciado.
 Condiciones de pago del franquiciado.
 Duración del contrato, la cual deberá ser lo suficientemente larga para permitir a los
franquiciados amortizar sus inversiones iniciales de la franquicia. - Bases para
cualquier renovación del contrato.
 Disposiciones relacionadas con los signos distintivos, el nombre comercial, marca de
productos o servicios, rótulos, logotipo u otros elementos de identificación usados por
el franquiciado.
 Disposiciones para la terminación del contrato.
 Disposiciones para la entrega inmediata, de todo bien tangible o intangible que
pertenezca al franquiciador a la terminación del contrato de franquicia.

*El know - how


Conjunto de conocimientos prácticos adquiridos por un franquiciador, basados en su
experiencia y verificados por él.
Tipos de franquicia
Existen varios tipos de franquicias que enumeramos a continuación.
Franquicia comercial
Aquella en la cual el franquiciador cede a sus franquiciados los elementos necesarios
para permitir la venta de productos o la prestación de servicios al consumidor final.
Franquicia industrial
Se da cuando el franquiciador cede al franquiciado el derecho de fabricación, la
tecnología, la comercialización de los productos, la marca, los procedimientos
administrativos y de gestión y las técnicas de venta.
Franquicia de distribución o de producto
Aquella cuyo objeto es la distribución de un producto o productos tanto si son
fabricados por el franquiciador como si éste actúa como central de compras.
Franquicia de servicio
Aquella cuyo objeto es la prestación de un servicio al cliente final.
Franquicia de corner
Tipo de franquicia mediante la cual la actividad se desarrolla en un espacio específico
y diferenciado dentro de una superficie mayor (por ejemplo dentro de unos grandes
almacenes).
Shop-in-shop
Es básicamente una franquicia corner en la que se recrea la decoración y el ambiente
de cualquier otro establecimiento integrado en la cadena.
Ventajas y desventajas que ofrece la franquicia.
La franquicia como cualquier otro contrato o figura, ofrece una serie de ventajas y
desventajas que señalamos a continuación.
Ventajas de la franquicia
Las innumerables ventajas ofrecidas por empresas basadas en la franquicia han
aumentado en cantidades considerables el interés de los inversionistas por este tipo de
negocios.
Las ventajas básicas son:
 Entrar a formar parte de un negocio que ya ha sido constatado y rentabilizado
anteriormente por el franquiciador y por el público en general. Esto permite reducir el
riesgo de iniciar una actividad comercial en solitario.
 El poder compartir el Know - how del franquiciador.
 Estar garantizado por el prestigio de la marca que proporciona una aceptación y
reconocimiento a nivel nacional y/o internacional.
 Asistencia técnica y formación continúa por parte del franquiciador.
 Publicidad y marketing cubierta por el franquiciador.
 En muchas ocasiones asistencia financiera por parte del franquiciador, e información
sobre posibles créditos.
Desventajas de la franquicia
Una de las principales desventajas que produce la franquicia es el desacuerdo entre
franquiciador y franquiciados en los procesos y métodos a aplicarse en la gestión
administrativa del negocio. Además de:
 Cuando emprendes un negocio por franquicia el costo de inicio por lo general, es más
alto que lo que pagas cuando inicias un negocio.
 Los franquiciados no tienen libertad absoluta en las decisiones que se tomen en la
gestión de la empresa, por el contrario, están sujeto a las decisiones tomadas por el
franquiciador.
 Periódicamente y de acuerdo al contrato de franquicia, los franquiciados tendrán
costes adicionales en la explotación del negocio.
 También de acuerdo a lo establecido en el contrato de franquicia, el franquiciador
puede tener derecho de compra y rescisión de dicho contrato.
Muchas empresas de gran prestigio han optado por este tipo de figura para expandir
su cubrimiento o para mantenerse en el mercado, ya que financieramente puede ser
favorable ceder una franquicia a tener que invertir una gran cantidad de recursos en
activos fijos para poder operar, mientras que al recurrir a la franquicia, las inversiones
las tiene que hacer quien adquiere la franquicia y es quien corre con el riesgo, en tanto
que el franquiciador no corre riesgo alguno, y tiene asegurado unos ingresos
periódicos. Para muchas empresas esta es la única forma de operar en algunos países.

Un contrato de concesión es aquel contrato entre dos personas con el objeto de otorgar a
una persona llamada concesionario, la prestación, operación, explotación, organización
y/o gestión, total o parcial, de un producto, marca o servicio, o la construcción,
explotación o conservación de una obra o bien destinados al servicio o uso público como
en el caso de las concesión que hace el estado para la construcción y administración de
una autopista, puerto, aeropuerto, etc., así como aquellas actividades necesarias para la
adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del
concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad contratante, a cambio de una
remuneración que puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valoración, o en la
participación que se le otorgue en la explotación del bien, o en una suma periódica, única
o porcentual y en general, en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes
acuerden.

LEASING CESIÓN DE CUENTAS EN


DERECHOS PARTICIPACIÓN
FIDUCIARIOS
Es un contrato conexo. Lo importante es como se Es un contrato de colaboración
ceden los derechos empresarial.
Lo más importante: provenientes de la fiducia.
Pueden participar 2 o más
Quien recibe el peso del "Irrevocable". personas. Una de ellas va a
riesgo del leasing es el figurar como gestor (la que está
beneficiario, usuario, Cesión de derechos: al frente del negocio).
locatario. identificación del tipo de
derecho que vaya a ceder Contrato similar al consorcio o
Verificar las calidades del que debe tener un unión temporal.
mismo y saber contenido patrimonial.
Cuando se va a hacer uso del Es una forma asociativa sin
derecho de compra. personería jurídica.
Se debe identificar las
Es un contrato condicional. partes y verificar las Es decir, se utiliza un
Se obtiene tal siempre que se condiciones de la cesión. mecanismo alterno al de la
cumplan tales condiciones. sociedad comercial, sin generar
Cuándo se cede? A partir una sociedad comercial.
Riesgo: de qué se cede?
(matrimonio: S.A.S ; unión
Locatario Riesgo: marital: cuentas en
participación)
Es un riesgo compartido
entre cedentes y Elemento más importante:
cesionarios. formas asociativa

Al menos una de las partes


debe ser comerciante.

Los partícipes pueden ser de


dos tipos:
 Oculto: nunca aparece
frente a los terceros.
 Gestor: responde, el que
frentea.

Si el oculto hace algo que lo


delate, entra a responder ante
el gestor y frente al tercero por
los daños y perjuicios que
pueda recibir.

El que pone el dinero es el


oculto.

Riesgo:
Compartido.

Si se rompe el equilibrio, el uno


le responde al otro.