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Pof.

Claudio Palavecino
 El tránsito desde la escrituración a la oralidad
e inmediación ¿hace necesario? un cambio de
paradigma en la política recursiva.
 Tema sensible: grado de control que un
sistema procesal admite respecto de las
resoluciones del juez.
 La reforma establece al recurso de nulidad
como único medio de impugnación en contra
de las sentencias definitivas.
 Control de la discrecionalidad del juzgador.
 Doctrina clásica: medio de corregir errores,
vicios, agravios o faltas en que incurren los
jueces.
 Alvarado Velloso: “La falibilidad humana impide
que la posibilidad de juzgamiento de un litigio se
agote con la sentencia unipersonal de primer
grado de conocimiento”.
 Necesidad de control por el superior jerárquico
pluripersonal. Sistema de doble instancia.
Tradicionalmente garantizado a través del
recurso de apelación.
 Núñez Ojeda: Para saber qué se controla
debemos resolver cuál es la función de los jueces
en un Estado Democrático Deliberativo.
 Es útil la distinción entre “discurso de
fundamentación” y “discurso de aplicación” o
“adecuación”.
 Discurso de fundamentación: justificar la validez
o corrección de una norma (función del
legiferante).
 Discurso de aplicación o adecuación: determinar
si la norma prima facie aplicable es adecuada a
una situación concreta. Necesidad de considerar
todos los datos relevantes= la situación de
aplicación. (función del juez)
 La decisión judicial está doblemente limitada:
1°) Debe ser “legal” = fundarse en el orden jurídico.
Pero…
 El orden jurídico no resuelve por sí solo el caso
individual. Presenta un grado de indeterminación =
opciones.
2°) El juez tiene que justificar sus opciones:
 Por qué aplica esta norma y no, otra.
 Por qué la norma escogida la interpreta de esta
manera y no, otra.
 Por qué estima probados ciertos hechos y no, otros.
 Por qué encuadra los hechos probados en esta
categoría jurídica y no, otra.
 Por qué elige determinada consecuencia jurídica y no,
otra.
 Necesidad de motivar la sentencia.
 El procedimiento no norma las razones
admisibles ni la argumentación , pero permite
reexaminar su resultado (la decisión judicial)
en sucesivas etapas superiores.
 El recurso cumple la finalidad de obtener en
interés de las partes decisiones correctas y,
por tanto, justas, mediante la revisión de las
sentencias dictadas, pero…
 Hay un fin trascendente:
 Habermas: Esta auto-reflexión institucionalizada
del Derecho sirve a la protección del Sistema
Jurídico.
 Núñez Ojeda: El tribunal debe, en cada caso
particular, proteger la coherencia del
ordenamiento jurídico en su conjunto.
 El sistema recursal permite concentrar [¿la auto-
comprensión del Derecho?] en un grupo de
tribunales superiores y en último término en la
CS.
 En la casación el interés público es más fuerte
que en la apelación.
 Tensión entre seguridad jurídica y búsqueda de
la verdad.
 Para Núñez Ojeda la finalidad de la prueba como
institución jurídica es la de permitir alcanzar el
conocimiento acerca de la verdad de los
enunciados fácticos del caso.
 Cuando los específicos medios de prueba
incorporados en el proceso aportan elementos de
juicio suficientes a favor de la verdad de una
proposición, entonces, puede considerarse que la
proposición está probada.
 En tal caso el juez debe incorporarla a su
razonamiento decisorio y “tenerla por verdadera”.
 La prueba debe ser considerada como medio a
través del cual el Derecho pretende determinar la
verdad de las proposiciones en el marco del
proceso judicial. Pero…
 Dadas las limitaciones de ese medio, la presencia
del mismo no garantiza la obtención del fin (la
verdad).
 Por eso, una vez que la sentencia haya pasado en
autoridad de cosa juzgada, lo que importará a
efectos jurídicos será aquello que el juez ha
tenido por verdadero y perderá relevancia aquello
que ES verdadero (en el supuesto de que
difieran).
 Núñez Ojeda: Frente a la falta de actas que dejen
constancia de cada actuación desarrollada por las
partes dentro del juicio y por mor del sistema de
libre apreciación de la prueba o “sana crítica”
como método de apreciación de la misma…
 Queda claro [¿?] que al único tribunal que le
corresponde fijar como verdaderas o falsas las
afirmaciones sobre los hechos formulados por
las partes es al juez de instancia.
 Ergo… necesidad de cambiar el paradigma en el
diseño del sistema recursal.
 Ergo… el recurso de apelación debe dejar de
ser el medio de impugnación en contra de la
sentencia definitiva.
 ¿Por qué lo reemplazamos? El recurso de
casación tiene el problema del excesivo rigor
formalista.
 Necesidad de un recurso extraordinario, pero
sujeto a un bajo nivel de formalidades =
Nulidad.
 ¿Es posible controlar el razonamiento que
sigue el juez en un sistema de libre
valoración de la prueba o “sana crítica”?
 Núñez dice que sí: vía recurso de nulidad se
puede revisar la determinación de los hechos
que realizó el juez de instancia.
 El control se ejerce a través del razonamiento
que siguió el juez (necesidad de la
fundamentación).
Tres caminos para ejercer el control:
1°) Argumento de consecuencia: Principio
lógico de no contradicción. Se controla la
consecuencia en el razonamiento práctico.
2°) Argumento de totalidad: Las pruebas deben
explicar la totalidad de circunstancias sobre
hechos que tienen importancia para la
decisión.
3°) Argumento de coherencia: test de
probabilidad cuando no se dispone de prueba
directa. Coherencia narrativa.
 Debe preferirse el mecanismo del reenvío sobre
el sistema de la sentencia de reemplazo.
 Salvo que el vicio se cometa, precisamente, en la
sentencia.
 Núñez no ve vulneración del “derecho al recurso”
conforme a “la autocomprensión del sistema
interamericano. Porque el recurso de nulidad
permite revisar las cuestiones de Derecho y las
de hecho, pero respetando la función del órgano
que ejerce la función de adjudicación.
 Según Alvarado Velloso esto no es nuevo: Ya a
partir de los ‘50 la dogmática defiende
mayoritariamente la necesidad de instalar
legislativamente un sistema de instancia
colegiada única en cuanto a aspectos fácticos […]
con un recurso extraordinario posterior, de tipo
casatorio, para cuidar los aspectos puramente
jurídicos de la sentencia impugnada.
 Tensión entre seguridad y celeridad. Todo
trámite rápido no es seguro y todo trámite que
otorgue seguridad no puede ser rápido.
 Abuso de inadmisibilidades = desaparición de la
actividad controladora.

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