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CIVIL III CONTRATOS PARTE GENERAL

UNIDAD UNO CONCEPTO-UBICACIÓN CLASIFICACIO

1 CONCEPTO

ARTICULO 957. - Definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o más partes
manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurídicas patrimoniales.

La Corte Suprema ‘’por contrato entiende el acto jurídico bilateral y patrimonial en el cual están en
presencia dos o mas partes, que formulan una declaración de voluntad común en directa atinencia
a relaciones patrimoniales y que se traduce en crear, conservar, modificar, trasmitir o extinguir
obligaciones’’bilatetal porque requiere le consentimiento unánime de dos o mas partes.

Entre vivos por no depender del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan.

Patrimonial por tener un objeto suceptible de apreciación pecuniaria.

Los contratos sirven para pacificar las relaciones humanas, son acuerdos los documentos donde
puedan instrumentarse son únicamente pruebas formales del mismo. Su naturaleza jurídica es la
de un acto jurídico porque comparte los mismos elementos (consentimiento-objeto y causa).

Los contratos son fuentes de las obligaciones.

METODOLOGIA LEGISLATIVA Los contratos están ubicados dentro del código bajo el libro tercero de
Derechos Personales, luego del titulo primero que habla de las obligaciones en general. EN EL
TITULO SEGUNDO ENCONTRAMOS ‘’CONTRATOS EN GENERAL’’ EN EL TITULO TERCERO
‘’CONTRATOS DE CONSUMO’’ Y EN EL TITULO CUARTO ‘’CONTRATOS PARTICULARES’’, sigue esta
lógica posterior a las obligaciones porque esta enumerado como una de su fuente principal, por
eso también en el titulo quinto encontramos ‘’otras fuentes de las obligaciones’’

2 UBICACIÓN DEL CONTRATO EN UNA TEORIA GENERAL DEL DERECHO. ANTECEDENTE HISTORICO

El contrato es una especie dentro del genero acto o negocio jurídico, de derecho privado tanto
interno como internacional.

CONTRATO CONVENCION Y PACTO Etimología y Evolución Histórica

Contractus: locución latina que significa unir, estrechar, contraer

Pactum o pactio: tratar unidos ponerse de acuerdo

Conventio: cum- venire venir juntos

Las tres figuras fueron conocidas en el derecho romano pero no con la misma connotación de la
actualidad.
Convención y pacto eran para los romanos equivalentes y hacían alusión a un acuerdo de dos o
más partes sobre un objeto determinado, dicho acuerdo desprovisto de toda forma o
solemnidades.

El contrato provisto de acción o acuerdo, debía ser integrado por otros elementos según su
categoría, de lo contrario estaba desprovisto de todo efecto.

Contrato tenía un alcance más restringido y era aquel acuerdo por el cual una parte renuncia en
favor de otra a algún derecho. Significaba la relación jurídica o vinculo obligacional reconocida
como tal en merito a el cumplimiento de formalidades. El derecho romano solo admitía figuras
contractuales singulares denominadas numerus clausus, podemos mencionar cuatro categorías:

Contratos reales: tradición de la cosa que el acreedor realizaba en favor del deudor quien se
obligaba a su restitución (ej mutuo, préstamo deposito, comodato etc)

Contratos verbales: las partes combinabas oferta y constatación de mediante la estipulación verbal
con ciertas palabras solemnes, pronto este tipo fue casi desplazado o absorbido por :

Contratos escritos: que se perfeccionaban con la inscripción en el registro del acreedor, con
acuerdo del deudor (contrato literal clásico)

Contratos consensuales que fueron la primera excepción al principio que restaba validez al mero
acuerdo. Comprendían esta categoría la compraventa, el mandato, la locación y la sociedad.

Otra excepción al principio de que el simple consentimiento no puede generar acción son llamados
contratos innominados donde se encuentran prestaciones de dar o hacer reciprocas (ej oblig de
dar contraprestación de hacer, prestación de hacer contraprestación de hacer, prestación de hacer
contraprestación de dar, y prestación y contraprestación de dar)

Estas dos últimas figuras típicas demuestran como la esencia que diferenciaba los simples acuerdos
de los contratos fue desapareciendo hasta el punto de llegar a identificarlos el dia de hoy. Esta
evolución tuvo lugar por la influencia del derecho oriental y la escuela griega sobre el Justiniano
dando mayor prevalencia al elemento subjetivo, antes extraño al contrato.

Sin embargo esta evolución del sistema del consensualismo se vio retrasada en cierta medida por
la influencia de la penetración del derecho germánico en Europa, el cual estaba regido por el
simbolismo que hizo que la forma verbal sea absorbida por la forma escrita.

Pero con el surgir de las enseñanzas de los Padres de la iglesia esta evolución continua su curso, se
predicaba el respeto a la palabra igualando a la obligación jurídica con la obligación moral y
calificando al incumplidor además como pecador. La celeridad y simplicidad que ofrecía el contrato
sobre la base del mero acuerdo era una real tentación para los negocios ej de ellos es en el siglo
XVI el Consulado del Mar con fuerza de ley declara que en materia de marina mercante basta el
simple acuerdo de partes para hacer surgir la obligación.
La escuela del Derecho Natural en el siglo XVII reconoce la obligatoriedad de pactos y
convenciones igualándolos a los contratos. Esta regla fue aceptada por el representativo Codigo
Frances.

Pese a los fundamentos y ventajas que ofrece el principio solus consensus obligat,existen serias
objeciones que representan un declive o por lo menos un limite a esta afirmación jurídica:

En materia jurídica las criticas apuntan a la menor seguridad, publicidad y autenticidad etc que
ofrece este sistema. En cuanto a lo económico no se ve satisfecha la necesidad de dejar memoria
de la negociación .

EN LA ACTUALIDAD ocurre que el contrato no tiene solamente fuerza vinculante individual, ha


pasado a ser una institución social que interesa al Estado como representante de la sociedad civil.
El consensualismo presupone la autonomía de la voluntad en la que descansa al igualdad d elos
hombres, sudiverso poder de negociar que a su vez debe ajustarse al orden jurídico (causa licita)

LA CONVENCION ES EL GENERO APLICABLE A TODA ESPECIE DE ACTO O NEGOCIO JURIDICO


BILATERAL, SEA PATRIMONIAL O FAMILIAR.EL CONTRATO EN NUESTRO DERECHO QUEDA
EXCLUSIVAMENTE RESERVADO A EL CAMPO DE LAS RRJJ PATRIMONIALES.

CONTRATO Y ACUERDO. ACTO COMPLEJO, COLECTIVO, Y COLEGIAL

Contrato es el negocio que resuelve un conflicto de interés y acuerdo el negocio que satisface
intereses distintos pero concurrentes (destinado a formar sociedad). El acuerdo es sinónimo de
consentimiento.

La satisfacción de intereses idénticos o de un solo interés de modo que los sujetos forman una sola
parte no constituye un contrato por no ser bilaterales. Son meros negocios jurídicos unilaterales o
actos prenegociales plurilaterales. Ejemplo:

Acto colectivo: voluntades dintintas al servicio de un interés idéntico (repartición funcional para
un mismo fin), administración de condominio,deliberación en prop horizontales.

Acto complejo: voluntades distintas puestas al servicio de uno solo de los agentes o de terceros
por quienes actúan los que emiten la declaración. El acto complejo es igual cuando las
declaraciones son equivalentes (socios) y es desigual cuando las declaraciones se dividen en
principales y secundarias ( ej incapaces relativos de hecho- padreo tutor)

Acto colegial: varios sujetos forman una declaración de voluntad imputable a otro sujeto distinto
de los agentes y dirigida a tutelar un interés de dicho sujeto (asambleas de personas jurídicas)

3 RELACIONES DE LOS CONTRATO

CON LAS OBLIGACIONES


El contrato es la FUENTE principal de las obligaciones, en el campo de las relaciones obligacionales
o crediticias el contrato NO se limita solo a crear o constituir tales relaciones. Puede transmitirlas
en su aspecto activo-cesión de créditos- y en su aspecto pasivo-cesión de deudas, o ambos en la
cesión de la posición contractual. Puede además modificarlas por la novación objetiva o subjetiva o
bien extinguirlas por la dación en pago, transacción o recisión. Los contratos reglan derechos
crediticios.

CON LOS DERECHOS REALES

El contrato sirve como TITULO , crea la obligación de dar, pero el derecho de dominio en nuestra
legislación se da en un momento posterior al contrato mediante ekl cumplimiento de las
obligaciones engendradas por el y dependientes del tipo de objeto.

Para producir adquisición o constitución de derecho real el contrato es seguido de dos modos.

Tradicion entrega y recepción voluntaria de la cosa

Inscripcion registral para hacer el acto publico y oponible a terceros el titulo debe inscribirse en los
casos de inmuebles o muebles registranbles.

DERECHOS PERSONALISIMOS

No pueden ser en principio objetos de contratación por sus caracteres de no patrimonialidad,


intransmisibilidad, imprescriptibilidad y irrenunciablidad. Pero cuando no importa una disminución
permanente de la integridad física podemos mencionar algunos ejemplos como el contrato de
nodrizaje (leche materna), la disposición de residuos corporales mortis causa etc.

CONTRATOS Y ACTOS JURIDICOS FAMILIARES

Se encuentran en zonas jurídicas separadas en cuanto a su objeto el acto jurídico familiar persigue
el emplazamiento en el estado de familia o regulación de derechos subjetivos familiares, el
contrato tiene como fin inmediato la creación de una relación jurídica patrimonial.Podria decirse
que el matrimonio tiene como fin secundario la creación de la sociedad conyugal y allí vemos el
contenido patrimonial pero no esencial.

LOS DERECHOS HEREDITARIOS

El testamento fuente de las reglas sucesorias, dentro y fuera de la orbita patrimonial no implica
contrato entre el testador y sucesores, es en realidad un negocio unilateral y autónomo porque
confiere por si el derecho de suceder con independencia de la aceptación,

Sin embargo LA CESION DE DERECHOS CREDITORIOS O PACTOS SUCESORIOS sobre herencia futura
aluden a todo contrato referido a el conjunto de potestades, facultades, derechos y deberes que
las partes se otorgan sobre la herencia futura antes de la apertura de la misma.

Pueden ser institutivos, renunciativos,dispositivos, distributivos etc.

4.Contratos civiles y comerciales. Unificación legislativa


La caracterización de un contrato como civil o comercial es decisiva para determinar la ley aplicable
y el juez competente. La alternativa de una doble regulación genera dificultades fundadas en
dudas. Tampoco es fácil determinar cómo actúan recíprocamente las normas civiles y las
comerciales en los casos en que inciden sobre una misma relación jurídica: el criterio central es
que incumbe aplicar el Código Civil en cuanto a la teoría general, y el Código de Comercio en
cuanto a los contratos especiales que regula; pero la interrelación se complica porque
particularidades de los contratos comerciales determinan el desplazamiento del Código Civil. Esto
resulta económicamente ineficiente.

Antecedentes. Criterio adoptado por el CCC 2014.

Con la Lex Mercatoria, los comerciantes hicieron su ley, tuvieron sus propios tribunales y
designaron sus juces. Esa ley se aplicó a los no comerciantes también, comenzando a diluirse la
división entre el Derecho Civil y el Comercial, lo que desembocó en la comercialización del Derecho
Civil.

Se puede considerar que la fusión formal se ha producido con la concurrencia de indicadores:

a) Fueron incorporados al C.C. los principios de los contratos comerciales, como la interpretación
conforme a la buena fe, la mora automática, la cláusula resolutoria tácita, etc. El C.C. recogió
dichos ppios. mercantiles con la reforma de la ley 17711. La ley 23928 también admitió el
anatocismo.

b) El concurso de los no comerciantes fue sometido a igual procedimiento que el aplicado a los
comerciantes y fue sujeto al juez mercantil.

c) La Ley de Navegación 20094.

d) Se generalizó la utilización de los títulos valores.

Pero la unificación se da cuando existe un Código único comprensivo de la materia civil y la


comercial.

En la doctrina argentina, la unificación fue propiciada en 1889.

a) Período 1862/1871. El Código de Comercio de Bs. As. fue adoptado por la Nación en 1862,
siendo anterior al C.C. e importó un principio de unificación de las ramas civil y comercial, que
intercaló capítulos que traían disposiciones del Dcho. Civil. El Código de Comercio de 1889 también
brindó cierta base de reunificación al remitirse al C.C.

b) Derecho comparado. Tiene antecedentes legislativos como el Código Suizo de las Obligaciones,
que fue incorporado como Libro V del Código Civil de 1912 y fue aceptado por otros como
Marruecos, Polonia, Madagascar ; comprendiendo la materia civil y comercial, se ven los códigos
de Italia, Unión Soviética, Paraguay, Cuba y códigos únicos en lo Civil y Comercial, como el de China
y Tailandia. También hubieron intentos de unificación internacional, como el Proyecto del Código
uniforme de las Obligaciones y Contratos franco- italiano de 1927.
c) Congresos jurídicos. El I Congreso Nacional de Derecho Comercial en 1940, aprobó la moción
para la sanción de un código único de las obligaciones, civiles y comerciales. Ya en 1926, se había
designado una comisión de juristas para realizar la simplificación y unificación de dichas normas. La
idea unificadora también resulta de Conferencias que van de 1938 a 1948.

La VI Conferencia Nacional de Abogados aprobó la declaración que establecía la conveniencia de la


sanción de un Código único de Dcho. Privado, ya que ambos regulan las relaciones de los
particulares entre sí.

El III Congreso Nacional de Dcho. Civil recomendó que se unifique en un cuerpo único, lo cual se
repitió en Conferencias y Congresos hasta 1994.

Las XVI Jornadas Nacionales de Dcho. Civil consideraron la falta de diferencias sustanciales entre
contratos civiles y comerciales.

Dentro de los Modernos proyectos de reformas encontramos:

a) Proyecto de Código único de 1987. En 1986 se creó una Comisión Especial de unificación
Legislativa Civil y Comercial, y luego encomendó la Redacción del Proyecto a una Comisión Especial
Honoraria. Ésta definió un criterio para la unificación y propuso el remozamiento del sistema
vigente y la Cámara de Diputados sancionó el proyecto, así como el Senado como ley 24032; pero
el PE lo vetó.

b) Proyecto de la Cámara de Diputados de la Nación de 1993. Se constituyó la Comisión Federal


que elaboró un proyecto tendiente a la unificación por la derogación del Código de Comercio y la
incorporación de sus disposiciones al C.C., el cual fe sancionado por esa Cámara y pasó a revisión al
Senado. En el mismo año existió un proyecto por parte del Poder Ejecutivo.

c) Proyecto de Código Civil de 1998., Se creó una Comisión Honoraria para el estudio de las
reformas que considerara necesarias para la conclusión de un texto homogéneo en todo el cuerpo
legal. Elaboró el Proyecto del Código Civil de 1998 que da lugar a una unificación, remitiéndose a la
Cámara de Diputados.

d) Quinta Comisión. Por una resolución, el Ministerio de Justica, Seguridad y DDHH de la Nación,
creó una nueva comisión para elaborar un proyecto de reforma, actualización y unificación de los
Códigos Civil y de Comercio.

Hoy se ha unificado por ley 26994, entrando en vigencia en Agosto del 2015 por ley 27077. La
unificación tiene consecuencias en los contratos.

Desaparece la distinción entre las señas comerciales y civiles. Existe solo la seña confirmatoria y no
se pueden arrepentir las partes.

Nuevos contratos: cuenta corriente bancaria, contratos bancarios, depósito, etc.

Contratos administrativos
Tienen siempre como contraparte al Estado, ya sea nacional, provincial o municipal. Ingresa al
dcho público cuyas normas van a regir los contratos del Estado. Hay una diferencia con los civiles y
comerciales en la negociación: hay un particular (provado) que va a contratar con el Estado
(público). Es un régimen distinto.

5. ESTRUCTURA DEL CONTRATO: ELEMENTOS ESTRUCTURALES GENERALES Y


ESPECIFICOS.PRESUPUESTOS.LOS ELEMENTOS O EFECROS NATURALES.LOS ACCIDENTALES.CRITRIO
DEL CCYC: CARÁCTER DE LAS NORMAS, PRELACION NORMATIVA E INTEGRACION DEL CONTARTO Y
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES Y CONVENCIONALES.

Los elementos constutivos/estructurales esenciales del contrato que hacen a su validez y eficacia
son: (comparte estos elementos con los demás actos jurídicos)

El consentimiento o acuerdo de voluntades donde encontramos a los presupuestos /causa


eficiente/

Capacidad aptitud para ser titular de derecho o generar obligaciones, debe existir capacidad de
ejercicio y de titularidad. La incapacidad de ejercicio es para proteger al propio sujeto incapaz
(menores) y la incapacidad de titularidad es para proteger de fraudes a terceros(prohibición de
contratar entre conyuges).

La exteriorización, forma /causa formal/

El objeto es lo que debo, lo que reviste el carácter patrimonial. Es un bien jurídico licito y posible
(ver 279 definicion ccyc)/causa material/

La causa fin motivo objetivo licito exteriorizados incorporado en el contrato esencial para su
naturaleza, conocidos y considerados por ambas partes (ver 281 definicion ccyc)

Los elementos naturales siguen a la naturaleza del negocio, como su nombre lo indica, no
pertenecen a la estructura como los anteriores sino a la zona de los efectos. Concurren
espontáneamente salvo que las partes los excluyan expresamente ejerciendo su libertad
contractual porque son impuestos por el orden jurídico en carácter de normas supletorias( o sea
que pueden modificarse). Ejemplos: tradición en la compra venta como efecto de transmisión
definitiva,garantías por evicción y vicios redhibitorios en los contratos onerosos etc.

Los elementos accidentales son nacidos de la voluntad de las partes. También pertenecen a la zona
de los efectos. El legislador ha estructurado algunos efectos accidentales mas comunes
denominados modalidades como ser. Condicion ( relacionada a un hecho suspensiva o resolutoria),
plazo (tiempo), cargo (resp extra) o clausula penal (para dar un plus a la exigencia del
cumplimiento y muchas veces funciona para evitar el tedio del proceso para obtener
indemnización).Si bien son accidentales con relación al negocio típico en concreto son constitutivos
y por ende esenciales.
Tres artículos que no estaban en el CVS

ARTICULO 962.- Carácter de las normas legales. Las normas legales relativas a los contratos son
supletorias de la voluntad de las partes, a menos que de su modo de expresión, de su contenido, o
de su contexto, resulte su carácter indisponible.

El CVS no tenia una forma expresa de este texto sin embargo se amparaba en las leyes imperativas
de las cuales no se podían prescindir por eso eran indisponibles dado que protegían el orden
publico, la moral y las buenas costumbres. Hoy todo se exclarece con este articulo, primero se
hallan la voluntad de las partes y la ley la suple cuando estas no existieran pero las leyes se
imponen a la voluntad cuando son de carácter indisponible y este carácter se ve expreso en los dos
artículos posteriores que refieren al contenido, contexto y prelación (art 963 y 964)

ARTICULO 963.- Prelación normativa. Cuando concurren disposiciones de este Código y de alguna
ley especial, las normas se aplican con el siguiente orden de prelación:

a) normas indisponibles de la ley especial y de este Código;

b) normas particulares del contrato;

c) normas supletorias de la ley especial;

d) normas supletorias de este Código.

Recepta el orden jararquico de normas en el sistema general, cuando sos clausulas sean opuestas
siguiendo este orden sabremos cual debe imponerse y cual descartarse

ARTICULO 964.- Integración del contrato. El contenido del contrato se integra con:

a) las normas indisponibles, que se aplican en sustitución de las cláusulas incompatibles con ellas;

b) las normas supletorias;

c) los usos y prácticas del lugar de celebración, en cuanto sean aplicables porque hayan sido
declarados obligatorios por las partes o porque sean ampliamente conocidos y regularmente
observados en el ámbito en que se celebra el contrato, excepto que su aplicación sea irrazonable.

El objetivo de la creación de este sistema general de lo que debe tener un contrato o como debe
completarse para que puedan ser eficaces, asegura la incorporación de normas indisponibles en el
lugar de las que establecen una contrariedad a estas,se destaca la importancia de la costumbre del
lugar donde se celebra(no donde se ejecuta) siempre que sea razonable (ej vender a las hijas no)
6. CLASIFICACION JURIDICA

UNILATERALES, BILATERALES Y PLURILATERALES

ARTICULO 966.- Contratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son unilaterales cuando una de
las partes se obliga hacia la otra sin que ésta quede obligada. Son bilaterales cuando las partes se
obligan recíprocamente la una hacia la otra. Las normas de los contratos bilaterales se aplican
supletoriamente a los contratos plurilaterales.
Bilaterales: prestaciones reciprocas para todas las partes intervinientes.

Son compraventa ,cesión onerosa de derechos, permuta, locación de cosas, de servicios y de obra,
la sociedad, la donación onerosa, el mandato oneroso, la fianza onerosa y el juego y la apuesta.

Se realizan tantos ejemplares como partes hayan.

Existe una interdependencia entre las obligaciones es decir que una de las partes no podrá
demandar su cumplimiento si no prueba haberlo ellas cumplido u ofrecerse a hacerlo, o que su
obligación es a plazo.

Si el pago o cumplimiento de una obligación es imposible se extingue el negocio bilateral y el


funcionamiento del pacto comisorio procede naturalmente (el incumplimiento del deudor faculta
al acreedor para practicar el comiso o apropiación del objeto que funcione como garantía).

Uno de los obligados nos incurre en mora si el otro no cumple.

Se puede plantear la caducidad del plazo anterior al cumplimiento de este, porque la espera de su
cumplimiento real sumado a la insolvencia del deudor podría furstar por completo los dd del
acreedor.

La lesión solo rige en contratos bilaterales y onerosos.

Unilaterales: hacen nacer obligaciones para una sola de las partes. Son donación,mandato
deposito,fianza,renta vitalicia, comodato oneroso o gratuito.Se realiza un solo ejemplar quedando
este en manos del acreedor. No procede el pacto comisorio.

Son siempre onerosos.


Unilaterales que se vuelven Bilaterales: al ser celebrados causan una sola oblogacion pero luego
surgen obligaciones para la otra parte en virtud de acontencimientos accidentales, ejemplo gastos
para la conservación de la cosa o en el depositario. Sin embargo nuestro derecho no las admite
porque prescribe que los gastos o perdidas son consecuencias accidentales no vinculadas con las
dos obligaciones nucleares.Pueden ser gratuitos u onerosos

Plurilaterales: subespecie del genero bilateral, donde hay mas de dos partes. Las prestaciones se
multiplican solo cuantitativamente (según el numero de contratantes) pero cualitativamente son
iguales.

Pluralidad ocasional: puede funcionar con dos partes y puede ocurrir que se sumen mas luego,
pero ello no influye en los efectos aplicándose las reglas del acto jurídico bilateral. No es
propiamente plurilateral.

Pluralidad estructural: no puedo funcionar con menos de tres partes porque las partes tienen
posiciones jurídicas diferentes sin una función común. Ejemplo: vendedor-comprador-tercero
beneficiario o acreedor-deudor-tercero delegatario.

Pluralidad funcional: no puede funcionar con menos de tres partes pero a diferencia del anterior
las partes comparten una misma posición jurídica, y una función común derivada de los fines que
persigue y es el caso de las sociedades.

No rige el principio de equivalencia, por eso tampoco el pacto comisorio, la excepción de


incumplimiento contractual, los principios generales de invalidez por causas subjetivas, la
imposibilidad de prestaciones no esenciales no tiene carácter extintivo (ej no se extingue por
muerte).

Bilaterales :obligaciones correlativas Plurilaterales : cada parte adquiere DD y OO


respecto de todos los demás
Concluye el negocio con el mutuo Es preciso establecer a quien y en que forma
asentimiento se manifiestan las voluntades
Dolo, fuerza o intimidación vician el El vicio de uno de los contratantes anulara su
consentimiento provengan de la contra parte o adhesión al negocio, pero permanecerá valido
de un tercero cuando sea posible el cumplimiento para los
demás contratantes
Generalmente de ejecución instantánea Su ejecución suele ser demorada, origina una
situación económica que perdura, y es
necesario establecer un régimen de disolución
y liquidación
Las partes presentan un contenido típicamente Las obligaciones de diversas partes idénticas y
constante(pagar precio-entregar la cosa) comunes en principio pueden tener un objeto
diferente.(ej aporte de los socios capitalistas
en los contratos de sociedad)
Se limita a las partes originarias Admite el ingreso de nuevas partes y el retiro
de viejas. Son abiertos
Incumplimiento autoriza a la otra parte a pedir La imposibilidad lleva a la resolución limitada
resolución o declararla con relación a la parte incumplidora salvo que
la ley diga lo contrario.
El incumplimiento de una parte autoriza a la No hay excepción de incumplimiento
otra a no cumplir contractual

Pluralidad con causa asociativa: existe un interés común que da paso a la cooperación no mediante
contraprestación sino por colaboración. Puede ser societaria con integración total que origina una
persona jurídica distinta de los socios o no societaria con una integración parcial porque no se
produce una persona jurídica distinta de los socios( agrupación de colaboración empresarial). Este
tipo de pluralidad causa los efectos mas típicos de esta figura.

Pluralidad con causa de cambio: menos frecuentes y es la transacción entre tres o mas sujetos. No
hay una función común sino una pluralidad estructural. (juego, fideicomiso, acuerdo preconcursal)

ONEROSOS Y GRATUITOS

ARTICULO 967.- Contratos a título oneroso y a título gratuito. Los contratos son a título oneroso
cuando las ventajas que procuran a una de las partes les son concedidas por una prestación que
ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra. Son a título gratuito cuando aseguran a uno o a otro de
los contratantes alguna ventaja, independiente de toda prestación a su cargo.

ONEROSOS contraprestación que sigue a la prestación, por la ventaja que deviene del sacrificio sin
ser necesaria la equivalencia entre las prestaciones, aunque el abuso se toma con causa de nulidad
o reajuste equitativo del contrato asimilándolo a un vicio de la voluntad por aprovechamiento de
una situación de ligereza, inexperiencia o necesidad.Causa de atribución patrimonial uno hace o
da para que el otro haga o de.

La acción revocatoria solo procede cuando el deudor actua con intención fraudulenta y el
adquirente es complice.

Son oponibles a terceros. Garantias de evicción y por vicios redhibitorios solo aquí son aplicables.

Herederos aparente disposición de inmuebles con el heredero real solo valida a titulo oneroso.

GRATUITOS por definición es una liberalidad o beneficio sin contrapartida, a cambio de nada.
.Causa de atribución patrimonial uno hace o da por liberalidad. La gartuidad es un beneficio o
liberalidad que es vista con disfavor por el legislador que busca proteger al otorgante a través de
las formas ej al heredero a través de la acción de reducción y colación, a los terceros a través de la
acción de simulación y revocatoria, prueba por escrito, se priva al adquirente de la grantia de
evicción salvo excepciones y se consagra la inhabilotacion del prodigo, la figura de la reversión
tomándose el error en la persona como esencial etc. El contrato gratuito es mas vulnerable que el
oneroso.

Para que proceda la acción revocatoria es suficiente que el acreedor haya sufrido perjuicios.

CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS

ARTICULO 968.- Contratos conmutativos y aleatorios. Los contratos a título oneroso son
conmutativos cuando las ventajas o perdidas para todos los contratantes son ciertas. Son
aleatorios, cuando las ventajas o las pérdidas, para uno de ellos o para todos, dependen de un
acontecimiento incierto.

Esta clasificación fue incorporada por el CCyC basa en los contratos aleatorios del juego, apuesta y
suerte, y del contrato oneroso de renta vitalicia que si se hallaban en el CVS.

El objeto es una cosa que puede llegar a existir o no, hay un alea (suerte/azar) que el comprador
acepta porque paga un precio habitualmente menor que el de plaza, si la cosa no existe el
comprador debe pagar el precio igual. La revisión del contrato no puede ser relacionada con el alea
porque ese es el riesgo incierto que las partes asumieron.

Los contratos aleatorios deben ser separados de los contratos condicionales donde el
acontecimiento incierto es un obstáculo arbitral puesto por las partes al nacimiento o a la
resolución del negocio, bajo condición suspensiva o resolutoria. La incertidumbre es objetiva y es
un factor extrínseco.

Ejemplos La compraventa puede ser condicional: las partes pueden celebrar el contrato y dejarlo
en suspensión hasta que se cumpla el hecho condicionante (condición suspensiva) o cumplir sus
obligaciones y dejarlas sin efecto en forma retroactiva si se cumple el hecho condicionante
(condición resolutoria).

La compra venta puede ser aleatoria cuando se vende una cosa que puede o no existir y se toma el
riesgo de que exista como un alea. Aquí se ve el factor intrínseco del hecho incierto pudiendo ser
también subjetivo.

Clasificacion de contratos aleatorios

Por su naturaleza: juegos de azar o destreza física,apuesta, lotería, renta vitalicia

Por voluntad de las partes: compra venta a todo riesgo renunciando a garantías de evicción o por
vicios redhibitorios, compra venta de la cosa sometida a riesgo.

FORMALES Y NO FORMALES

Art 969 Los contratos para los cuales la ley exige una forma para su validez, son nulos si la
solemnidad no ha sido satisfecha. Cuando la forma requerida para los contratos lo es solo para que
estos produzcan sus efectos propios, sin sanción de nulidad, no quedan concluidos como tales
mientras no sea otorgado el instrumento previsto, pero valen como contratos en los que las partes
se obligaron a cumplir con la expresada formalidad. Cuando la ley o las partes no imponen una
forma determinada, esta debe constituir solo un medio de prueba de la celebración del contrato.

Formales: la forma es de carácter constitutivo para su validez y sin ella no es exigible- forma ad
solemnitatem-. Tambien puede ser requerida una forma para la prueba – forma ad probationem-

Cuando la forma es exigida bajo sanción de nulidad, son contratos formales de solemnidad
absoluta y no quedan concluidos como tales hasta que se cumplan.

Son de solemnidad relativa cuando la formalidad no es exigida bajo sanción de nulidad.

TIPICOS Y ATIPICOS / NOMINADOS E INNOMINADOS

Art 970 Los contratos son nominados o innominados según la ley los regule especialmente o no.
Los contratos innominados están regidos por el siguiente orden:

La voluntad de las partes;

Las normas generales sobre contratos y obligaciones;

Los usos y practicas del lugar de celebración;

Las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines que son compatibles y se
adecuan a su finalidad.

TIPICOS supuesto de hecho que encuadra perfectamente en la descripción legal o social y es


congruente con su finalidad.

ATIPICOS PUROS obra de las partes si n referencia a ninguna previsión del legislador. Se lo
considera una subespecie de los contratos por ello rigen para estos los preceptos de la parte
general.(autonomía privada licita,buena fe, se procederá a calificarlos como onerosos o gratuitos
etc). En estos no solo la ley es fuente sino también la costumbre o autonomía de la voluntad.

ATIPICOS MIXTOS no se ajustan perfectamente a la descripción legal ni son completamente


novedosos, son mas bien intermedios modificando parcialmente al tipo base. Muy comunes en la
actualidad podemos diferir dos categorías

-Prestaciones principales y accesorias pertenecientes a distintos tipos: tipo base con dos o mas
prestaciones accesorias propias de un tipo o tipos diferentes del base. Se aplica el principio de
absorción puesto que existiendo un elemento preponderante se aplicaran las normas del tipo
básico y principal.

-Prestaciones principales pertenecientes a distintos tipos: Se los suele denominar dobles porque
son clausulas incorporadas a un mismo vinculo que representan la combinación de diferentes tipos
contractuales sin que pierdan su individualidad. Se aplica la teoría de la combinación ej pension
que promete alojamiento (locación)y comida, o la portería que incluye contrato de trabajo,
locación de cosas, alquiler con opción de compra etc.
UNIONES DE CONTRATOS son contratos distintos celebrados por las mismas partes con una misma
finalidad económica- social habiendo una conexión funcional de prestaciones. La influencia del
mismo documento o momento de celebración es minima y casi no tomada en cuenta. Son
ejemplos de esta figura, los contratos en relación de dependecia mutua( la ejecución o validez de
uno queda subordinado a la ejecución o validez del otro), contrato principal y accesorio (uno es la
razón de existencia del otro ej: fianza), subcontrato (dependencia unilateral ej locación-
sublocacion), sucesión de contratos (contrato preparatorio y contrato definitivo vinculados en
sentido temporal y causal sin que se afecte la tipicidad), negocios realizados a través de varios
contratos (tracto sucesivo).

CONTRATOS DE DISPOSICION Y ADMINISTRACION(característica de un contrato, no contrato en si


mismo)

LOS ACTOS DE ADMINISTRACION están destinados a la preservación del capital estatica o


dinámicamente, emplea rentas o bienes del capital sin modificarlos con el fin de hacer producir
beneficios. Los bienes por lo general no salen del patrimonio o si lo hacen por ejemplo en una
compra venta no afectan sustancialmente al patrimonio.(porque pueden ser bienes circulantes).
Recae sobre las rentas.

LOS ACTOS DE DISPOSICION tiene por objeto bienes de capital no circulante, y modifica
sustancialmente el patrimonio(renuncia gratuita, quita, remisión, servicios gratuitos) o
compromete el provenir de los bienes del patrimonio (constitución de derechos reales de garantía
sobre inmuebles) o persiguen la productividad de un modo anormal (arrendamiento por mas de 6
meses). Recae sobre el capital.

DE EJECUCION INSTANTANEA Y DE TRACTO SUCESIVO

INSTANTANEA comporta el cumplimiento de una sola vez y de un modo único suficiente para
agotar el negocio y puede dar de manera inmediata o diferida. Ejemplo compraventa o permuta
que se agota con el intercambio de prestaciones

TRACTO SUCESIVO de cumplimiento continuado o periódico, sus efectos se prolongan en el


tiempo, este tracto puede comenzar con el perfeccionamiento del negocio (ejecución inmediata) o
sujetarse a un termino inicial (ejecución diferida). Ejemplo locación de cosa inmueble la relación
jurídica y por ende sus efectos se prolongan hasta la extinción de los plazos minimos previstos
(ejecución diferida final)

DE EJECUCION INMEDIATA Y DIFERIDA

Esta distinción se basa en el momento en el cual comienza a producir efectos el contrato.

Las partes pueden tener interés en que los efectos de un determinado negocio se desencadenen
luego de su celebración, pueden incorporar entonces una modalidad denominada plazo, definida
como un elemento accesorio que indica el momento desde y hasta cuando tiene eficacia el
negocio. El termino momento futuro pero cierto (fecha exacta/ no la espera de un acontecimeinto
que no se sabe cuando va a ocurrir)
Puede ser inicial-suspensivo una vez cumplido el negocio impide hasta su vencimiento que se
sigan los efectos sin demoras. El contrato de ejecución diferida es el sujeto a un termino inicial.

O final –resolutorio su vencimiento pone fin a los efectos del contrato-.

La ejecución inmediata significa que los efectos comienzan en el mismo momento en que se
celebra el negocio, mientras que la ejecución diferida refiere a que los efectos rigen a partir del
momento o termino que fije el plazo que establecieron las partes.

7. FUNCION ECONOMICA DE LOS CONTRATOS

La ley tutela intereses típicos que se asientan en los contratos porque satisfacen las típicas
funciones de colaboración en la vida social.

FUNCION DE CAMBIO: se da por la circulación de bienes mediante su enajenación o disposición (ej


compraventa, permuta, cesión onerosa etc), o por su circulación mediante la concesión del uso
temporario de bienes (ej locación)

FUNCION DE CREDITO: prestamos de consumo (mutuo,comodato, deposito irregular, derechos a


usar) o contrato oneroso de renta vitalicia.

FUNCION DE GARANTIA: tipos contractuales que brindan seguridad respecto del cumplimiento de
otro contrato principal (ej fianza)

FUNCION DE CUSTODIA: de una cosa ajena que se entrega para su guarda y conservación ( ej
deposito regular,contratos atípicos de garaje o caja de seguridad)

FUNCION DE COOPERACION: en resultado o gestión (sociedades, mandatos con o sin


representación ), o sobre la base del trabajo personal (LOCACION DE SERVIOS Y CONTRATO DE
TRABAJO) y colaboración en base a títulos gratuitos (donación y liberalidades)

FUNCION DE PREVISION: prevención de riesgos en el derecho civil el ejemplo es la renta vitalicia y


en el derecho comercial es el seguro.

FUNCION DE RECREACION: no es una función económica sino mas bien de esparcimiento o


entretenimiento (ejemplo juegos de azar o destreza física)

8. LIBERTAD DE CONTRATACION. EFECTO VINCULANTE DEL CONTRATO. BUENA FE. FACULTADES DE


LOS JUECES. DERECHO DE PROPIEDAD

ARTICULO 958.- Libertad de contratación. Las partes son libres para celebrar un contrato y
determinar su contenido, dentro de los límites impuestos por la ley, el orden público, la moral y las
buenas costumbres.
Este art esta derivado del principio general del derecho de la autonomía de la voluntad que se le
ha otorgado su fuente en la CN. Refiere a la autoregulacion (libertad contractual) que es el derecho
de las partes de determinar el contenido del contrato y la autodecisión (libertad de contratar) lo
que implica que la parte puede o no querer celebrar el contrato. . La libertad también es un
presupuesto del consentimiento que a su vez es un elemento esencial de todo acto jco y por ende
del contrato.

Sin embargo estos principios no son absolutos.La autonomía tiene lugar cuando las partes crean
reglas que expresan sus intereses particulares y la ley opera como limite de
coordinación,protección y dirección.

Libertad de celebración obligarse o no: limites imposición de un costo (responsabilidad pre


contractual se realiza oferta o se crea expectativa, hay libertad de obligarse pero debe
indemnizarse a la otra parte por la confianza defraudada) o de una prohibición (supuestos
excepcionales que están obligados a contratar ej servicios públicos domiciliarios)

Libertad de configurar el contenido. Limite adecuación al oj es decir que sea un objeto licito
posible determinado o determinable, y en cuanto al contrato de consumo los limites están
volcados a las clausulas abusivas y al beneficio de la parte mas débil.

Libertad de determinar las formas: cuando el tipo de contrato no exija una solemnidad legal bajo
sancion de nulidad.

ARTICULO 959.- Efecto vinculante. Todo contrato válidamente celebrado es obligatorio para las
partes. Su contenido sólo puede ser modificado o extinguido por acuerdo de partes o en los
supuestos en que la ley lo prevé.

Una vez que existe la declaración de voluntad bilateral esta es obliogatoria asi como hay libertad
para contratar hay deber de respetar la palabra empeñada. La libertad anterior esta ligada a la
seguridad jurídica que consta de dos aspectos.

Que la contraparte cumpla la palabra empeñada

Que las reglas generales del contrato no cambien.

El contrato importa una autoresponsabilidad el contrato es ley para las partes, es una ley privada.
Tiene base romanista en los preceptos pacta sunt servanda y volenti non fit injuria, es decir lo
pactado obliga porque lo que se quiere no causa daño. Sin embargo en la nueva redacción del
CCYC no se asimila el contrato a la ley para asi permitir que esta funcione como restricción y
delimitar su jerarquía, por eso el código solo atiende al aspecto de obligatoriedad para las partes
como autoimposicion de un deber jurídico.

Su efecto es relativo a las partes respaldado por la seguridad jurídica de que una persona no pueda
ser demandada por un acuerdo en el que no intervino, solo una persona que es parte del contrato
puede ser demandada en base a el. No se perjudica a terceros ajenos salvo en los contratos
conexos.
ARTICULO 960.- Facultades de los jueces. Los jueces no tienen facultades para modificar las
estipulaciones de los contratos, excepto que sea a pedido de una de las partes cuando lo autoriza
la ley, o de oficio cuando se afecta, de modo manifiesto, el orden público.

La claridad de este articulo busca reforzar la autonomía de la voluntad e inhibir la intervención del
juez, aunque su figura no deja de ser importante en situaciones de abuso o de oficio en protección
del orden publico. No estaba regulada específicamente esta cuestión en el CVS pero se podía
deducir su intervención en art referidos a lesión subjetiva, morigeración de cláusulas penales, y de
oficio en post del orden publico.

ARTICULO 961.- Buena fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe.
Obligan no sólo a lo que está formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que puedan
considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente se habría obligado
un contratante cuidadoso y previsor.

Esta nueva redacción recupera el texto originario del CVS eliminado por le ley 17711integrado
luego en el art 1198. El legislador no pretende avanzar en la definición de buena fe porque busca
que se adapte a las realidades sociales .

Buena fe subjetiva:creencia que un sujeto tiene respecto de la posición de otro, apariencia de una
situación jurídica determinada donde no haya una reconocibilidad de una situación contraria.

Buena fe objetiva:surge del intercambio standard general. Como se espera que las partes actúen
sin tener en cuenta sus cualidades individuales.

La segunda parte del texto resalta la buena fe objetiva que no se limita solo a las obligaciones
primordiales sino también a las secundarias y accesorias intrínsecas a la naturaleza del contrato y
se extiende aun mas no solo a la celebración del mismo sino también a tratativas previas y
obligaciones de reparar.

ARTICULO 965.- Derecho de propiedad. Los derechos resultantes de los contratos integran el
derecho de propiedad del contratante.

La norma viene a confirmar la protección del derecho constitucional introducida por la corte
suprema en el articulo 17 donde los derechos de propiedad de un sujeto se encuentran precisados
entre ellos los que derivan de un contrato.

9. EL TIPO GENERAL DEL CONTRATO Y EL TIPO ESPECIAL. FRAGMENTACION DEL TIPO GENERAL.
CONTRATOS DISCRECIONALES POR ADHESION Y DE CONSUMO.

9. La regulación del tipo general del contrato en el CCC 2014.

El tipo general de contrato. Contratos celebrados por adhesión y de consumo.

El nuevo CCyC introduce categorías como el contrato por adhesión a cláusulas predispuestas y el
contrato de consumo. Que en realidad son modalidades de contratación.
Recepta principios generales en materia de contratos de consumo, que se complementan con la
Ley de Defensa del Consumidor 24240.

El tipo referido a los contratos especiales.

Se regulan y unifican los contratos previstos en el Código Civil y el Código de Comercio anteriores.
Ej. Permuta, locación, compraventa, donación, etc.

Se incorporan contratos regulados en normas específicas. Ej. Leasing, fideicomiso, contratos


asociativo.

Los contratos de adhesión y consumo están en la parte general porque son un modo de consentir,
no un tipo de contrato. Es decir que puede por ejemlo existir un contrato de compraventa de
consumo, o uno laboral por adhesión. Por eso no se los ubica en la parte especial que están los
tipos de contratos.

Unidad II Formacion del contrato

Formación del consentimiento. Concepto y presupuestos. Modos de manifestación negocial:


directa, indirecta y presumida por ley. El silencio como manifestación de voluntad.

Formación del consentimiento:

ARTICULO 971.- Formación del consentimiento. Los contratos se concluyen con la recepción de la
aceptación de una oferta o por una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la
existencia de un acuerdo.

Eñ consentimiento es un elemento del contrato que puede ser definido como la declaracion de la
voluntad común, que surge de la oferta y de la aceptación, con aptitud para producir obligaciones.

Requisistos del acto voluntario:

Discernimiento: facultad de comprender los elementos fundametales para tomar una decisión.
Saber lo que quiero, el código ausenta el discernimiento en la minoridad, demencia y probación
accidental de la razón

Intención: el discernimiento aplicado a un acto concreto demuestra si el individuo ha querido


realizarlo cuando el individuo actuó por error o engaño doloso hay defecto en la intención

Libertad: elegir sin presión externa, puede ser afectada por la violencia física o coacción
económica.

La intención requiere de los siguientes elementos

Producir el acto, voluntad de realización, este elemento ha sido calificado como interno
Producir los efectos, voluntad de los efectos, requiere que esa voluntad tenga una finalidad que a
su vez sea producir efectos jurídicos, el autor se propone concretar el acto y a través de estos crear
modificar o extinguir obligaciones

Dirigir a otros sujetos, carácter recepticio la declaración unilateral pero tiene el propósito de
constituir un acto bilateral (contrato) con otro sujeto a la que se dirige.

Exteriorización de la voluntad:

La voluntad debe exteriorizarse para que la otra parte pueda recibir la propuesta. Es expresa en
forma verbal (oralmente, compras cotidianas), escrita (ejemplo: escritura cuando son bienes de
mayor valor, auto) o por signos inequívocos (fundado en usos y costumbres, ejemplo remate)

Manifestación directa: la intención se deduce directamente cuando existen comportamientos


socialmente reconocible de la intención, el autor usa un medio que la sociedad acepta como tal
para expresar el consentimiento, puede darse de dos modos:
1- comportamientos declarativos: utiliza el lenguaje verbal, escrito o grafico o por signos, lo que en
gran medida equivale al termino expresa
2- Se denomina comportamiento no declarativo donde no se usa el lenguaje sino actos de
ejecución de los cuales se deduce una declaración de voluntad actuada, ejemplo: ejecución del
mandato revela su aceptación, destrucción de un testamento revela la intención de revocarlo.
la correspondencia entre las manifestaciones expresa y directa, y la tacita e indirecta, no es total,
dado que todo comportamiento declarativo es necesariamente expreso.

La manifestación indirecta: cuando la intención se infiere mediante de un comportamiento que


normalmente no tiene esa función, hay aquí un comportamiento no declarativo que constituyen
una manifestación indirecta.
pero hay límites para tomar a esta manifestación como válidas:
- si hay voluntad declarada directa el sujeto queda obligado, salvo que pruebe la existencia de un
vicio del acto voluntario y se declare nula
- si hay voluntad actuada directa el sujeto queda obligado salvo que demuestre la inexistencia de la
intención.
- si hay voluntad con intención indirecta, salvo que demuestre que el acto no es el que el
legislador tomo como base para adjudicar ese efecto.

Declaración presunta por ley o presumida: se da cuando la ley atribuye al acto una consecuencia
prescindiendo de la real voluntad del otorgante, puede admitir prueba en contrario ( iuris tantum)
o no puede admitir prueba en contrario (iuris et de iure). Ejemplo el consentimiento tácito se
presumirá si una de las partes entregare y la otra recibiere la cosa ofrecida o pedida, lo que no
hubiera hecho si su intención fuese no aceptar la oferta

El silencio como manifestación de la voluntad tacita: el silencio es la audiencia de todo


comportamiento ( es no hablar no escribir no actuar no realizar signos) .Un sujeto que mantiene el
silencio no se obliga pero ocurre lo contrario si había una obligación anterior a expresarse.
En las relaciones contractuales el silencio produce obligación cuando:
- cuando las partes otorgan eficacia en un acuerdo anterior, o el legislador puede asignarle carácter
de manifestación de la voluntad cuando hay una obligación de explicarse por la ley, entre el
silencio actual y las declaraciones precedentes, cuando se impone una carga o sanción que
presume el consentimiento, relaciones de familia

3-Gestacion del conocimiento. Tratativas: regla general: libertad de negociación (art 990). Deber de
buena fe (art 991). Deber de confidencialidad (art992). Cartas de intención (art 993).

Gestación del conocimiento: la combinación de voluntades declaradas da origen a la voluntad


común que no se da de una forma instantánea siempre requiere un proceso de gestación
denominado iter contratcus o iter consesus mas o menos extenso según la complejidad del
contrato. La gestación con el primer contaco o acercamiento de quienes en el fututo serán las
partes del contrato-tratativas iniciales-por eso lo llamamos tratantes. La doctrina distingue entre
una manifestación instantánea del consentimiento basada en la oferta y la ceptacion sin contratos
previos.

El tracto sucesivo o formación progresiva cuenta con algunos ciclos pre negociables que pueden
generar responsabilidad extracontractual cuando la buena fe es quebrantada.

Periodo de ideación o elaboración del consentimiento: actos pre dispositivos, las partes inician los
contactos, fijan puntos de discusión, sin originar vinculo y sin limitar la libertad de apartarse o no
contratar porque el contrato esta en una etapa de esquema hipotético. Pero la ruptura de estas
tratativas sin un motivo justo o de manera abrupta o irregular genera responsabilidad pre
contractual por la perdida de chance de la otra parte.

El periodo de la concreción del acuerdo: actos que aun siendo provisorios o preliminares del
contrato definitivo son vinculantes para las partes constituyenm figuras negociables autónomas y
generan responsabilidad por los gastos que la otra parte realiza

3-Oferta: concepto requisitos. La oferta al publico. Invitación a ofertar. Obligatoriedad. Retrataccion


de la oferta. Caducidad: muerte o incapacidad de partes. Aceptación. Modos de aceptación.
Perfeccionamiento. Retractación de la aceptación. Acuerdo parcial. La formación del
consentimiento en los contratos con partes subjetivamente compleja.

ARTICULO 973.- Invitación a ofertar. La oferta dirigida a personas indeterminadas es considerada


como invitación para que hagan ofertas, excepto que de sus términos o de las circunstancias de su
emisión resulte la intención de contratar del oferente. En este caso, se la entiende emitida por el
tiempo y en las condiciones admitidas por los usos.
La regla general es que la oferta por medios publicitarios no obliga contractualmente a quien la
emite, entendiéndose que es una invitación a ofertar, pero puede obligar extracontractualmente
cuando la publicidad es abusiva, engañosa, ilícita o causa daños. En el derecho del consumidior la
oferta a consumidores indeterminados efectuada por medios publicitarios si es obligatoria.

ARTICULO 974.- Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al proponente, a no ser que lo
contrario resulte de sus términos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias del caso.

La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comunicación


instantáneo, sin fijación de plazo, sólo puede ser aceptada inmediatamente.

Cuando se hace a una persona que no está presente, sin fijación de plazo para la aceptación, el
proponente queda obligado hasta el momento en que puede razonablemente esperarse la
recepción de la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicación.

Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su recepción, excepto que
contenga una previsión diferente.

El contenido de la oferta:

La regla es que la oferta no causa obligación.

La oferta es obligatoria, por ser una declaración unilateral cuando se la somete a un plazo o se
renuncia a la facultad de revocarla.

Deberes colaterales de oferante:

La oferta tiene una propuesta de contrato que no es obligatoria por aplicación de la libertad de
contratar: por esta razón no puede exigir el cumplimiento, salvo los casos de auto obligación.

El acto de ofertar produce deberes colaterales cuyo contenido es diferente: se protege la


negociación leal, y su frustración produce un daño al interés.

En la primer parte del articulo hay una formulación de presunción iuris tantum, salvo prueba en
contrario en favor de la obligatoriedad y corresponde al sujeto a quien se le atribuye la oferta
establecer la via de escape al supuesto compromiso utilizando cualquiera de los supuestos
previstos en la norma para justificar su falta de interés a vincularse.

Luego el articulo habla de la oferta pura y simple entre presentes cuando se trate de medios
instantáneos solo pueden ser aceptadas inmediatamente (se utiliza la palabra medios instantáneos
para incluir a las modernas tecnologías antes no previstas). En cuanto a la oferta pura y simple
entre ausentes se diga como pauta de tiempo la espera razonable conforme a los medios usuales
utilizados. Por ultimo se incorpora la teoría de la recepción como novedad en la CCYC que significa
que el plazo comienza a tener vigencia salvo que contenga una previsión diferente desde la fecha
en que sea conocible para el potencial aceptante llegando a su domicilio o de otra manera clara.

ARTICULO 975.- Retractación de la oferta. La oferta dirigida a una persona determinada puede ser
retractada si la comunicación de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo
que la oferta.

El nuevo articulo ya no hace depender la aceptación de la retractación ( siempre se podía retractar


antes de la aceptación), las exigencias de mayor seguridad de los negocios modernos modifican el
tiempo en la norma solo es posible realizar la retractación si es recibida antes o al mismo tiempo
que la oferta. El articulo refiere ofertas a personas determinadas pero tampoco prohíbe la analogía
en los casos de personas indeterminadas y la aplicación del principio de irrevocabilidad cuando el
oferente hubiese renunciado a la facultad de retirarla o cuando se hubiese obligado a permanecer
en ella durante el plazo

ARTICULO 976.- Muerte o incapacidad de las partes. La oferta caduca cuando el proponente o el
destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la recepción de su aceptación.

El que aceptó la oferta ignorando la muerte o incapacidad del oferente, y que a consecuencia de su
aceptación ha hecho gastos o sufrido pérdidas, tiene derecho a reclamar su reparación.

El derecho argentino se inclina por la teoría clásica en que la oferta no se independiza del oferente,
y por lo tanto sufre las contingencias que lo puedan afectar y no la teoría de la autonomía de la
oferta que consagran otros códigos como el alemán.

Por eso la muerte o incapacidad de las partes antes de recibir la aceptación significa la caducidad
de la oferta, asi se aplica la teoría de la recepción a la inversa, sin embargo si la oferta lleva un
plazo convencional de duración vencido este queda sin efecto caduca.

En ultima instancia el CCyC contempla el derecho a reclamar prejuicios e intereses en caso de


ignorancia de la muerte o incapacidad que se puede transmitir a los herederos.

ARTICULO 978.- Aceptación. Para que el contrato se concluya, la aceptación debe expresar la plena
conformidad con la oferta. Cualquier modificación a la oferta que su destinatario hace al
manifestar su aceptación, no vale como tal, sino que importa la propuesta de un nuevo contrato,
pero las modificaciones pueden ser admitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al
aceptante.

Concepto: es una declaración unilateral al igual que la oferta, de voluntad recepticia, destinada al
oferente y dirigida a la aceptación del contrato basada en la teoría punk tateo, se señala que la
aceptación debe ser lisa y llana, es decir, coincidir sobre todos y cada uno de los puntos o
elementos de la oferta. Cualquier modificación importa a la propuesta de un nuevo contrato.
ARTICULO 979.- Modos de aceptación. Toda declaración o acto del destinatario que revela
conformidad con la oferta constituye aceptación. El silencio importa aceptación sólo cuando existe
el deber de expedirse, el que puede resultar de la voluntad de las partes, de los usos o de las
prácticas que las partes hayan establecido entre ellas, o de una relación entre el silencio actual y
las declaraciones precedentes.

La aceptación como manifestación de la voluntad es una exteriorización directa o indirecta por


comportamientos declarativos o de hecho, la libertad de forma sin embargo puede ser limitada por
el oferente que para asegurar la existencia del acuerdo impone determinadas modalidades
ejemplo por escrito, carta certificada, carta de aceptación.

El nuevo CCyC hace mención a la declaración que debe comprenderse como expresa en todas sus
variables, hace referencia precisa al silencio y en los casos en que procede eliminando el supuesto
de imposición por la ley.

ARTICULO 980.- Perfeccionamiento. La aceptación perfecciona el contrato:

a) entre presentes, cuando es manifestada;

b) entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la oferta.

La regla entre presentes se mantiene en la forma inmediata y entre ausentes por la teoría de la
recepcion

ARTICULO 983.- Recepción de la manifestación de la voluntad. A los fines de este Capítulo se


considera que la manifestación de voluntad de una parte es recibida por la otra cuando ésta la
conoce o debió conocerla, trátese de comunicación verbal, de recepción en su domicilio de un
instrumento pertinente, o de otro modo útil.

El articulo incorpora lo propuesto en general por la doctrina y la jurisprudencia ampliando la


funcionalidad de la teoría de la recepcion a los casos de oralidad domicilio u otro medio útil

ARTICULO 981.- Retractación de la aceptación. La aceptación puede ser retractada si la


comunicación de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.

El aceptante no queda vinculado por su manifestación de voluntad, puede retractarla antes de que
llegue a conocimiento del oferente. Este código permite la retractación de la aceptación no solo
entre ausentes sino también entre presentes cuando añade que el destinatario puede hacerla
antes o AL MISMO TIEMPO QUE ELLA. Esta retractación no tendría virtualidad y si con
posterioridad se negara a cumplir el contrato incurriría en responsabilidad civil. Sin embargo el
CCyC no menciona dicha responsabilidad lo que interpretamos que si la retractación surge en
debido tiempo impidiendo perdidas el aceptante no incurre en responsabilidad

Si el aceptante pretendiera retractarse cuando el oferente ya ha conocido su declaración

ARTICULO 982.- Acuerdo parcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen el contrato si todas
ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su consentimiento sobre los
elementos esenciales particulares. En tal situación, el contrato queda integrado conforme a las
reglas del Capítulo 1. En la duda, el contrato se tiene por no concluido. No se considera acuerdo
parcial la extensión de una minuta o de un borrador respecto de alguno de los elementos o de
todos ellos.

Recepta la teoría de la puntkTation, el acuerdo parcial depende de un acuerdo de partes sobre


dicha materia no pudiendo aceptar solo una parte por decisión unilateral salvo que figure la
intención del oferente de habilitar tal opción o directamente llevar a cabo el contrato en forma
parcial. Cuando se trate del objeto este acuerdo deberá versar sobre elementos esenciales para
evitar la desnaturalización del contrato en caso de duda se aplica una interpretación restrictiva
donde se estará en la inexistencia del acuerdo. El juez será quien determine cuales son los
elementos esenciales dado un conflicto en que una de las partes se vea perjudicada. (ver tipos de
oferta, obj-suj plural).

ARTICULO 977.- contrato plurilateral: si el contrato ha de ser celebrado por varias partes, y la oferta
emana de distintas personas, o es dirigida a varios destinatarios, no hay contrato sin el
consentimiento de todos los interesados, excepto que la convención de o la ley autoricen a la
mayoría de ellos para celebrarlo en nombre de todos o permitan su conclusión solo entre quienes
lo han consentido.

Dada la exigencia doctrinaria el nuevo CCyC reocnoce a los contratos plurilaterales y como regla
general establece la necesidad del consentimiento integrado por todos conforme al centro de
interés excepto que las partes o la ley autoricen otro criterio, ejemplo mayoritario o unilateral

Oferta concepto y requisitos:

Es una peoposicion unilateral que una de las partes dirige a las otras para celebrar con ella un
contrato. No es un acto preparatorio del contrato, sino que es una de las declaraciones
contractuales, es asi que solo puede haber oferta cuando el contrato puede quedar cerrado, con la
mera aceptación de la otra.
Requisitos: para que haya promesa esta debe ser a persona o personas determinadas, sobre un
contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos.
la oferta o propuesta, manifestación de la voluntad directa o indirecta (exteriorización), mediante
comportamientos declarativos o de hecho, debe referirse a un contrato en particular típico o
atípico

Debe ser completa y autosuficiente, es el primer requisito de la oferta. Solo así se explica que la
mera aceptación baste para formar el consentimiento. En el caso de que sea incompleta no
constituirá una oferta jurídicamente relevante, cuando se trate de una parcialmente concreta se
determinara su carácter de oferta según estén o no los elementos esenciales del contrato, la
omisión de datos accesorios será integrada por las partes posteriormente, por la ley o por el juez.

La determinación subjetiva, es decir, la oferta debe ser dirigida a persona o personas


determinadas, he aquí el segundo requisito. “No constituyen oferta, el envío de tarifas, listas de
precios y otros prospectos y avisos análogos”, porque estas son dirigidas a personas
indeterminadas.

La oferta al público: si bien la determinación subjetiva es esencial, su ausencia determina que solo
hay una invitación a efectuar. Las nuevas modalidades para expresar la oferta como la publicidad,
campañas de márquetin etc, están hechas a personas indeterminadas, al público en general y a
grupos de personas. La contratación en masa hace imprescindible la formación del consentimiento
a través de condiciones generales negociales.

Tipos de oferta:

Oferta simple: no tiene modalidad alguna y por lo tanto se puede revocar en cualquier momento,
la oferta es verbal pierde vigencia si no es aceptada de inmediato o cuando transcurre un tiempo
razonable para recibir la aceptación

Oferta a plazo: el oferente se auto obliga durante un plazo en el término que el mismo ha fijado y
por lo tanto no puede retractarla hasta ese momento.

Oferta con renuncia a la facultad de revocarla: la auto obligación no es personalísima sigue vigente
para los sucesores del emisor, pero no es eterna dura hasta la prescripción de la acción o hasta que
los herederos soliciten la fijación judicial de un caso.

Oferta de objeto plural: si se ofrecen cosas divisibles la aceptación de una concluye el contrato, si
son varios objetos indivisibles se acepta la totalidad para concluir el contrato, si solo se acepta uno
se entiende que hay una contraoferta. También los objetos pueden elegirse de modos alternativos,
uno u otros (siempre divisibles) pero no ambos.

Oferta con pluralidad de sujetos: cuando se dirige a varios destinatarios porque la intención es
contratar con todos debe ser aceptadas por todos, podrán ser mancomunadas o solidarias según
los términos
Dirigida a varios destinatarios en forma sucesiva: no quiere contratar con un grupo, sino con uno
pero elige entre varios sujetos al primero que acepte. Cuando hay dudas respecto a que si es una
oferta conjunta o sucesiva cualquiera de los sujetos puede aceptar.

4 tratativas contractuales. Regla general: libertad de negociación (art 990). Deber de buena fe (art
991). Deber de confidencialidad (art 992). Cartas de intención (art 993).

ARTICULO 990.- Libertad de negociación. Las partes son libres para promover tratativas dirigidas a
la formación del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento.

El CC anterior no reconoce normas sobre la etapa pre contractual y el comportamiento previo a la


oferta. Se establece el principio general en este articulo las tratativas previas no generan
responsabilidad, salvo que:

ARTICULO 991.- Deber de buena fe. Durante las tratativas preliminares, y aunque no se haya
formulado una oferta, las partes deben obrar de buena fe para no frustrarlas injustificadamente. El
incumplimiento de este deber genera la responsabilidad de resarcir el daño que sufra el afectado
por haber confiado, sin su culpa, en la celebración del contrato.

La actuación contraria del deber de buena fe por las partes viene dada por la referencia al
abandono injustificado ducha arbitrariedad expone la falta de lealtad hacia la otra parte y
presupone el criterio de impestividad. Violar este deber posibilita el reclamo aunque no se precisa
cuales, basándose en la doctrina y la jurisprudencia podríamos decir que le daño recae sobre la
confianza: interés negativo que da lugar a la recommposicion del patrimonio a los mismos
términos que se hallaba de no haber realizado las tratativas, ejemplo: gastos, perdidas de chance.

ARTICULO 992.- Deber de confidencialidad. Si durante las negociaciones, una de las partes facilita a
la otra una información con carácter confidencial, el que la recibió tiene el deber de no revelarla y
de no usarla inapropiadamente en su propio interés. La parte que incumple este deber queda
obligada a reparar el daño sufrido por la otra y, si ha obtenido una ventaja indebida de la
información confidencial, queda obligada a indemnizar a la otra parte en la medida de su propio
enriquecimiento.

CC no reconocía. Debera ser definido pro las partes que es lo confidencial y en subsidio si las partes
no lo establecen se aplicara la ley de confidecncialidad 24766 que impiden que se divulguen
indebidamente información de manera contraria a los usos comerciales honestos. Ducha
revelación incluye a 3ros y al uso o abuso propio de tal
ARTICULO 993.- Cartas de intención. Los instrumentos mediante los cuales una parte, o todas ellas,
expresan un consentimiento para negociar sobre ciertas bases, limitado a cuestiones relativas a un
futuro contrato, son de interpretación restrictiva. Sólo tienen la fuerza obligatoria de la oferta si
cumplen sus requisitos.

Pertenece al genero de cartas misivas del viejo CC, la voluntad exteriorizada tiene un efecto
provisorio se agotan en la preparación del contrato no constituyen instrumento del mismo ni
obligación. Se la ve como una presentación enunciación de propósitos o base de un primer
acuerdo general.

La minuta: definida de modos diversos según su contenido y efectos. Se la considera pre memoria
o mero proyecto, escrito de los resultados parciales de las negociaciones o esquema del furuturo
contrato, y por ultimo minutas denominadas perfectas: que contienen explícitamente el propósito
de obligarse.

Sirve para documentar el cumplimiento de etapas, a los fines de demostrar la existencia de


tratativas ante el posible surgimiento de una responsabilidad pre contractual.

Un sector de la doctrina italiana sostiene que cuando la minuta concluya puntos esenciales el
contrato estará concluido pero subordinado a la condición de que se alcancen un acuerdo sobre
los puntos reservados.

5- contratos preliminares. Disposiciones generales. Plazo (art 994). contrato de promesa (art995).
Contrato de opcion (art 996). Pacto de preferencia (art 997 y 998). Contrato sujeto a conformidad
(art 999).

ARTICULO 994.- Disposiciones generales. Los contratos preliminares deben contener el acuerdo
sobre los elementos esenciales particulares que identifiquen el contrato futuro definitivo.

El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Sección es de un año, o el menor que
convengan las partes, quienes pueden renovarlo a su vencimiento.

El contrato preliminar es aquel mediante el cual una de las partes o bien los dos se obligan a
celebrar en un momento ulterior otro contrato que se llama definitivo. La mayoría de la doctrina
distingue el contrato preliminar que obliga una celebración definitiva y el contrato preparatorio
que apunta a reglar la vinculación de las partes.

No existía norma similar en el CC anterior, el CCyC dispone que los contratos previos deben
contener acuerdo sobre elementos esenciales del futuro contrato, objeto, causa,todo lo que
permita indentificar la clase de contrato definitivo que se quiere celebrar. El legislador también fija
el plazo de vigencia de estos contratos que en verdad no son contratos, sino que se hallan dentro
del campo de gestación del consentimiento.
ARTICULO 995.- Promesa de celebrar un contrato. Las partes pueden pactar la obligación de
celebrar un contrato futuro. El futuro contrato no puede ser de aquellos para los cuales se exige
una forma bajo sanción de nulidad. Es aplicable el régimen de las obligaciones de hacer.

Es la vinculación inmediata de las partes cuando no puedan procederse a la conclusión concreta y


definitiva en ese momento.

Teorías positivas que admiten su existencia y utilidad:

Obligación de hacer un acto futuro: es prestar en otro tiempo un nuevo acuerdo de voluntades, el
incumplimiento puede demandarse judicialmente

Obligación de hacer que se resuelve en daños y perjuicios: este hacer es infungible no puede
realizarlo un 3ro ante incumplimiento hayan obligación de indemnizar daños y perjuicio

Obligación de hacer el contrato de 2do grado o de cumplimiento: el contrato definitivo no es una


renovación del primero sino una ejecución de lo ya convenido y por último la teoría a la que
adherimos:

Obligación de hacer que es de cooperación o colaboración del contrato definitivo: el preparatorio


hacen hacer una promesa y sienta las bases o directrices del contrato futuro y obliga a cooperar y
el contrato definitivo obliga a desarrollar las bases del anterior. El primero no es autónomo sino
preparatorio de una posterior situación contractual, el segundo no es otro contrato sino la ley
contractual completada y desarrollada.

Es aplicable al régimen de las obligaciones de hacer, las partes se obligan respecto de un contrato
definitivo especifico no se pueden realizar contratos de promesa cuando el contrato definitivo
posea una forma solemne.

ARTICULO 996.- Contrato de opción. El contrato que contiene una opción de concluir un contrato
definitivo, otorga al beneficiario el derecho irrevocable de aceptarlo. Puede ser gratuito u oneroso,
y debe observar la forma exigida para el contrato definitivo. No es transmisible a un tercero,
excepto que así se lo estipule.

El obstante haciendo uso de su facultad decide si el contrato futuro queda perfecto o concluso o
no, si el obstante se decide por no ejercitar su derecho el contrato preliminar y el definitivo son
ineficaces no es transmisible este beneficio a 3ro y es irrevocable si se acepta.

ARTICULO 997.- Pacto de preferencia. El pacto de preferencia genera una obligación de hacer a
cargo de una de las partes, quien si decide celebrar un futuro contrato, debe hacerlo con la otra o
las otras partes. Si se trata de participaciones sociales de cualquier naturaleza, de condominio, de
partes en contratos asociativos o similares, el pacto puede ser recíproco. Los derechos y
obligaciones derivados de este pacto son transmisibles a terceros con las modalidades que se
estipulen.

No existen concordancias en el CC anterior solo el pacto de prelación de la compra-venta a otras


figuras en este contrato hay un derecho condicionado a un evento futuro o incierto que es la
decisión del promitente de celebrar el contrato futuro, una de las partes se obliga frente a la otra
para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro preferir a la otra parte ante en
eventuales interesados en la contratación; pero el promitente no queda obligado a celebrar el
contrato, pero si lo hace su obligación es la de conceder preferencia al beneficiario

ARTICULO 998.- Efectos. El otorgante de la preferencia debe dirigir a su o sus beneficiarios una
declaración, con los requisitos de la oferta, comunicándole su decisión de celebrar el nuevo
contrato, en su caso de conformidad con las estipulaciones del pacto. El contrato queda concluido
con la aceptación del o de los beneficiarios.

Este articulo complementa al anterior y se rigen las mismas reglas generales de la oferta y la
aceptación por lo tanto el beneficiario puede aceptar o no. Se puede transmitir a 3ros y se puede
realizar en forma reciproca en caso de contratos asociativos etc.

ARTICULO 999.- Contrato sujeto a conformidad. El contrato cuyo perfeccionamiento depende de


una conformidad o de una autorización queda sujeto a las reglas de la condición suspensiva.

La circunstancia que sea suspensiva indica que no será eficaz como contrato hasta que no se de el
hecho de autorización o conformidad como expresión positiva de la conducta.

6- Contratos celebrados por adhesión a clausulas generales predispuestas. Metodo adoptado por
el CC anterior. Adhesión y predisposición. Clausulas o condiciones. Caracterización (art 984).
Requisitos (art 985). Clausulas particulares (art 986). Interpretación (art 987). Clausulas abusivas.
Derecho comporada (diversos criterios). Control de incorporación y de contenido (arts 988 y 989).

MODALIDADES DE CONTRATACION:

TRADICIONAL, PARITARIA O DISCRECIONAL: IGUALDAD DE CONDICIONES Y PODER DE


NEGOCIACION

MASIVA:DISPARIDAD ENTRE CONTRATANTES Y DESIGUALDAD EN PODER DE NEGOCIACION

ARTICULO 984.- Definición. El contrato por adhesión es aquel mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a cláusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redacción.
El contrato se celebra por adhesión cuando la redacción de sus clausulas le corresponde a una sola
de las partes-el predisponente-mientras que la otra debe limitarse a aceptarlas o rechazarlas, sin
poder modificarlas-adherente-. No hablamos de contratos de adhesión como si de compraventa o
de locación por ejemplo, porque no es un tipo de contrato sino una modalidad de contratación que
puede referirse a tipos diversos y no solo de consumo como lo previa el ordenamiento jurídico
argentino únicamente en la ley 24240(ley de defensa al consumidor) donde quedaba expuesta esta
forma de contratación, recién con el nuevo CCYC se incorpora el concepto general de contratos por
adhesión o clausulas generales predispuestas haciéndose extensivo a otras contrataciones en masa
no solo de consumo ej laborales.
Naturaleza Juridica. Teorías:

Clasica/contractualista: no diferencia las reglas que gobiernan los contratos por adhesión de los
que se dan por discusión, solo consideran que los primeros tienen carácter de ley colectiva,
aludiendo con esa denominación a una oferta dirigida a cualquiera del publico y no a un individuo
en particular. Para esta teoría solo los poderes públicos dictan reglas que imponen a terceros su
asentimiento,en el remanente se da la libertad de contratación.

Anticontractualista:niega la naturaleza contractual de los contratos por adhesión y los considera un


acto unilateral la adhesión no lo vuelve bilateral, es un requisito accesorio para que sea valido
porque los efectos solo se determinan por la voluntad de su autor.

Tesis intermedia: (compartimos) entre el contrato donde las partes fijan libremente sus
obligaciones y la institución donde el legislador fija imperativamente la situación nueva, se halla
esta figura contrato por adhesión donde de alguna manera se combinan los dos anteriores porque
uno de los contratantes impone su voluntad al otro, obligando al legislador a intervenir para
asegurar la protección del mas débil.

Asi como los usos mercantiles influyeron en forma vinculante en el simple acuerdo desprovisto de
formalidad, esos mismos usos modificaron también la estructura del consentimiento. La igualdad
jurídica y la igualdad económica no contituyen como lo presupone el liberalismo una realidad
fáctica lo que representa la base de la protección de la parte mas débil de la contratación.La figura
mas ilustativa de esta desigualdad es el monopolio o el oligopolio.

Ventajas:

Celeridad de contratación simplificando el proceso de formación cuando se elimina las etapas pre
contractuales.

Uniformidad de contenido jurídico y relaciones contractuales que facilitan la concreción de


negocios por medio de agentes y representantes.

Igualdad de trato.

Desventajas :
Imposicion de condiciones por redacción unilateral sin posibilidad de modificar, dándose la
restrccion de la libertad de la parte dominada.

Desigualdad:surgida de la experiencia jurídica y disparidad económica de la act monopolizada que


debilita a la otra parte

Clausulas equivocas, oscuras o con letra menuda que facilita la comisión de fraude.

No hay negociación: porque no hay posibilidad de contra-oferta.

CONSENTIMIENTO. PREDISPOSICION- ADHESION = IMPOSICION- ASENTIMIENTO

ARTICULO 985.- Requisitos. Las cláusulas generales predispuestas deben ser comprensibles y
autosuficientes.

La redacción debe ser clara, completa y fácilmente legible.

Se tienen por no convenidas aquellas que efectúan un reenvío a textos o documentos que no se
facilitan a la contraparte del predisponente, previa o simultáneamente a la conclusión del contrato.

La presente disposición es aplicable a la contratación telefónica, electrónica o similares.

ARTICULO 986.- Cláusulas particulares. Las cláusulas particulares son aquellas que, negociadas
individualmente, amplían, limitan, suprimen o interpretan una cláusula general. En caso de in-
compatibilidad entre cláusulas generales y particulares, prevalecen estas últimas.

Llamamos clausula y no condición (como lo hace en algunos casos el derecho comparado) porque
en nuestro derecho esta palabra tiene una connotación especifica que es la nomenclaura de una
modalidad accesoria de la obligación contemplada con el código (junto al plazo y cargo).

Hay dos tipos de clausulas:

Clausulas generales: las establece exclusivamente el predisponente términos fijos no modificables


por el adherente.

Clausulas especificas: negociada fuera de los términos predispuestos con participación del
adherente, se les da preminencia sobre las generales por esta razón e igualmente puede ser
revisada si se desvirtura la función protectoria de esta posibilidad de negociación mutua
(simulacion o fraude al darle apariencia de particular a una en realidad impuesta). Ejemplo en las
generales se indica como lugar de reclamo sedeoficial en bs as y en las particulares con el
domicilio del adherente se establece que el lugar de reclamo será la sede local.

Ambas deben respetarse pero si colisionaran se estará a las particulares x la participación objetiva.

Las reglas del contrato por adhesión pueden aplicarse a los intermediarios también

proveedor-vendedor-consumidor(ultimo en la cadena) en los casos en que las cadenas de


comercio es pequeña.
ARTICULO 987.- Interpretación. Las cláusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se
interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
IN DUBIO PRO ADHERENTE, forma DIRECTA de proteger a la parte no predisponente.

ARTICULO 988.- Cláusulas abusivas. En los contratos previstos en esta sección, se deben tener por
no escritas:

a) las cláusulas que desnaturalizan las obligaciones del predisponente;

b) las que importan renuncia o restricción a los derechos del adherente, o amplían derechos del
predisponente que resultan de normas supletorias;

c) las que por su contenido, redacción o presentación, no son razonablemente previsibles.

ARTICULO 989.- Control judicial de las cláusulas abusivas. La aprobación administrativa de las
cláusulas generales no obsta a su control judicial. Cuando el juez declara la nulidad parcial del
contrato, simultáneamente lo debe integrar, si no puede subsistir sin comprometer su finalidad.

Se puede proceder a la nulidad total si no puede subsistir sin comprometer su finalidad.

Se procede a la nulidad parcial cuando puede subsistir su finalidad subsanando las clausulas
abusivas e integrando o cambiándolas siguiendo el sistema que indica el articulo anterior (987). La
aprobación administrativa no enerva la posibilidad de proceder al control judicial, se otorga la
presunción y apariencia de licitud hasta que judicialmente se determine lo contrario.

Contra las clausula abusivas:

El legislativo:en códigos, estatutos del consumidor o leyes especiales que prohíben y sancionan con
ineficacia.

El administrativo: comisiones especiales mixtas de consumidors, proveedores,representantes del


Estado etc que detectan por áreas las clausulas abusivas mas concurrentes.

El judicial: declara la ineficacia e integra el contrato

Contrato colectivo liga a una colectividad, es la abstracción hecha del consentimiento individual
dado directamente o por procurador, de cada uno de los miembros de la colectividad. Es una
institución espontanea propia del derecho social y su autonomía .

Algunas posturas lo ven como un mandato, otras niegan su naturaleza jurídica viendolo como un
acuerdo normativo sin consentimiento o peor aun sin voluntad, la tesis ecléctica lo ve como un
cuerpo contractual con alma de ley.
Contrato por concurso:oferta a incertam persona, se promueve una puja con concurso entre
quienes desean aceptar la oferta, reservándose el oferente la facultad de decidir la adjudicación o
atribución la cual es la declaración que perfecciona el consentimiento.Se aplica a la subasta,
licitación etc.

7.OTRAS MODALIDADES EN LA CONTRATACION. A) CONTRATOS DE LARGA DURACION. LOS


CONTRATOS RELACIONALES.DIFERENCIA CON LOS CONTRATOS DE EFECTO DIFERIDO Y DE TRACTO
SUCESIVO.DEBERES DE LAS PARTES.LA RENEGOCIACION DEL CONTRATO. B)CONTRATOS CONEXOS.
CARACTERIZACION. INTERPRETACION.

ARTICULO 1011.- Contratos de larga duración. En los contratos de larga duración el tiempo es
esencial para el cumplimiento del objeto, de modo que se produzcan los efectos queridos por las
partes o se satisfaga la necesidad que las indujo a contratar.

Las partes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de colaboración, respetando la
reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en relación a la duración total.

La parte que decide la rescisión debe dar a la otra la oportunidad razonable de renegociar de
buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.

Recision anulación de un contrato u otra obliacion.

Esta regulación novedosa en relación al código anterior entiende que en esta modalidad de
contratación el tiempo es un elemento esencial del contrato. Fija dos deberes el de colaboración y
el de renegociación que es un requisito previo a que una de las partes anule el contrato. No es mas
que una variable del preaviso pero con la diferencia de que este se limita a el informe de la
decisión y la renegociación es el otorgamiento a la otra parte de la oportunidad de readecuar el
negocio para su continuidad.

Otros elementos derivados del tiempo son:

el consentimiento progresivo formado por tratativas, ofertas, reformulación, secuencia que resulta
difícil de separar en etapas.

Reciprocidad dinámica

Clausulas procedimentales: el objeto no es una prestación consistente, en realidad se pactan


procedimientos de actuación.

Ver punto 6.unidad 1 efecto diferido /tracto sucesivo/ relacionales.

UNIONES DE CONTRATOS son contratos distintos celebrados por las mismas partes con una misma
finalidad económica- social habiendo una conexión funcional de prestaciones. La influencia del
mismo documento o momento de celebración es minima y casi no tomada en cuenta. Son
ejemplos de esta figura, los contratos en relación de dependecia mutua( la ejecución o validez de
uno queda subordinado a la ejecución o validez del otro), contrato principal y accesorio (uno es la
razón de existencia del otro ej: fianza), subcontrato (dependencia unilateral ej locación-
sublocacion), sucesión de contratos (contrato preparatorio y contrato definitivo vinculados en
sentido temporal y causal sin que se afecte la tipicidad), negocios realizados a través de varios
contratos (tracto sucesivo).

DE EJECUCION INSTANTANEA Y DE TRACTO SUCESIVO

INSTANTANEA comporta el cumplimiento de una sola vez y de un modo único suficiente para
agotar el negocio y puede dar de manera inmediata o diferida. Ejemplo compraventa o permuta
que se agota con el intercambio de prestaciones

TRACTO SUCESIVO de cumplimiento continuado o periódico, sus efectos se prolongan en el


tiempo, este tracto puede comenzar con el perfeccionamiento del negocio (ejecución inmediata) o
sujetarse a un termino inicial (ejecución diferida). Ejemplo locación de cosa inmueble la relación
jurídica y por ende sus efectos se prolongan hasta la extinción de los plazos minimos previstos
(ejecución diferida final)

DE EJECUCION INMEDIATA Y DIFERIDA

Esta distinción se basa en el momento en el cual comienza a producir efectos el contrato.

Las partes pueden tener interés en que los efectos de un determinado negocio se desencadenen
luego de su celebración, pueden incorporar entonces una modalidad denominada plazo, definida
como un elemento accesorio que indica el momento desde y hasta cuando tiene eficacia el
negocio. El termino momento futuro pero cierto (fecha exacta/ no la espera de un acontecimeinto
que no se sabe cuando va a ocurrir)

Puede ser inicial-suspensivo una vez cumplido el negocio impide hasta su vencimiento que se
sigan los efectos sin demoras. El contrato de ejecución diferida es el sujeto a un termino inicial.

O final –resolutorio su vencimiento pone fin a los efectos del contrato-.

La ejecución inmediata significa que los efectos comienzan en el mismo momento en que se
celebra el negocio, mientras que la ejecución diferida refiere a que los efectos rigen a partir del
momento o termino que fije el plazo que establecieron las partes.

Art.1073 Definicion. Hay conexidad cuando dos o mas contratos autónomos se hallan vinculados
entre si por una finalidad económica común previamente establecida, de modo que uno de ellos
ha sido determinante del otro para el logro del resultado perseguido. Esta finalidad puede ser
establecida por ley, expresamente pactada, o derivada de la interpretación, conforme con lo que
dispone el art 1074.

Antes del CCY C su desarrollo practico funcionaba como contrato atípico.Los contratos son
autónomos jurídicamente pero se verifica su vinculación por una finalidad económica común que
debe estar previamente establecida devenida de un contrato marco, esta conexión significa que
uno es determinante para el otro alcance sus fines.
Art 1074 Interpretacion. Los contratos conexos deben ser interpretados los unos por medio de los
otros, atribuyéndoles el sentido apropiado que surge del grupo de contratos, su función económica
y el resultado perseguido.

Se busca otorgar una fuincion global a los contratos conexos, se busca evitar que su autonomía sea
usada para aislarlos y asi privar los efectos de alguno.

Art 1075 Efectos. Según las circunstancias, probada la conexidad, un contratante puede oponer las
excepciones de incumplimiento total, parcial o defectuoso, aun frente a la inejecución de
obligaciones ajenas a su contrato. Atendiendo al principio de la conservación, la misma regla se
aplica cuando la extinción de uno de los contratos produce la frustración de la finalidad económica
común.

Se fija la importancia negocial, acreditada la conexidad el contratante puede justificar y retener el


cumplimiento de su propia prestación dado el incumplimiento del contratante ajeno porque la
extinción de uno de ellos expone a la frustración del resto y por ende al fin compartido.

UNIDAD 3: CAPACIDAD-OBJETO-CAUSA

Capacidad para contratar. Principios generales. Metodologia.

La capacidad no es un elemento del contrato, sino un presupuesto para la validez del


consentimiento.

Los principios generales sobre la capacidad civil los formulaba Velez Sarfield en el libro 1 titulo 2 al
tratar a las personas de existencia visible
METODOLOGIA Hoy el nuevo código consagra estos principios en el Libro 1. Titulo 1 Persona
Humana. Capitulo 2 Capacidad.Seccion primera ‘’Principios Generales’’.

Capacidad de derecho, que es la aptitud para ser titular de un derecho. Art 22 TODA PERSONA
HUMANA GOZA DE LA APTITUD PARA SER TITULAR DE DERECHOS Y DEBERES JURIDICOS. LA LEY
PUEDE PRIVAR O LIMITAR ESTA CAPACIDAD RESPECTO DE HECHOS, SIMPLES ACTOS O ACTOS JCOS
DETERMINADOS.

Capacidad de hecho, que es la aptitud para ejercerlo.Art 23 TODA PERSONA HUMANA PUEDE
EJERCER POR SI MISMA SUS DERECHOS, EXCEPTO LAS LIMITACIONES PREVISTAS EN EL CODIGO O
EN SENTENCIAS JUDICIALES.

Legitimacion para obrar, que es un poder de actuar, reconocido por la ley, respecto del bien
jurídico. Se da una identificación entre el titular del negocio y el titular del bien, nadie esta
legitimado para contratar en interés ajeno salvo que las partes estén disociadas como ocurre en la
representación. Presupone la capacidad y la competencia.

En el caso de las personas humanas la capacidad es la aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones que todo sujeto tiene como regla general. Las incapacidades son excepciones a la
regla y por lo tanto de interpretación restrictiva. En las personas jurídicas la incapacidad es la regla
y la capacidad es la excepción funcional establecida por los fines de su estatuto.

Incapacidad de derecho: prohibición legal referida a la legitimación de un sujeto para un acto


determinado, que no puede ser sustituida por representantes como en la incapacidad de hecho. La
norma niega a un sujeto ser titular en relaciones jurídicas. Es relativa porque la capacidad es un
atributo de la persona que tiene protección constitucional, y, por lo tanto, el legislador no podrá
prohibirla de modo general por consecuencia alcanza también a la capacidad de ejercicio por lo
que el incapaz de derecho no puede ejercer por si ni por otro. La incapacidad de derecho tiene una
función protectoria de terceros para evitar fraudes ej prohibición de contratar entre conyuges.

Incapacidad de hecho: tiene capacidad de derecho, pero presenta dificultades para ejercerla, las
limitaciones y por ende las incapacidades de obrar pueden ser absolutas o relativas, general o
limitada que abarquen todos los actos o una determinada esfera de ellos. Puede ser plena, cuando
excluye toda aptitud del sujeto para el cumplimiento relevante del acto, o atenuada cuando hace
necesaria la intervención de otras personas. Falta de re quisitos de la capacidad de obrar devienen
de tres categorías edad, salud, y honor. La incapacidad de ejercicio tiene una función protectoria
sobre el propio incapaz.

Personas incapaces de ejercicio. Art 24: personas por nacer, menores, persona declarada incapaz
por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en esa decisión (o sea solo para los actos
específicos)

Incapacidad e inhabilidad para contratar. El principio de la autonomía progresiva. Personas


incapaces de ejercicio. Menor de edad y adolescente. Personas con capacidad restringiday con
incapacidad. Emancipados. Menoes con títulos habilitantes. Inhabilitados por prodigalidad. La
incapacidad para contratar. Efectos de la nulidad del contrato. Inhabilidades para contratar.
Inhabilidades especiales.

Menores de edad. Autonomía progresiva.

Menor de edad es la persona que no ha cumplido 18 años(niños/niñas y adolescentes) y ejerce sus


derechos a través de sus representantes legales o el ministerio publico de menores. La capacidad
progresiva implica reconocer aptitudes o competencias en el niño teniendo en consideración su
edad y madurez permitiendo de acuerdo a estas ejercer por si algunos derechos. Disminuye en esa
misma medida la sustitución de la voluntad del menor de edad por parte de sus representantes
legales.

Ese campo de derechos permitidos esta integrado principalmente por derechos personalísimos, se
refiere en particular a decisiones del menor respecto de su salud y sobre su cuerpo. Dos franjas
estarías marca el código

13-16 donde el adolescente tiene aptitud para decidir por tratamiento no invasivos, que no
comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo en su vida o integridad física. Los actos
que no tengan ese carácter se decidirán con el consentimiento del adolescente prestado con la
asistencia de sus progenitores. En caso de conflicto debe dirimirse teniendo en cuenta el interés
superior del menor de edad y la base de la opinión medica.

16-18 el joven queda equiparado al adulto en cuanto a cualquier decisión sobre su propio cuerpo.

La celebración del matrimonio antes de los 18 años emancipa a la persona menor de edad,
gozando de plena capacidad de ejercicio con limitaciones previstas en este código.

No puede ni con autorización judicial aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito, hacer
donaciones de bienes que recibió a titulo gratuito, afianzar obligaciones. Se trata de
incapacidad3es de derecho que dan lugar a la nulidad absoluta del acto. Requiere autorización
judicial para disponer de a titulo oneroso de los bienes recibidos a titulo gratuito. La autorización
será entregada cuando el acto sea de necesidad o ventaja evidente añade el nuevo CCYC.

Es irrevocable, la nulidad del matrimonio no deja sin efecto la emancipación excepto del conyuge
de mala fe para quien cesa a partir de la sentencia es cosa juzgada. Si algo es debido no puede
percibirlo hasta ser mayor de edad porque no se altera la obligación ni su exigibilidad por el
transcurso del tiempo.

Menor de edad con titulo habilitante para el ejercicio de una profesión (ej maestro mayor de obra
en escuela técnica) puede ejercerla sin autorización previa y tiene por ende la administración y
disposición de los bienes que adquiere con el producto de su trabajo y puede estar en juicio civil o
penal por cuestiones vinculadas a el.

Personas con capacidad restringida y con incapacidad. Son nulos los actos que contraríen la
sentencia y realizados después de la inscripción en el Registro civil y capacidad de las personas
(esta inscripción hace oponible la incapacidad a terceros)

Pequeños contratos: cuando un niño compra para su padre en un kiosko se presume que es un
mandato tacito, cuando lo hace para si mismo aparece el argumento de los pequeños contratos y
es la costumbre la que justifica la obligación, es un acto nulo por razones de incapacidad pero con
sentido por razones de interés social. Se trata de actos de poco monto y repetitivos. Los contratos
celebrados por computadoras hacen difícil determinar si es un menor el que esta del otro lado.

En materia de capacidad, existe una tendencia generalizada a imputar al representante legal del
menor en los pequeños contratos o al propietario de la computadora por la apariencia derivada de
esa titularidad

El juez puede restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayo de 18 años por
adicciones o alteraciones mentales (reza el art 32 eliminando el concepto de demencia e
incorporando el de adicciones) permanentes o prolongadas graves que comprometan en el
ejercicio pleno de sus derechos a su propia persona o a sus bienes. Se designara un apoyo
Por excepción cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar o
expresar su voluntad el juez podrá declarar la incapacidad plena y designar un curador.

Inhabilitados por prodigalidad en la gestión de sus bienes que expongan a su conyuge, conviviente
o sus hijos menores de edad o con discapacidad a la perdida del patrimonio.

ARTICULO 1000.- Efectos de la nulidad del contrato. Declarada la nulidad del contrato celebrado
por la persona incapaz o con capacidad restringida, la parte capaz no tiene derecho para exigir la
restitución o el reembolso de lo que ha pagado o gastado, excepto si el contrato enriqueció a la
parte incapaz o con capacidad restringida y en cuanto se haya enriquecido.

El enriquecimiento al que refiere el articulo es al sin causa como variable de la equidad y la


restitución se limita a la medida del enriquecimiento.

ARTICULO 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en interés propio o ajeno,
según sea el caso, los que están impedidos para hacerlo conforme a disposiciones especiales. Los
contratos cuya celebración está prohibida a determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados
por interpósita persona.

Corresponde a la directa aplicación de la parte general sobre capacidad y acto jurídico. Se elimina
la referencia a los profesos y comerciantes fallidos unificando el criterio a los distintos supuestos
especiales. Indica además a la variable del interés propio o ajeno (como representante por ej). La
persona que no tiene capacidad jurídica o de derecho para hacerlo no puede incluso con un
medidador o representante.

ARTICULO 1002.- Inhabilidades especiales. No pueden contratar en interés propio:

a) los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración o enajenación están o han
estado encargados;

b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y mediadores, y sus auxiliares,
respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o han intervenido;

c) los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los que intervienen o
han intervenido;

d) los cónyuges, bajo el régimen de comunidad, entre sí.

Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa sobre los bienes
de las testamentarias que estén a su cargo.

Los religios y profesos no pueden contratar sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de
contado o contratasen por sus conventos.
Los comerciantes fallidos no pueden contratar sobre los bienes que correspondan a la masa de
concurso. La declaración de quiebra produce el desapoderamiento de los bienes, lo cual deriva en
esta incapacidad de hecho que no extiende a la defensa de bienes y derechos extrapatrimoniales,
usufructo de bienes de hijos menores. Los contratos que se le prohíben son inoponibles a la masa
de los acreedores.

Los condenados a penas privativas de la libertad prisión o reclusión por 3 o mas años están
privados de la administración de sus bienes y el derecho de disponer de ellos por actos entre vivos,
aun asi pueden percibir donaciones.

El objeto del contrato. Conpecto. Requisitos. Licitud, posibilidad, determinación, patrimonialidad.


Bienes existentes y futuros. Bienes ajenos. Bienes litigiosos, gravados o sujetos a medidas
cautelares. Contratos sobre herencias futuras.

El objeto es un elemento estructural del contrato, siendo el contrato un acuero de voluntades el


objeto es ‘’lo que se quiere’’.

Teorias sobre el objeto del contrato:

El contrato no tiene objeto, sino efectos y estos consisten en la producción de obligaciones. La


cuestión de la licitud, determinación, posibilidad se refieren al objeto de la obligación y no al del
contrato. Critica: el objeto es un elemento de la estructura estático, y los efectos son un elemento
de la ejecución dinámico.

El objeto son las obligaciones a las que se refiere, las relaciones jurídicas.

La operación jurídica considerada: el contenido del contrato son los preceptos a los que las partes
se someten, legales o convencionales, desde el perfeccionamiento hasta la extinción.

El contrato es fuente de relaciones juridicas obligacionales que tienen por objeto una conducta de
dar hacer o no hacer y la prestación tiene finalmente por objeto la cosa o servicio debido. Aclarada
esta cuestión debemos entender que las obligaciones forman parte del objeto porque están
declaradas por las partes y concretan efectos jurídicos (crear, transferir o extinguir derechos). Pero
el objeto del contrato no es igual al objeto de la obligación

La prestación puede ser objeto de una obligación contractual y de una obligación extracontracual
como por ejemplo una declaración unilateral que al no ser bilateral no se concibe como contrato.

Puede existir ilicitud en el objeto del contrato(ej herencia futura) mientras que el objeto de la
obligación podría ser licito(ej obligación que asumiría el heredero). O darse esta situación a la
inversa el objeto es licito y la prestación es decir el objeto de la obligación-la conducta que recae
sobre el objeto- es ilícita.

El objeto es un conjunto de reglas convencionales especificas que las partes acuerdan(por eso
decimos que el objeto del contrato esta en el mundo jurídico y no en el real) para hacer una
operación economica que describen normativamente(crear obligaciones,deberes secundarios,
obligaciones accesorias, garantías, reparto de riesgos).
El interés practico o fin perseguido que cada parte pretende es la causa fin.

La finalidad económico-social es la causa objetiva que es el elemento de calificación y tipicidad. Por


eso se dice que el objeto es la causa material del contrato.

El contenido es el reglamento contractual y el objeto es la operación económica concreta que


pretende regular.

REQUISITOS

1003.- Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las disposiciones de la Sección 1a,
Capítulo 5, Título IV del Libro Primero de este Código. Debe ser lícito, posible, determinado o
determinable, susceptible de valoración económica y corresponder a un interés de las partes, aun
cuando éste no sea patrimonial

ARTICULO 1004.- Objetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos los hechos que son
imposibles o están prohibidos por las leyes, son contrarios a la moral, al orden público, a la
dignidad de la persona humana, o lesivos de los derechos ajenos; ni los bienes que por un motivo
especial se prohíbe que lo sean. Cuando tengan por objeto derechos sobre el cuerpo humano se
aplican los artículos 17 (no tienen valor comercial y el interés debe ser no económico) y 56(la
disposición no debe producir disminución definitiva del cuerpo salvo por mejroamiento de salud).

Capitulo 5 ACTOS JURIDICOS Seccion 1 OBJETO. ART 279 EL OBJETO DEL ACTO JURIDICO NO DEBE
SER UN HECHO IMPOSIBLE O PROHIBIDO POR LEY, CONTRARIO A LA MORAL, A LAS BUENAS
COSTUMBRES, AL ORDEN PUBLICO O LESIVO DE LA DIGNIDAD HUMANA. TAMPOCO PUEDE SE RUN
BIEN QUE POR MOTIVO ESPECIAL SE HAYA ROHIBIDO QUE LO SEA. ARTICULO.

LICITUD: la autonomía privada confronta limites que en el caso de la ilicitud puede ser formal
cuando la contrariedad deviene de la ley o material cuando la oposición se da por cuestiones
extrajurídicas o meta juridicas pertenecientes al campo de la ética orden publico, moral y buenas
costumbres.

Contrato con objeto ilegal:contrario a las normas imperativas ejemplo herencia futura.

Contrato con objeto contrario al orden publico: es relativo y mutable en cuanto a tiempo y lugar. Se
protege el orden publico también a través de la causa licita .

Contrato contrario a la moral y las buenas costumbres: la distinción con el orden publico es casi
infima aunque podríamos decir que en el caso anterior los efectos inmorales podrían trascender al
perjuicio de la sociedad y no solo de las partes.

POSIBILIDAD:

FISICA la prestación debe ser materialmente posible de acuerdo a un standard razonable.Ej bajar la
luna.
JURIDICA limitación legal como las cosas que no están en el comercio, o que requieren autorización
especial de autoridad publica.

La imposibilidad física y jurídica se juzgan en el momento de la celebración porque son


presupuestos del objeto, juzgado como un elemento estructural. Si se juzga con posterioridad en la
etapa funcional la imposibilidad es juzgada como una imposibilidad de pago.

La posibilidad puede ser absoluta cuando nadie puede llevar a cabo, y es relativa cuando la sufre
únicamente el sujeto del negocio, esta distinción cobra importancia a la hora de establecer la
responsabilidad por incumplimiento.

La posibilidad puede ser total lo que significa la nulidad del contrato, o parcial es aquí que el
comprador conserva la facultad de dejar sin efecto el contrato o demandar la parte del objeto que
existierecon lógica reducción del precio.

ART 280 EL ACTO JURIDICO SUJETO A PLAZO O CONDICION SUSPENSIVA ES VALIDO, AUNQUE EL
OBJETO HAYA SIDO INICIALMENTE IMPOSIBLE, SI DEVIENE POSIBLE ANTES DEL VENCIMIENTO DEL
PLAZO O EL CUMPLIMIENTO DE LA CONDICION. Supuesto no contemplado en el CVS

DETERMINABLE: la oferta debe tener todos los elementos constitutivos del contrato y la ceptacion
debe ser total. De lo contrario se podría afectar la libertad de quien quedar obligado a algo
indeterminado.

Es suficiente designar el genero o especie de la cosa para cumplir con este requisito. La cantidad
debe ser determinada también o determinable a posteriori bajo el arbitrio de un tercero y si no lo
hace por el juez.

La determinación tiene por objeto proteger el patrimonio por eso se prohíbe por ej en los
contratos de compraventa,sociedad,donaciones la totalidad de los bienes presentes y futuros
como objeto del contrato.

ARTICULO 1005.- Determinación. Cuando el objeto se refiere a bienes, éstos deben estar
determinados en su especie o género según sea el caso, aunque no lo estén en su cantidad, si ésta
puede ser determinada. Es determinable cuando se establecen los criterios suficientes para su
individualización.

ARTICULO 1006.- Determinación por un tercero. Las partes pueden pactar que la determinación del
objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero no realice la elección, sea imposible
o no haya observado los criterios expresamente establecidos por las partes o por los usos y
costumbres, puede recurrirse a la determinación judicial, petición que debe tramitar por el
procedimiento más breve que prevea la legislación procesal.

PATRIMONIALIDAD : es decir que el objeto pueda ser valorado económicamente aunque obedezca
a un interés extrapatromonial que no debe ser juzgado en relación al valor social, sino al calor
individual o personal que pueda tener el sujeto respecto de este bien y ningún juez puede valorar
esta decisión (ej valor emocional).
ARTICULO 1007.- Bienes existentes y futuros. Los bienes futuros pueden ser objeto de los
contratos. La promesa de transmitirlos está subordinada a la condición de que lleguen a existir,
excepto que se trate de contratos aleatorios.

El contrato será aleatorio si el acreedor se hace cargo del riesgo de que la cosa no exista y
conmutativo cuando la validez se condiciona a la existencia parcial o total del objeto. En la
compraventa sobre cosa futura se distingue entre la venta de la esperanza y venta de la cosa
esperada. No pueden donarse

ARTICULO 1008.- Bienes ajenos. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los contratos. Si el que
promete transmitirlos no ha garantizado el éxito de la promesa, sólo está obligado a emplear los
medios necesarios para que la prestación se realice y, si por su culpa, el bien no se transmite, debe
reparar los daños causados. Debe también indemnizarlos cuando ha garantizado la promesa y ésta
no se cumple.

El que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de los daños si no hace
entrega de ellos.

Se trata de una obligación de medios. La reparación de la obligación será por culpa (factor
subjetivo) pero puede objetivizarse según el acuerdo de partes.

ARTICULO 1009.- Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares. Los bienes litigiosos,
gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden ser objeto de los contratos, sin perjuicio de los
derechos de terceros.
Quien de mala fe contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres debe reparar los daños
causados a la otra parte si ésta ha obrado de buena fe.

Se elimina como delito estelionato la contratación de estos bienes como si estuviesen libres con un
tercero e buena fe pero se establece la obligación de reparar. Esta redacción extiene la hipoteca a
los bienes gravados y los embargos a los bienes bajo medidas cautelares.

ARTICULO 1010.- Herencia futura. La herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni
tampoco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares, excepto lo
dispuesto en el párrafo siguiente u otra disposición legal expresa
Los pactos relativos a una explotación productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo,
con miras a la conservación de la unidad de la gestión empresaria o a la prevención o solución de
conflictos, pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer
compensaciones en favor de otros legitimarios. Estos pactos son válidos, sean o no parte el futuro
causante y su cónyuge, si no afectan la legítima hereditaria, los derechos del cónyuge, ni los
derechos de terceros.

Se incorpora la prohibición de los derechos hereditarios eventuales lo que da lugar a la


enumeración de las excepciones en este caso en el párrafo siguiente. Suele ser una fuente muy
común de coinflictos la incorporación forzoza de herederos en distintas gestiones porque no
tengan mayor interés o busquen únicamente liquidar el negocio. Se habla de la no afectación a los
derechos del conyuge o la legitima hereditaria porque se abre la posibilidad de una compensación.

LA CAUSA

Filosoficamente podemos hablar de la causa eficiente que es el sujeto y su consentimeinto, la


causa material que es el objeto, la causa formal que son la solemnidades y la causa fin que refiere
al para que y la cual nos interesa desarrollar a continuación:

Evolucion en un principio se discutio si la causa era un elemento del comntrato o de la obliacion.

Causalismo clásico: separaba la motivación individual que es la intención subjetiva carente de


virtualidad jurídica y la causa que la identificaban con la naturaleza del contrato y con relevancia
jurídica. Ejemplo : contrato de compraventa la causa era comprar y vender.

Anticausalismo: negabla la importancia de la causa y la veía como un elemento superfluo, los


conflictos que devenían de ella podían resolverse analizando únicamente el objeto. Consideraban
que tenerla en cuenta solo hacia que surjan teorías que confundían al objeto con ella.

Neocausalismo: hacia un distingo racional entre la causa fin ¿Por qué debo? Considerada un
elemento esencial en el acto jurídico pero no en la obligación (apoyo de la doctrina, jurisprudencia
y actualmente CCYC) y el objeto ¿Qué debo?

Los móviles o motivos individuales son ajenos a la causa y solo toman relevancia cuando las partes
los expresan.

Tesis subjetiva: apunta a la voluntad, el motivo determinante o exteriorizarse se vuelve común. La


causa es el fin concreto de interés general o privado que más allá de un acto jurídico determinado
y por medio de este acto tratan de alcanzar sus autores; este fin no se halla ligado a la estructura
técnica de un acto jurídico y es por el contrario susceptible de variar en los actos jurídicos
pertenecientes a la misma categoría.

Tesis objetiva: la causa aparece como un elemento material-objetivo del negocio. Es la finalidad
económico social que este cumple y el ordenamiento jurídico reconoce, ejemplo: cambio de la
cosa vendida por le precio es la causa en la compra-venta.

Tesis dualista: tercera corriente neocausalista contiene aspectos subjetivos y objetivos, la causa es
la finalidad o razón de ser del negocio jurídico entendida en el doble sentido de la causa categórica
de la figura en cuestión y de los motivos psicológicos relevantes admisibles para el derecho que en
la hipótesis concreta hayan impulsado a las partes a concluir el negocio.

ARTICULO 1012.- Disposiciones generales. Se aplican a la causa de los contratos las disposiciones
de la Sección 2ª, Capítulo 5, Título IV, Libro Primero de este Código.

El articulo 281 recepta la teoría del neocausalismo diciendo que la causa es el fin inmediato
autorizado por el ordenamiento jurídico que ha sido determinante a la voluntad (elemento
subjetivo). Tambien integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean licitos y hayan sido
incorporados al acto expresa o tácitamente si son esenciales para ambas partes.(elemento
subjetivo).

Un ejemplo de cuando podría ser relevante el motivo interno subjetivo es cuando una persona
alquila un local en el shopping que dada la concurrencia de potenciales clientes la causa va mas
alla del simple alquiler sino de el plus de clientela, el contrato de locación puede ser anulado antes
de tiempo si este motivo fue expreso y por ende forma parte de la causa. El art 1090 establece que
se puede extinguir el contrato si la causa se pierde. También el art 1013 habla de la subsistencia de
la causa aprobando esta posibilidad de recision.

ARTICULO 1013.- Necesidad. La causa debe existir en la formación del contrato y durante su
celebración y subsistir durante su ejecución. La falta de causa da lugar, según los casos, a la
nulidad, ade-cuación o extinción del contrato.

La causa esta primera en el orden de la intención, el contrato es posterior a ella y es el hecho


material que la concreta. La causa sirve para establecer cuando es vinculamte, valido o eficaz un
contrato. Ej si la causa es ilícita el contrato es invalido.

ARTICULO 1014.- Causa ilícita. El contrato es nulo cuando:

a) su causa es contraria a la moral, al orden público o a las buenas costumbres;

b) ambas partes lo han concluido por un motivo ilícito o inmoral común. Si sólo una de ellas ha
obrado por un motivo ilícito o inmoral, no tiene derecho a invocar el contrato frente a la otra, pero
ésta puede reclamar lo que ha dado, sin obligación de cumplir lo que ha ofrecido.

Falsa causa: la obligación será valida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si s efunda en
otra causa verdadera que es ocultada por la primera. Se vincula con el tema de la simulación
cuando ella sea licita sin el fin de violar la ley o perjudicar a terceros.

Causa ilícita: no causa ningún efecto, puede tener 2 motivos: ilegalidad cuando contrarie la ley; y
moralidad cuando vaya en contra del orden publico. Hay casos en los que puede ser subsanada
pero cuando esta de por medio el interés publico, la nulidad es absoluta.

Unidad 4. Forma- Prueba

La forma. Concepto. Contratos formales y no formales: el principio de libertad de formas. Forma


bajo sanción de nulidd. Modificaciones al contrato. Contratos que deben celebrarse por escritura
publica. Otorgamiento pendiente del instrumento. La conversión del acto jurídico.
La forma concepto: tiene un doble enfoque, en el aspecto genérico se dice que la forma es la
traducción al mundo exterior de la voluntad del sujeto llamada también forma del consentimiento
si no existe no hay acto jurídico, porque es parte de un elemento estructural (el consentimiento)
las hay expresas, tacitas.

El segundo enfoque refiere a la forma del contrato dispuesta por la ley entendida por el modo de
manifestación idóneo para revelar la intencion en sentido especifico, se distingue la forma libre en
los contratos no formales y la forma vinculada en los contratos formales.

ARTICULO 1015.- Libertad de formas. Sólo son formales los contratos a los cuales la ley les impone
una forma determinada.

La forma esta dispuesta en beneficio de las partes, ese es el principio general y la excepción es la
disposiscion legal.

A partir de la consagración del principio consensualista. Se incorporo la libertad de formas pero


existe un renacimiento del formalismo pese a su lentitud onerosidad, nulidades en razón de
omisión de formas etc. La formalidad es un instrumento de seguridad y garantía a mayor
importancia del contrato mayor rigor de forma, se protege además la seguridad de tercero y la
libertad de los débiles.

La forma puede clasificarse en ad solemnitatem que son:

Contratos solemnes para la eficacia: el contrato requiere una forma de carácter constitutivo para
su validez, hay 2 tipos de efectos:

Absoluto: el cumplimiento de la forma se exige bajo sanción de nulidad, no están revestido de las
forma prevista, no producen obligaciones civiles; y

Relativos: el cumplimiento de la formalidad solemne no acarrea sanción de nulidad, el negocio


cumple otros efectos pero no el del contrato querido sino una obligación de hacer se produce la
conversión del negocio por defecto de una forma prescripta se engendra otro negocio con efectos
parcialemnte distintos donde la ley realiza una heterointegracion supliendo a las partes en el
diseño del contenido obligatorio permitiendo alcanzar el propósito, que es celebrar el contrato,
ejemplo: los contratos que debiendo ser hechos en escritura publica fuesen hechos por
instrumento particular no quedan concluidos como tales, pero quedaran concluidos como
contratos en que las partes se obligan a hacer la escritura pública.

ARTICULO 384.- Conversión. El acto nulo puede convertirse en otro diferente válido cuyos
requisitos esenciales satisfaga, si el fin práctico perseguido por las partes permite suponer que
ellas lo habrían querido si hubiesen previsto la nulidad.

ad probationem: si no se cumple ello no afecta a la existencia del contrato, pero si su demostración


en juicio.
Existen formalidades para la protección del otortgante en actos gratuitos para alertarlos sobre la
liberalidad que esta realizando, por ejemplo la donación exige escritura publica. También para la
protección de terceros para que tomen conocimiento del acto dispositivo por fines publicitarios.

ARTICULO 1016.- Modificaciones al contrato. La formalidad exigida para la celebración del contrato
rige también para las modificaciones ulteriores que le sean introducidas, excepto que ellas versen
solamente sobre estipulaciones accesorias o secundarias, o que exista disposición legal en
contrario.

Las partes deben utilizar la misma forma del momento de la celebración del contrato para las
posteriores reformas que a este hicieran.

ARTICULO 1017.- Escritura pública. Deben ser otorgados por escritura pública:

a) los contratos que tienen por objeto la adquisición, modificación o extinción de derechos reales
sobre inmuebles. Quedan exceptuados los casos en que el acto es realizado mediante subasta
proveniente de ejecución judicial o administrativa;

b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre inmuebles;

c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en escritura pública;

d) los demás contratos que, por acuerdo de partes o disposición de la ley, deben ser otorgados en
escritura publica.

La forma contractual se instrumenta de forma publica o privada. El instrumento es un hecho


distinto de la declaración documental en la declaración esta la intención, en la documentación esta
la operación representativa de esa declaración. Para algunos efectos basta la declaración cuando
la ley no exige una forma escrita, ejemplo compra-venta de cosa mueble, pero en algunos casos se
requiere la documentación para que la declaración tenga validez. Esta documentación debe
hacerse en tantos ejemplares como partes existan con un interés distinto para poner a las partes
en igualdad de condiciones respecto a las pruebas. Si se omite el requerimiento del doble ejemplar
se vuelve ineficaz del documento único aunque pueda probarse el contrato por otros medios.

El instrumento publico no es igual a una escritura publica, el instrumento publico es el genero y la


escritura publica es la especie. El instrumento publico es emanado de cualquier funcionario publco
(escribano comisario de la administración publica, director de escuelas publicas funcionario del
reigistro de las personas) con competencia y en ejercicio de sus funciones se requiere: la firma de
partes y la fecha cierta y la firma del funcionario. El instrumento publico es oponible erga omnes
salvo prueba en contrario. Hace plena fe del acto, ejemplos: actras de nacimiento, dni, constancia
de alumno regular, denuncia policial.

La escritura publica solo la puede realizar el escribano como funcionario publico, matriculado y con
competencia, el mismo redacta el documento siendo garante de la veracidad de los datos ya que el
se encarga de constatar la identidad de las partes las condiciones del objeto, es decir, de la
propiedad, el titulo (impuestos, embargos, dominio).

Instrumento privado: solo firman las partes, con fecha cierta cualquiera puede impugnar o no
reconocer el documento, el instrumento privado certificado por escribano solo asegura que son
autenticas las frimas y la fecha cierta, por ende es distinta a la escritura publica.

ARTICULO 1018.- Otorgamiento pendiente del instrumento. El otorgamiento pendiente de un


instrumento previsto constituye una obligación de hacer si el futuro contrato no requiere una
forma bajo sanción de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su
representación, siempre que las contraprestaciones estén cumplidas, o sea asegurado su
cumplimiento.

Falta de cumplimiento de la forma, constituye una obligación de hacerla en lo futuro, lo que otorga
directamente al acto de la fuerza creadora de tal obligación. Siempre que la forma fuera
solemnemente realtiva. Se incorpora de forma expresa el deber del juez de otorgar la forma en
nombre del renuente a hacerla bajo requisito necesario de que las contraprestaciones estén ya
cumplidas o se asegure el mismo.

2 LA PRUEBA.MEDIOS PROBATORIOS.PRUEBA DE LOS CONTRATOS FORMALES.CONTRATOS QUE


SEA DE USO INSTRUMENTAR. LA CARGA DE LA PRUEBA. ASPECTOS PROCESALES.

Prueba concepto: la producción de un efecto jurídico esta condicionada por la norma a la


existencia de determinada situación de hecho, del hecho nace el derecho por eso es necesario
probar este hecho que es el acuerdo (hay que probar el acuerdo para probar que tenemos derecho
a algo). Probar un contrato es demostrar la existencia de una relación jurídica, el contenido y
alcance de los derechos y deberes, las obligaciones, las prestaciones que contienen esas
obligaciones y las responsabilidades, la necesidad de prueba solo tiene lugar en un juicio.

ARTICULO 1019.- Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los medios
aptos para llegar a una razonable convicción según las reglas de la sana crítica, y con arreglo a lo
que disponen las leyes procesales, excepto disposición legal que establezca un medio especial.

Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclusivamente por testigos.

El CCyC pone fin a la mayor rigurosidad probatoria en el ámbito comercial donde se admitían
documentos privados instrumentos públicos cartas misivas, confesión de partes, juramento
judicial, presunciones legales o judiciales, etc. Hoy basta que los medios de prueba satisfagan dos
exigencias pudiendo ser cualquiera deben ser: razonables y acordes a la sana critica (es el método
de razonamiento que utilizan los jueces para combinar las pruebas). La novedad permite
incorporar todos los medios técnicos, informáticos que puedan ir desarrollándose.

Los medios probatorios son los instrumentos aptos para lograr la demostración en los que el juez
encontrara motivos de su convicción. La regla general es que la carga de la prueba corresponda al
demandante.
en este articulo se excluye la sola prueba con testigos, se requiere otro medio además de el de los
testigos, por ejemplo un remito. La ley hace esta prohibición porque las partes obviaron la forma
violando l aley, ejemplo típico caso de locación de palabra.
ARTICULO 1020.- Prueba de los contratos formales. Los contratos en los cuales la formalidad es
requerida a los fines probatorios pueden ser probados por otros medios, inclusive por testigos, si
hay imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la formalidad o si existe principio
de prueba instrumental, o comienzo de ejecución.

Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que emane de la otra parte,
de su causante o de parte interesada en el asunto, que haga verosímil la existencia del contrato.

Los contratos que requieren una forma para la prueba, es decir, los solemnes no se consideran
demostrados si no se cumplen con esa solemnidad excepto

Imposibilidad de cumplir con la forma requerida: el parentesco, el alfabetismo o la incapacidad.

Imposibilidad de presentar una prueba cumplida: se cumplió con la forma, pero no se la puede
obtener o presentar.

Principio de prueba por escrito: no tiene la “forma prescripta”, se autoriza el empleo de todos “los
medios de prueba desigando”. Cualquier instrumento publico o privado que emane del adversario,
de su causante o de parte interesada en el asunto.
-No se ha cumplido con la forma prescripta y no se trata de un contrato solemne
-Existe un instrumento que puede ser calificado como un indicio de celebración del contrato
-Ese instrumento debe expresar la voluntad de la parte.

La presentación cumplida: en los casos en que el contrato no tiene la forma prescripta, pero
comienza a ejecutarse, no es posible invocar la ausencia de la solemnidad. El CCyC autoriza el
empleo de todos los medios de prueba designados cuando una de las partes hubiese recibido
alguna prestación y se negase a cumplir el contrato.

Vicios de la voluntad: “los vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulación o falsedad de los
instrumentos de donde constare” el contrato puede ser probados por cualquier medio.

Las partes pueden obviar la existencia del acuerdo solo con testigos porque han cumplido con la
forma, por eso la ley es más benévola con ellos (porque no la han violado). Hay una imposibilidad
porque el documento se realizó pero se perdió, se quemó, etc.

Carga de la prueba: ¿Quién debió violar? Es la facultad que se adjudica a las partes de demostrar
en su propio interés los hechos que fundamentan su pretensión no están obligados a probar pero
si no lo hace perderán el beneficio ya que el hecho no serán considerado como sentenciable.

La posición sustantiva: es el acceso a las pruebas, “quien esta en mejores condiciones de probar o
quien es profesional, debe soportar la carga porque tiene un acceso a la prueba mas fácil que
quien no lo es”. Hay una posición sustantiva, anterior al proceso y que es desigual en materia
probatoria.

La posición fáctica: las partes pueden establecer diferenciadas durante el proceso por su estrategia
procesal.

Al demandante incumbe la carga de la prueba y el demandado representa el papel de actor cada


vez que invoca una excepción.

Si el demandado reconoce la vigencia de la relación pero afierma que el incumplimiento no le es


imputable o que se encuentra liberado debe demostrar los hechos en que se funda.

Demostrada la obligación de resultado, es a cargo del deudor la prueba de su cumpliento .

En la de medios, en cambio, cuando el deudor alega haber cumplido, es el acreedor quien debe
probar el incumplimiento, lo que a veces resulta muy difícil.

El derecho procesal estudia las modalidades con que cada uno de los medios debe y puede ser
prácticamente integrado en el plano procesal cada provincia dictara los códigos de procedimientos
locales y en forma subsidiaria se aplicara el código nacional de procedimiento cuando o exista el
provincial o se verifiquen lagunas.

Conflictos de prueba no todos los medios de prueba son igualmente eficaces. Ejemplo el contenido
de un instrumento público puede ser modificado o quedar sin efecto alguno por un contra
instrumento público o privado que los interesados otorguen, el contradocumento privado no
tendrá ningún efecto. Se confía en el instrumento de mayor jerarquía tendiendo a dar seguridad
jurídica

3- CALIFICACION. INTEGRACION.

• La calificación del contrato consisite en la determinación de su naturaleza jurídica es la


operación a través de la cual se tiende a identificar el abstracto tipo legal en el cual subsumir el
concepto de contrato, a fin de sujetarlo a la disciplina propia. Es un instrumento técnico que ubica
a los contratos dentro de categorías generales definidas por ley o por la doctrina sirve para acertar
en su interpretación, es la individualización de la intención común de las partes y el
encuadramiento de la categoría en el esquema legal correspondiente.

Las reglas de los contratos típicos a fines se aplicaran caundo sean compatibles con la finalidad y
economía del contrato analizado. La finalidad y economía son las necesidades que el negocio
tiende a satisfacer y la manera previstas para lograrlas dentro del mismo.Le da sentido y alcance

• La integración del contrato completa el contenido del contrato el legislador integra el


contrato con normas imperativas como las destinadas a señalar los elementos estructurales
comunes y propio de cada figura o además con normas dispositivas que componen los efectos
naturales de esa figura típica.
4- INTERPRETACION: REGLAS. INTENCION COMUN Y BUENA FE, INTERPRETACION RESTRICTIVA,
SIGNIFICADOS DE LA PALABRAS, INTERPRETACION CONTEXTUAL, FUENTES DE INTERPRETACION,
PRINCIPIO DE CONSERVACION, PROTECCION DE LA CONFIANZA, EXPRECIONES OSCURAS.

Interpretacion: interpretar significa escrutar un hecho para reconocer su valor, es observar las
manifestaciones negociales, las clausulas o estipulaciones para determinar su sentido y alcance, es
un atributo de todos los actos juridicos, cuando las normas sobre interpretacion son previstas por
la ley, ellas se dirigen al juez y resaltan la vincuñacion entre las normas de interpretacion y las
procesales. Son maximas de orden interno procesal que aconsejan al juez.

ARTICULO 1061-.Intención común. El contrato debe interpretarse conforme a la intención común


de las partes y al principio de la buena fe.

Debe cumplirse de acuerdo a la buena fe. La buena fe objetiva es la lealtad y probidad, es el


aspecto comprovisorio que reclama al deudor el fiel cumplimiento de la obligacion la buena fe
subjetiva es la creencia o confianza relacionada al sujeto en particular y los multiples supuestos de
derecho aparente. La buena fe es un auxilio del deudor frente a un acreedor, usuario, un acreedor
que pretende desconocer el cambio de circunstancia tenidas en vusta al contratar, que busca
ignorar el estado de necesidad que aflige a su deudor, que busca ejercitar su derecho
abusivamente con intencion de dañar o sacar un provecho.

Interpretacion subjetiva: por la intencion Comun dolo se recurre cuando el contrato no es claro y
preciso en sus terminos el interprete debe considerar a la declaracion de las partes como el.objeto
de su tarea, tratando de armonizar el sentido de las clausulas en consideracion a los fines
infividuales y sociales perseguidos. El derecho adopta una postura intermedia entre las teorisas
extremass de la interpretacion de la voluntad real separada por completo de lo objetivo (la
voluntad declarada en el contrato) y la voluntad declarada (teniendo en cuenta solo lo
exteriorizado por eso estos dos extremos son armonizados con el principio de buena fe

ARTICULO 1062.- Interpretación restrictiva. Cuando por disposición legal o convencional se


establece expresamente una interpretación restrictiva, debe estarse a la literalidad de los términos
utilizados al manifestar la voluntad. Este artículo no es aplicable a las obligaciones del
predisponente y del proveedor en los contratos por adhesión y en los de consumo,
respectivamente.

ARTICULO 1063-.Significado de las palabras. Las palabras empleadas en el contrato deben


entenderse en el sentido que les da el uso general, excepto que tengan un significado específico
que surja de la ley, del acuerdo de las partes o de los usos y prácticas del lugar de celebración
conforme con los criterios dispuestos para la integración del contrato.

Interpretacion filologica por la expresion literal: las palabras en los contratos deben entenderse
según el significado del uso practico les otorga, en casos de igual naturaleza e especialmente la
costumbre prevalece sobre cualquier onteligencia contraria que se pretenda dar a las palabras.
Cuando no pueda resolverse por la aplicación de la norma que rigen el contrato o por leyes
analogas se estara a los proncipios de equidad y buena fe salvo que se tratatre de una convencion
en que las partes fueran idoneas y conocieren los terminos tecnicos, Quien afirme que las
clausulas pese a su claridad, escrita no traducen la voluntad real debera probarlo; lo mismo ocurre
con quien pretenda dar a los terminos empleados un significado distinto del que existe una
aceptaciom comun y general

ARTICULO 1064-.Interpretación contextual. Las cláusulas del contrato se interpretan las unas por
medio de las otras, y atribuyéndoles el sentido apropiado al conjunto del acto.

Las clausulas equivocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los terminos claros usados
en otra parte del mismo escrito. El primcipio se basa en que el contrato constituye un toddo
indivisible con un unico sentido, y con sus clausulas encadenadas unas a otras.

ARTICULO 1065-. Fuentes de interpretación. Cuando el significado de las palabras interpretado


contextualmente no es suficiente, se deben tomar en consideración:

a) las circunstancias en que se celebró, incluyendo las negociaciones preliminares;

b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebración;

c) la naturaleza y finalidad del contrato.

Fuentes de la interpretacion

Interpretacion factica: los hechos anteriores posteriores y simultaneos al contrato como elementos
extrinsecos demostraran la intencion cuando haya ambigüedad en las palabras CSJN: la constante
interpretacion dadas por las partes en un contrato de largo peridodo rs la que se ajusta mejor al
espiritu y letra de la ley

ARTICULO 1066-. Principio de conservación. Si hay duda sobre la eficacia del contrato, o de alguna
de sus cláusulas, debe interpretarse en el sentido de darles efecto. Si esto resulta de varias
interpretaciones posibles, corresponde entenderlos con el alcance más adecuado al objeto del
contrato.

Interpretacion conservadora. Busca siempre mantener los efectos del ccntrato

Las clausulas suceptibles de 2 sentidos en la que una afirma la validez y otra la nulidad del acto se
estara a la que favorezca su validez. Asi tambien cuando la clausula es equivoca acerca de la
extincion o no del negocio se mantendran los efectos. Si ambas clausulas dieran validez pero en
sentido distinto se estara a la que mejor se ajuste a la naturaleza del acto según la regla de la
calificacion

ARTICULO 1067.- Protección de la confianza. La interpretación debe proteger la confianza y la


lealtad que las partes se deben recíprocamente, siendo inadmisible la contradicción con una
conducta jurídicamente relevante, previa y propia del mismo sujeto.

ARTICULO 1068-.Expresiones oscuras. Cuando a pesar de las reglas contenidas en los artículos
anteriores persisten las dudas, si el contrato es a título gratuito se debe interpretar en el sentido
menos gravoso para el obligado y, si es a título oneroso, en el sentido que produzca un ajuste
equitativo de los intereses de las partes.

En caso dudosos las clausulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudos, osea en
sentido de liberacion. La interpretacion ha de hacerse contra quien debio expresarse con mejor
claridad violando el deber de claridad en los contratos

Unidad 5: efecto-vicisitudes

Efecto de los contratos. La autonomía de la voluntad. La fuerza vinculatoria del contrato. Máxima
pacta sun servanda. El dirigismo contractual. La llamada crisis del contrato.

Efecto de los contratos:

Esta dirigido a arreglar relaciones jurídicas creditorias, sus efectos son: crear, modificar, transmitir o
extingir relaciones civiles o comerciales.

No es lo mismo el efecto del contrato que de la obligación, el contrato solo de manera mediata es
causa fuente destinado a la satisfacción del derecho del acreedor. (el contrato crea o es fuente de
los efectos obligacionales y la obligación como relación jurídica otorga los medios para la
satisfacción de los derechos-acciones-)

Los efectos tienen dos aspectos: el objetivo, en lo que consiste el contrato, y el subjetivo, a quienes
alcanza.

Objetivamente, la relación jurídica nacida del contrato coordina las voluntades privadas
(autonomía de la voluntad) y los efectos consagrados por el ordenamiento jurídico (dirigismo
contractual). Subjetivamente, los efectos son relativos a los sujetos de la relación, las partes, no
pudiendo perjudicar a terceros. Sin embargo, es oponible a terceros, creando situaciónes objetivas
que los terceros deben respetar.

Los efectos son la consagración del propósito perseguido y se traduce en el cambio de la situación
jurídica preexitente.

Autonomía de la voluntad:

La voluntad es autónoma cuando se gobierna a si misma, y heterónoma cuando es dirigida desde


afuera. Pese a ello, es una delegación del orden jurídico (es otorgada por la ley).

El primer aspecto es la libertad de contratar, decidido a contratar, es la libertad de elegir con quien
hacerlo y estipular las clausulas.
Las nuevas modalidades de la formación del consentimiento han marcador importantes limites a
estas dos libertades (ej: contrato por adhesión o de consumo)

El rol de la voluntad ha mutado con la evolución del contrato. El simbolismo y el formalismo daban
efectos al contrato solo cuando se adecue al modelo, sin tener en cuenta los elementos
psicológicos o intencionales. Para los romanos otro limite el individualismo, que da independencia
al sujeto excluyendo la intervención del estado. Luego se da fuerza vinculatoria a la sola palabra
empeñada dejando de lado el formalismo.

El derecho también se preocupó por la razonabilidad y justicia de los negocios desarrollando el


concepto de equivalencia en las prestaciones y comienzan a verse los abusos en la autonomía,
cuando no existe igualdad entre las partes, principalmente el derecho canónico.

El código de Napoleón consagro el individualismo basados en la famosa formula de que el orden


económico actuaba por sí mismo, y el estado solo debía asegurar la libertad la libertad de contratar
y la libertad contractual. Vélez, consagro estos principios. Pero desde el punto de vista actual el
nuevo código reduce la independencia de las partes en los contratos a fin de proteger a la parte
mas débil, aunque ya existían otros limites como el orden público y las buenas costumbres, que
eran mas ambiguos.

La fuerza vinculatoria del contrato. Fundamentos:

Para los autores del derecho canónico la fuerza vinculatoria se basa en un criterio de orden moral,
quien falta a su palabra viola una regla moral que trasciende a la obligación, al mentir viola al
decálogo.

Los autores del derecho natural buscan apoyo en la sola razón humana, el principio de sociabilidad
o pacto social donde la obligatoriedad del contrato se funda en un convenio primitivo y tácito por
el cual los hombres se obligan a ser fieles a sus promesas. Kant en la escuela alemana del derecho
natural, basa el vínculo en un imperativo categórico donde el hombre dicta su propia ley. La
opinión del derecho natural es el ambiente donde se formó nuestra legislación civil.

Los utilitaristas decían que la inobservancia de los acuerdos hace decaer la confianza que en
definitiva perjudica al mismo incumplidor. Otra parte del utilitarismo hablan del contrato o de los
pactos como una utilidad social que da seguridad a los intereses colectivos.

La escuela de la economía clásica dice que lo económico esta gobernado por las leyes del mercado
en las que nadie influye por lo tanto la esfera privada se muestra libre de dominación y lo acordado
es justo, por eso es obligatorio.

Desde el punto de vista jurídico la subjección a los efectos parte del hecho de que se ha aceptado
libremente el contenido del mismo, la buena fe es un pilar en la fuerza vinculatoria. La declaración
de que lo consentido es justo en un marco de plena libertad entre personas con desigual poder de
negociación no resulta concebible, porque no resulta suficiente para asegurar la justicia. La
eliminación de las desigualdades es un presupuesto para la libertad.
El dirigismo contractual. La llamada crisis del contrato:

El estado utiliza el derecho como un medio de regulación económica dirigiendo las negociaciones
por medio de leyes imperativas o por la facultad de revisión de los jueces. Se dice que esta
intervención es una crisis del contrato por atentar contra la libertad privada. No creemos que sea
asi, ya que el intervencionismo estatal va dirigido a reestablecer el equilibrio entre partes y
patrimonios, sustituyendo la realidad jurídica por igualdad real.

La ley dirigista pierde su necesaria generalidad para pasar a una reglamentación minuciosa, esta
presente en mayor o en menor medida en todos los países, lo que se critica son sus excesos.

La corte suprema declara que la estabilidad de las convenciones es un pilar del orden publico y que
la equivalencia de las prestaciones es un requisito esencial de validez y justicia de los contratos. Si
se pretendiera que lo contratado es de por si justo solamente porque ha sido contratado se
amenaza al bienestar general.

Efectos con relación a las partes. Sucesores universales y sucesores singulares. Acreedores:
acciones directas, acción subrogatoria. Verdaderos terceros.

Efectos con relación a las partes:

Se dice que los efectos son relativos porque solo alcanzan a los sujetos de la relación, las partes.
Que son según el articulo 1023:
a. Quien lo otorga a nombre propio aunque lo haga en interés ajeno.
b. Quien es representado por un otorgante que actua en su nombre e interés
c. Quien manifiesta la voluntad contractual aunque esta sea transmitida por un corredor o por un
agente sin representación.

Tipos de representación;
Necesaria: abarca la legal, su origen es la sentencia judicial se refiere a los tutores o curadores.
Organica: Es la representación de sociedades, el representante es el titular de un órgano,
independientemente de la existencia de un poder. La sociedad y el representante constituyen un
único centro imputativo.
Voluntaria: Se funda en el poder, que resulta de una declaración unilateral del poderdante dirigida
a los terceros. Su origen es la voluntad y no la sentencia o el órgano societario. Existe una
declaración de voluntad y no una mera transmisión de la misma.

C: la parte del contrato es quien declara la voluntad, no el intermediario, que es un mero


instrumento material para transportar una declaración ajena. No ejerce una actividad
representativa, si no un servicio que tiene como fuente un poder de quien declara la voluntad,
llevado a cabo por un agente sin representación o un corredor.
Sucesores universales y sucesores singulares:

Sucesores universales: los efectos del contrato se extienden, activa y pasivamente, a los sucesores
universales, a no ser que las obligaciones que de el nacen sean inherentes a la persona, o que la
transmisión sea incompatible con la naturaleza de la obligaciones, o este prohibido por una
clausula del contrato o la ley.

Cuando se celebra un contrato y una de las partes fallece, pasan a los sucesores universales todos
los derechos y obligaciones que correspondían al contratante. Con relación a las deudas el
heredero aceptante queda obligado frente a los acreedores, debe cumplir las obligaciones de la
persona y el patrimonio del difunto, y los acreedores disponen contra el heredero los mismo
medios de ejecución que con contra el difunto.

El heredero que acepta pura y simplemente la herencia: se obliga incluso con sus propios bienes.

Heredero con beneficio de inventario: se obliga solo hasta la concurrencia del valor de los bienes
que ha recibido de la herencia.

Los legatarios de cuota o de parte alícuota: únicamente están obligados al pago de las deudas en
proporción a lo que recibieren.

Sucesores singulares: reciben bienes determinados por causa de un contrato (acto entre vivos) o
por una disposición de ultima voluntad (mortis causa). La única relación que existe es la
transmisión de un bien y solo pueden transmitirse los efectos de este, no la relación de todos los
demás vínculos del causante. El causahabiente singular no puede beneficiarse ni perjudicarse por
obligaciones ajenas al derecho que se le ha transmitido. Se guarda relación en su aspecto activo y
pasivo con el bien transmitido únicamente.

Acreedores: acciones directas, acción subrogatoria:

Los acreedores de las partes no son verdaderos terceros, han estado representados por su deudor
en la medida y razón de su derecho de prenda general, aunque no se convierten en deudores y
acreedores en lugar del deudor. Solo cuando el deudor actua con mala fe los acreedores tienen
derecho a intervenir para preservar la garantía de sus créditos.

Por ejemplo con: medidas precautorias que tienden a la conservación de la garantía y prevenga la
realización de actos que puedan disminuir la solvencia del deudor tales como embargo, inhibición
general de bienes, anotación de Litis, prohibición de innovar e intervención de los juicios por parte
del deudor.
Tambien puede ejercer acciones de integración y deslinde tendientes a establecer la real
composición de la garantía colectiva y su identificación.

Accion directa (art 736-738): el acreedor podrá percibir mediante ella lo que el tercero debe a su
deudor hasta el importe del propio crédito, cuando el crédito sea exigible (vencido), cuando haya
una deuda correlativa del tercero demandado a favor del deudor, cuando haya homogeneidad de
ambos créditos (los dos en dinero), que ninguno de los dos créditos sea objeto de embargo
anterior, y citar al deudor.

Los efectos que produce esta acción son: la notificación de la demanda embarga el crédito en favor
del demandante, solo hasta el monto menor de las dos obligaciones. El tercero demandado puede
oponer defensa contra su propio acreedor y su propio demandante, el monto percibido ingresa
directamente en su patrimonio, y el deudor se libera frente a su acreedor en la medida del pago
afectuado al demandado. Esta acción no estaba contemplada en el código de velez.

Accion subrogatoria (739-742): el acreedor de un crédito cierto, exigible o no, puede ejercer
judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si este no quiere cobrarlos y esa omisión a
su vez afecta al cobro de su acreencia. Se llama también oblicua o indirecta porque el cobro no
pasa directamente al patrimonio del demandante si no al de su deudor, por eso el acreedor no
goza de preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por ese medio. El deudor debe ser citado
para ser parte en el juicio.

Algunos derechos están excluidos de esta acción: los que por su naturaleza o por ley deben ser
ejercidos por el titular, los derechos y acciones sustraídos de la garantía colectiva de los acreedores
(lecho matrinonial, bien de familia, indemnización por alimentos, indemnización al deudor por
daño moral o material, bienes afectados a una religión, sepulcros afectados a su destinos, ropas,
muebles e instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión, derechos de usufructo, uso,
habitación y servidumbres prediales, y otros excluidos por leyes especiales) art 744.

El deudor del deudor también puede oponer como defensa todas las excepciones y causas de
extinción de su crédito, aunque cuando sean sobrevinientes a la demanda, siempre que no sean en
frau.de de los derechos del acreedor.

Verdaderos terceros (penitus extranei):

Los terceros no pueden exigir el cumplimiento de la obligación nacida del contrato, ni quedan
sujetos a satisfacerlas, asi tampoco el contrato puede perjudicar a los terceros. Sin embargo, los
terceros no pueden desconocerlo, el contrato es oponible frente a todos, erga omnes.

Incorporación de terceros al contrato. Contratación a nombre de tercero. Promesa del hecho del
tercero. Estipulación a favor de terceros: caracterización, relaciónes entre estipulantes, promitente,
y beneficiario. Contrato por persona a designar. Contrato por cuenta de quien corresponda.
Contratación a nombre de tercero:

Art 1025: Quien contrata a nombre de un tercero solo lo obliga si ejerce su representación, a falta
de representación suficiente el contrato es ineficaz. La ratificación expresa o tacita del tercero
suple la falta de representación; la ejecución implica ratificación tacita.

Se elimina la figura del gestor de negocios como referencia analógica y se incluye a esta figura
dentro de las reglas de la representación en general.

El contrato celebrado a nombre de otro de quien no se tenga autorización o representación legal,


es de ningún valor, y no obliga ni a quien lo hizo. El contrato valdra si el el tercero lo ratificase
expresamente o ejecutase el contrato.

Requisito para que se de este contrato:

Uno de los celebrantes debe realizar una declaración de voluntad, sea oferta o aceptación a
nombre ajeno.

Si no tiene legitimación para obrar previa a la declaración, no hay ningún tipo de representación.
Simplemente se invoca a nombre de otro pudiendo ser una persona física o jurídica.

Si no se ratifica el acto no tiene efectos.

Promesa del hecho del tercero:

Art 1026: quien promete el hecho de un tercero queda obligado a hacer lo razonablemente
necesario para que el tercero acepte la promesa. Si ha garantizado que la promesa sea aceptada
queda obligado a obtenerla y responder personalmente en caso de negativa.

El que se obliga por un tercero ofreciendo el hecho de este debe satisfacer perdidas e intereses, si
el tercero se negare a cumplir el contrato. Existen distintas situaciones:

El celebrante del contrato se obliga a la aceptación del tercero, o bien puede celebrar el contrato y
obligarse a que otro lo ejecute.

Si la promesa es de mera diligencia el celebrante solo se obliga a disponer sus buenos oficios para
conseguir que otro acepte o ejecute, pero no asume riesgos.

Si el celébrate se obliga a que el tercero ejecute el contrato es considerado un fiador y antes


incumplimiento debe indemnizar.

Puede haber plazo o condición para la obtención del resultado que se guiaran por las normas que
regulan esas modalidades.

Estipulación a favor de terceros:

Art 1027: Si el contrato contiene una estipulación a favor de un tercero beneficiario, determinado o
determinable, el promitente le confiere los derechos o facultades resultantes de lo que ha
convenido con el estipulante. El estipulante puede revocar la estipulación mientras no reciba la
aceptación del tercero beneficiario; pero no puede hacerlo sin la conformidad del promitente si
este tiene interés en que sea mantenido. El tercero aceptante obtiene directamente los derechos y
las facultades de la estipulación a su favor. Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la
estipulación, y de prevalerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus heredero,
excepto que haya clausula expresa que lo autorice. La estipulación de es interpretación restrictiva.

Caracterización: hay un contrato base en el que se estipula un beneficio para un tercero quien
tiene la facultad de aceptarlo o no y accionar por el cumplimiento en forma directa, haciendo
saber al obligado antes de que sea revocado su beneficio.

Por ejemplo: seguro de vida: el asegurado contrata con una compañía de seguros el pago de una
suma de dinero que se pagara a un tercero que designa como beneficiario.

La relación jurídica presenta una estructura tripartita, el beneficiario (el tercero), determinado o
determinable, el promitente (el obligado) y el estipulante (quien estipula la obligación del
promitente). La revocación será bilateral, la efectua el estipulante y debe ser aceptada por el
promitente. Una vez que el tercero acepta adquiere un rol idéntico al de las partes. Sus beneficios
no son transmisibles a sus herederos.

En caso de duda debe tenerse como no otorgada la ventaja del tercero, porque la interpretación es
restrictiva.

Relaciones entre las partes:

Art 1028: El promitente puede oponer al tercero las defensas derivadas del contrato básico y las
fundadas en otras relaciones con el. El estipulante puede:

Exigir al promitente el cumplimiento de la prestación del tercero beneficiario aceptante, sea a su


favor, si el tercero no la acepto o el estipulante la revoco.

Resolver el contrato en caso de incumplimiento sin perjuicio de los derechos del tercero
beneficiario.

Entender las relaciones entre las partes ayuda a entender sus efectos. El promitente contra el
beneficiario aceptante puede aplicar cualquier tipo de defensa, nacidas del contrato o personales.
Entre el estipulante y el promitente, el primero puede retener los derechos para si cuando el
tercero no los hubiese aceptado. Tambien el estiupulante esta facultado para resolver el contrato
en caso de incumplimiento, haya aceptado o no el tercero.

Art 1029: CONTRATO PARA PERSONA A DESIGNAR cualquier parte puede reservarse la facultad de
designar ulteriormente a un tercero para que asuma su posición contractual, excepto si el contrato
no puede ser celebrado por medio de representante, o la determinación de los sujetos es
indispensable.
La asunción de la posición contractual se produce con efectos retroactivos a la fecha del contrato,
cuando el tercero acepta la nominación y su aceptación es comunicada a la parte que no hizo la
reserva. Esta comunicación debe revestir la misma forma que el contrato y ser efectuada dentro
del plazo estipulado o, en su defecto, dentro de los 15 días desde su celebración.

Mientras no haya una aceptación del tercero el contrato produce efecto entre las partes.

Esta cuestión no estaba legislada, su fuente normativa es la autonomía de la voluntad, y se


comprendía dentro de la cesión de derechos que era la creación de un nuevo contrato o la
asunción de deudas.

El tercero puede ocupar el lugar de parte tanto en rol de deudor como acreedor, excepto que se
trata de obligación intuito personae, o que no se admitan los representantes. Para que exista
posibilidad y surta efectos la incorporación del tercero debe comunicarse a la otra parte dentro del
plazo convenido o legal.

Art 1030: CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA el contrato celebrado por cuenta de
quien corresponda se sujeta a las reglas de la condición suspensiva. El tercero asume la posición
contractual cuando se produce el hecho que lo determina como beneficiario del contrato.

Antes no había referencia especifica, y se trataba por analogía con las reglas de la condición
suspensiva. Ejemplo seguro salvo el seguro de riesgo de vida.

Se trata de un contrato representativo donde el celebrante no actua en interés propio, sino ajeno,
tampoco es parte porque esta sujeto en forma clara y concreta a las reglas de la condición
suspensiva y por ende no inicia eficacia el contrato hasta el hecho futuro que determinara al
tercero.

4 EL SUNCONTRATO.CARACTERIZACION.CONTRATOS Y OBLIGACIONESA LOS QUE SE APLICA.


ACCIONES DEL SUBCONTRATO.LA ACCION DIRECTA.ACCIONES DE LA PARTE QUE NO CELEBRADO EL
CONTRATO.

(1069-1072)

El contrato derivado o subcontrato:

Mientras en la cesion del contrato el cesionario ingresa en la relación contractual primitiva en


calidad de parte sustituyente, en la figura del contrato derivado, o subcontrato, el subcontratista
no integra la relación básica. Sino que se forman dos situaciones jurídicas diferentes: una originaria
y otra derivada.

Es un nuevo contrato por la que una persona extraña a la relación contractual asume las facultades
que corresponda a una de las partes.

No es factible la existencia del contrato derivado, cuando sea escencial la persona del contratante
originario o cuando medie una prohibición convencional o legal.
El contrato derivado esta condicionado en virtud de su filiación a los efectos del contrato base, a
sus causas de extinción etc.

El subcontratista a merito de nuevo contrato puede adquirir derechos y obligaciones iguales o mas
limitados, pero no mayores.

La subcontratación presupone la existencia de tres centros de intereses y de contratos plurales:

Por el locador en el contrato originario;

Por el locatario en igual contrato, que es a la vez sublocador en el contrato derivado, y }

Por el sublocatario (locatario del locatario) en el subcontrato

Contratos y obligaciones a las que se aplica

Las prestaciones de cualquier contrato pueden ser subcontratadas siempre que se encuentren aun
pendientes y no se traten de aquellas donde el sujeto resulta determinante por condiciones
personales

Acciones:

Esta cuestión no estaba legislada en el código anterior. La incorporación de la parte general del
nuevo código permite extender los efectos a todas las variables de subcontrato no prohibidas.

El inciso A) refiere a las acciones que tiene el subcontratado contra el subcontrante (es decir entre
las partes del contrato derivado). El inciso B) refiere a las acciones que tiene contra la parte del
contrato principal siempre que este pendiente el cumplimiento de las obligaciones de este contra
el subcontratante.

Aunque el contratante del contrato principal no tiene ninguna participación en la celebración del
subcontrato, igualmente puede gozar de acción directa contra el subcontratado teniendo las
mismas acciones que tiene el subcontratante con el subcontratado, manteniendo con el
subcontratante las acciones emergentes del contrato principal.

5-Extincion, modificación, y adecuación del contrato. Ineficacias sobrevinientes: distintos


supuestos y criterios distintivos (recisión, revocación y resolución; unilateral y bilateral; legal y
convencional). A)-Recisión bilateral. B)- extinción por declaración de unas de las partes: diversos
supuestos, reglas aplicables, operatividad de los efectos, restitución, contratos bilaterales y de
repacion del daño. C)- resolución por incumplimiento: total o parcial, configuración del
incumplimieno, conversión de la demanda por incumplimiento, clausula resolutoria expresa,
clausula resolutoria implícita, presupuesto de la resolución por clausula resolutoria implícita y
resolución por ministerio de la ley D)-frustración de la finalidad. E)- imprevisión. F)- señal o arras.
Caracterización y emplazamiento en el régimen general de las ineficacias. Regla general.
Modalidad.

Los efectos del contrato pueden ser cumplidos o no, y en el segundo caso se ubica la ineficacia.
Cumplimiento: se realiza mediante el pago que tiene efectos liberatorios plenos.

Incumplimiento: autoriza al acreedor a perseguir ejecución forzada o la indemnización sustitutiva,


este tema se estudia dentro de la responsabilidad contractual.}

Ineficacia: comprende aquellos supuestos en que los actos carecen de aptitud para lograr sus
efectos propios. El contrato fue celebrado, pero a sus efectos no se producen porque existe una
causa originaria o sobreviniente.

La invalidez o nulidad se considera una especie de ineficacia. La ineficacia comprende a la invalidez


como uno de sus supuestos (ineficacia estructural), pero un negocio valido puede tornarse después
ineficacia (ineficacia funcional).

Ineficacia estructural: se produce por un vicio en lo elementos estructurales del negocio (desde su
inicio).

Este efecto inicial se puede referir a cualquiera de los elementos del negocio jurídicos: sujeto,
objeto, causa. Al estar afectado un elemento esencial la consecuencia más frecuente es la nulidad
y ella se retrotrae hasta el inicio porque allí nace el efecto.

Ineficacia funcional: el negocio nace valido y la privación de los efectos surge por una causa
extrínseca a loa elementos estructurales, es sobreviniente.

Se estudian dentro de este concepto la recisión la revocación y la resolución.

Inoponibilidad: es una disminución en la intensidad de los efectos no como la ineficacia que


produce la privación total, es decir que el contrato tiene efectos limitados frente a algunos
terceros.

Inoponibilidad positiva: es válido entre las partes e invalido para ciertos terceros. Que efecto es
que se tendrá por no celebrado respecto de los sujetos para los cuales inoponible.

Inoponibilidad negativa: el acto es inválido entre las partes, pero esta invalidez no puede ser
opuesta a los terceros, por razones de seguridad jurídica y protección de la buena fe.

ARTICULO 1076.- Rescisión bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisión bilateral. Esta
extinción, excepto estipulación en contrario, sólo produce efectos para el futuro y no afecta
derechos de terceros.

Existe concordancia con el código anterior, disponía que las partes por mutuo acuerdo podían
extinguir las obligaciones creadas por los contratos y retirar los derechos reales que se hubieran
transferido. Si el contrato se habría celebrado a partir del consentimiento mutuo de las partes, por
la misma vía podía ponérsele fin, a través de un nuevo contrato (la autonomía de la voluntad es la
justificación de que se cree el contrato y que se rescinda).La recisión solo se concibe en contratos
no agotados por cumplimiento, ejecución continuada, o en aquellos cuyos efectos no han
empezado a producirse. El nuevo CCYC separa el acto extintivo bilateral del unilateral (este antes
estaba regulado por la doctrina por iniciativa de una de las partes en el caso que la ley lo permita
de modo expreso o lo hayan estipulado los contratantes). Los efectos son irretroactivos salvo
acuerdo en contrario y no puede afectarse a terceros.
El legislador lo atribuye el nombre de “rescisión” a la “extinción”.

Se da por distracto la extinción.

ARTICULO 1077.- Extinción por declaración de una de las partes. El contrato puede ser extinguido
total o parcialmente por la declaración de una de las partes, mediante rescisión unilateral,
revocación o resolución, en los casos en que el mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.

Diversos supuestos: rescisión, revocación, y resolución

Rescisión unilateral: no había concordancia en el condigo anterior, este antes estaba regulado por
la doctrina por iniciativa de una de las partes en el caso que la ley lo permita de modo expreso o lo
hayan estipulado los contratantes, porque no tenía una normativa general sobre la extinción sino
que la recisión y la resolución eran tratadas como materia dispersa. La materia sobre extinción de
los contratos ahora se encuentra en un capitulo autónomo.

Revocación: quien revoca retrae su voluntad originaria, y ocasiona la cesación de los efectos desde
ese momento y hacia el futuro. Las consecuencias ya producidas quedan firme entre las partes y
frente a terceros. Se admiten en los contratos que no son onerosos, de modo de proteger al autor
de una liberalidad sin que afecte a la otra parte. Es aplicable a la donación.

Resolución: es un modo extintivo en que concurre un hecho sobreviniente que impacta el


equilibrio del negocio y autoriza a una de las partes dejando sin efecto. Como ocurre con el
incumplimiento de la obligación. Tiene efectos extintivos retroactivos al dia de la celebración del
negocio jurídico y no afecta a terceros adquirentes de buena fe. La retroactividad obliga a las
partes a restituirse lo recibido en razón de negocio o su valor. El efecto retroactivo no afecta a los
terceros adquirentes de buena fe.

La extinción se da por la denuncia.

ARTICULO 1078.- Disposiciones generales para la extinción por declaración de una de las partes.
Excepto disposición legal o convencional en contrario, se aplican a la rescisión unilateral, a la
revocación y a la resolución las siguientes reglas generales:

a) el derecho se ejerce mediante comunicación a la otra parte. La comunicación debe ser dirigida
por todos los sujetos que integran una parte contra todos los sujetos que integran la otra;

b) la extinción del contrato puede declararse extrajudicialmente o demandarse ante un juez. La


demanda puede iniciarse aunque no se haya cursado el requerimiento previo que pudo
corresponder; en tal situación se aplica el inciso f);

c) la otra parte puede oponerse a la extinción si, al tiempo de la declaración, el declarante no ha


cumplido, o no está en situación de cumplir, la prestación que debía realizar para poder ejercer la
facultad de extinguir el contrato;

d) la extinción del contrato no queda afectada por la imposibilidad de restituir que tenga la parte
que no la declaró;

e) la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optar por requerir su cumplimiento y la
reparación de daños. Esta demanda no impide deducir ulteriormente una pretensión extintiva;

f) la comunicación de la declaración extintiva del contrato produce su extinción de pleno derecho,


y posteriormente no puede exigirse el cumplimiento ni subsiste el derecho de cumplir. Pero, en los
casos en que es menester un requerimiento previo, si se promueve la demanda por extinción sin
haber intimado, el demandado tiene derecho de cumplir hasta el vencimiento del plazo de
emplazamiento;

g) la demanda ante un tribunal por extinción del contrato impide deducir ulteriormente una
pretensión de cumplimiento;

h) la extinción del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas a las restituciones, a la
reparación de daños, a la solución de las controversias y a cualquiera otra que regule los derechos
y obligaciones de las partes tras la extinción.

ARTICULO 1079.- Operatividad de los efectos de la extinción por declaración de una de las partes.
Excepto disposición legal en contrario:

a) la rescisión unilateral y la revocación producen efectos solo para el futuro;

b) la resolución produce efectos retroactivos entre las partes, y no afecta el derecho adquirido a
título oneroso por terceros de buena fe.
En el código anterior solo se trataba el efecto retroactivo para la resolución y no fijaba pautas para
la recisión y revocación la que igualmente se inferia en sentido contrario IRRETROACTIVO.En el
nuevo CCYC se confirma la postura del código anterior, entonces la recisión y la revocación
producen efectos en forma irretroactiva y la resolución en forma retroactiva. Dada la inseguridad
jurídica retroactiva puede generar, se indica que dicha clase de extinción no puede afectar el
derecho adquirido a titulo oneroso por terceros de buena fe.

ARTICULO 1080.- Restitución en los casos de extinción por declaración de una de las partes. Si el
contrato es extinguido total o parcialmente por rescisión unilateral, por revocación o por resolu-
ción, las partes deben restituirse, en la medida que corresponda, lo que han recibido en razón del
contrato, o su valor, conforme a las reglas de las obligaciones de dar para restituir, y a lo previsto
en el artículo siguiente.
El código anterior solo previa la restitución en la resolución en los casos de contratos de
resolucuiones reciprocas asi la compensación se daba directamente lo que obligaba a la doctrina a
discutir que pasaba cuando no eran divisibles o habían pacto en contra. El tema se completaba con
las normas de obligaciones sobre condición resolutoria y el resto bajo las pautas del pago sin
causa. El CCYC extiende los tres supuestos de extinción unilateral la obligación de restituir (sea
total o parcial), derivando la cuestión a las obligaciones de dar para restituí y dejando a salvo las
pautas de contratos bilaterales. También establece que la restitución lo serán en medida que
corresponda y prevé la restitución por equivalencia.
ARTICULO 1081.- Contrato bilateral. Si se trata de la extinción de un contrato bilateral:

a) la restitución debe ser recíproca y simultánea;

b) las prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en cuanto resulten
equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin reserva respecto del efecto cancelatorio de la
obligación;

c) para estimar el valor de las restituciones del acreedor se toman en cuenta las ventajas que
resulten o puedan resultar de no haber efectuado la propia prestación, su utilidad frustrada y, en
su caso, otros daños.
Las obligaciones reciprocas son cumplidas porque tienen sus causas en un contrato y al extinguirse
la obligación carece de causas. La obligación de restituir nace desde la resolución que priva de
causa a la resolución. Quien tiene una cosa por una obligación sin causa debe restituirla.

El código anterior establecía que las prestaciones cumplidas quedaban firmes, sin dar mayores
presicones sobre el tema.

El CCYC fija varios principios de equidad en cuanto a la restitución. Aclara que la restitución debe
ser recíproca y simultánea. Como excepción indica que quedaran firmes aquellas que: sean
equivalentes, divisibles, y no haya reserva de darle efecto cancelatorio a las mismas. Fija como
criterio en la obligación de restitución del acreedor que deberá meritarse el beneficio que le haya
conllevado el hecho de no haber cumplido aun pudiendo neutralizar en su caso con su propia
utilidad frustrada y daños sufridos.
ARTICULO 1082.- Reparación del daño. La reparación del daño, cuando procede, queda sujeta a
estas disposiciones:

a) el daño debe ser reparado en los casos y con los alcances establecidos en este Capítulo, en el
Título V de este Libro, y en las disposiciones especiales para cada contrato;

b) la reparación incluye el reembolso total o parcial, según corresponda, de los gastos generados
por la celebración del contrato y de los tributos que lo hayan gravado;

c) de haberse pactado la cláusula penal, se aplica con los alcances establecidos en los artículos 790
y siguientes.
No existe concordancia con el código anterior. Se aplicaba las normas de incumplimiento
obligacional que correspondían al tema. El CCYC establece que la utilización sobre responsabilidad
civil y contratos en particular deberán seguir pautas dadas en los artículos anteriores. Incorpora
como novedad la restitución de los gastos causados en la celebración del contrato y que se
hubieran abonado por impuestos. También establece que en caso de clausula penal deberá
remitirse a ella la cuestión siguiendo su legislación.

ARTICULO 1083.- Resolución total o parcial. Una parte tiene la facultad de resolver total o
parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple. Pero los derechos de declarar la resolución
total o la resolución parcial son excluyentes, por lo cual, habiendo optado por uno de ellos, no
puede ejercer luego el otro. Si el deudor ha ejecutado una prestación parcial, el acreedor sólo
puede resolver íntegramente el contrato si no tiene ningún interés en la prestación parcial.

Efectos retroactivos cuando no hubo cumplimiento: cuando una de las partes no ha cumplido
faculta a la otra a pedir la resolución del contrato cuando se trata de obligaciones reciprocas en los
que la partes se obligan porque van a recibir algo a cambio, y si no lo recibiesen se perdería la
causa. La extinción retroactiva no afecta ningún acto previo, porque no lo hubo, lo que si se debe
tener en cuenta es la indemnización de los daños por frustración de la confianza.

Cuando hubo cumplimiento parcial la otra parte puede dejar sin efecto el contrato respetando lo
ya cumplido recíprocamente o cuando no tenga ningún interés en la prestación parcial.

La resolución parcial o total se legisla sobre el Jus variandi o derecho de mudar la pretencion: La
demanda por cumplimiento del contrato puede ser planteada junto con una pretencion subsidiaria
de resolución, en el caso de que exista una demanda por cumplimiento acumulada a una
resolución la sentencia deberá condenar al cumplimiento fijando un plazo (plazo de gracia),
vencido este se produce la resolución. Este plazo no debe ser inferior a quince días y el acreedor
tendrá el derecho a el resarcimiento de los daños.

Por el contrario si se pide la resolución no se puede pedir luego el cumplimiento.

Cuando hay un pacto comisorio una de las partes se reserva la facultad de no cumplir el contrato
por su parte si la otro no lo cumpliere, el contrato solo podrá resolverse por la parte no culpada y
no por la que dejo de cumplirlo. Este pacto es prohibido en el contrato de prenda, en los contratos
con prestación reciprocas se entiende implícito este pacto.

Entre las circunstancias voluntarias aptas para producir la resolución incorporada por las partes al
contrato citamos: la condición resolutoria, el plazo resolutorio y el pacto comisorio expreso. En
ningún de ellos se requiere declaración o sentencia.

El plazo resolutorio: también llamado extintivo, subordina a un hecho futuro y necesario la


resolución de la exigibilidad de la obligación, se vence el plazo y finaliza la exigencia de la relación
jurídica. Los efectos ya cumplidos quedan firmes.

Ej: cuando el cumplimiento debe ser tempestivo para el mantenimiento del interés del acreedor
Condición resolutoria: subordina a un hecho futuro e INCIERTO la resolución de un derecho
adquirido. Ocurrido el hecho se despliega el efecto de extinción.

El pacto comisorio es una acción propia de los contratos bilaterales onerosos ejercida por una
declaración de voluntad recepticia emitida por la parte contractual que ha cumplido y que basada
en el incumplimiento relevante de una obligación a cargo de la otra produce efectos extintivos
retroactivos desde la comunicación. En este caso no es necesaria una sentencia judicial ni arbitral.

ARTICULO 1084.- Configuración del incumplimiento. A los fines de la resolución, el incumplimiento


debe ser esencial en atención a la finalidad del contrato. Se considera que es esencial cuando:

a) el cumplimiento estricto de la prestación es fundamental dentro del contexto del contrato;

b) el cumplimiento tempestivo de la prestación es condición del mantenimiento del interés del


acreedor;

c) el incumplimiento priva a la parte perjudicada de lo que sustancialmente tiene derecho a


esperar;

d) el incumplimiento es intencional;

e) el incumplimiento ha sido anunciado por una manifestación seria y definitiva del deudor al
acreedor.
Basado en el principio de conservación del contrato y para evitar arbitrios de esta facultad el nuevo
codigo recepta taxativamente cuales son los motivos esenciales de incumplimiento que habilitan la
resolución.

Que no sea admisible el cumplimiento modificado de la prestación dado el fin del contrato.

Cuando el tiempo es clave para satisfacer el interés

Cuando el incumplimiento anticipa una cadena de perjucios vinculados al resto de las obligaciones
del contrato

La intencionalidad exhibe el riesgo de continuar unido a tal parte

Sin importar la causa debe ser seria y definitiva, interpretada razonablemente.

ARTICULO 1085.- Conversión de la demanda por cumplimiento. La sentencia que condena al


cumplimiento lleva implícito el apercibimiento de que, ante el incumplimiento, en el trámite de
ejecución, el acreedor tiene derecho a optar por la resolución del contrato, con los efectos
previstos en el artículo 1081.
Recepta lo que la doctrina afirmaba sobre el jus variandi, ya tratado anteriomente.
ARTICULO 1086.- Cláusula resolutoria expresa. Las partes pueden pactar expresamente que la
resolución se produzca en caso de incumplimientos genéricos o específicos debidamente
identificados. En este supuesto, la resolución surte efectos a partir que la parte interesada
comunica a la incumplidora en forma fehaciente su voluntad de resolver.
Pacto comisorio expreso.

Se admite que no solo sean incumplimientos esenciales, sino también para el incumplimiento
genérico, el mismo debe estar expresado con claridad.

ARTICULO 1087.- Cláusula resolutoria implícita. En los contratos bilaterales la cláusula resolutoria
es implícita y queda sujeta a lo dispuesto en los artículos 1088 y 1089.
Siempre se presume la cláusula resolutoria en prestaciones reciprocas en contratos bilaterales
onerosos. Pero igualmente el art 1088 precisa de forma concreta cuando opera la resolución por
incumplimiento tacito, es decir, los requisitos necesarios para que tenga lugar. Y el 1089 establece
una resolución tacita legal, y faculta a una de las partes para declarar unilateralmente la extinción y
libera de comunicar el plazo de gracia a la otra parte para que esta cumpla con su obligación.

ARTICULO 1088.- Presupuestos de la resolución por cláusula resolutoria implícita. La resolución por
cláusula resolutoria implícita exige:

a) un incumplimiento en los términos del artículo 1084. Si es parcial, debe privar sustancialmente
de lo que razonablemente la parte tenía derecho a esperar en razón del contrato;

b) que el deudor esté en mora;

c) que el acreedor emplace al deudor, bajo apercibimiento expreso de la resolución total o parcial
del contrato, a que cumpla en un plazo no menor de quince días, excepto que de los usos, o de la
índole de la prestación, resulte la procedencia de uno menor. La resolución se produce de pleno
derecho al vencimiento de dicho plazo. Dicho requerimiento no es necesario si ha vencido un plazo
esencial para el cumplimiento, si la parte incumplidora ha manifestado su decisión de no cumplir, o
si el cumplimiento resulta imposible. En tales casos, la resolución total o parcial del contrato se
produce cuando el acreedor la declara y la comunicación es recibida por la otra parte.

ARTICULO 1089.- Resolución por ministerio de la ley. El requerimiento dispuesto en el artículo 1088
no es necesario en los casos en que la ley faculta a la parte para declarar unilateralmente la
extinción del contrato, sin perjuicio de disposiciones especiales.

Cuando ocurre una circunstancia sobreviniente ajena a las partes, extraordinaria o impredecible,
que causa imposibilidad relativa o absoluta, puede rescindirse el contrato.
Cuando este hecho o circunstancia afecte a la contraprestación es decir, a la relación de
equivalencia entre ellas, produciendo una excesiva onerosidad sobreviniente, hablamos de la
imprevisión.

Cuando el hecho o circunstancia afecta la finalidad común del contrato como motivo comunicado a
la otra parte, se aplica el instituto de la frustración de la finalidad.

Cuando se revisa el contrato se prioriza la conservación del mismo, y con subsidiariedad, la


extinción cuando hay imposibilidad de adaptar el contrato o esta adaptación significa un gravoso
peso para una de las partes. Hay una secuencia revisión-extincion

ARTICULO 1090.- Frustración de la finalidad. La frustración definitiva de la finalidad del contrato


autoriza a la parte perjudicada a declarar su resolución, si tiene su causa en una alteración de
carácter extraordinario de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración, ajena a las
partes y que supera el riesgo asumido por la que es afectada. La resolución es operativa cuando
esta parte comunica su declaración extintiva a la otra. Si la frustración de la finalidad es
temporaria, hay derecho a resolución sólo si se impide el cumplimiento oportuno de una
obligación cuyo tiempo de ejecución es esencial.

La frustración del fin es un supuesto de imposibilidad relativa, la ejecución del acto es posible pero
se encuentra afectada la causa fin funcional que llevan a contratar, que son subjetivas con
propósitos practicos objetivos. Se da por un hecho ajeno a las partes.

Ej: Una persona alquila un local comercial en un shopping, y tiene por motivo tener ventaja por la
concurrencia, pero dado que el shopping no tiene la concurrencia esperada, la ventaja comercial
no se obtiene y por ende se pierde la causa que determina la contratación.

La frustración del fin era un instituto discutido en cuanto a que si la frustacion era temporaria, si se
debía esperar que cese la imposibilidad o no, y solo se legislaba esta figura en los contratos de
compra venta. Hoy incluido en la parte general permite que sea extensivo a todos los tipos de
contratos y que la imposibilidad temporaria proceda cuando el incumplimiento en un determinado
tiempo sea esencial para frustrar el objetivo.

ARTICULO 1091.- Imprevisión. Si en un contrato conmutativo de ejecución diferida o permanente,


la prestación a cargo de una de las partes se torna excesivamente onerosa, por una alteración
extraordinaria de las circunstancias existentes al tiempo de su celebración, sobrevenida por causas
ajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, ésta tiene derecho a plantear
extrajudicialmente, o pedir ante un juez, por acción o como excepción, la resolución total o parcial
del contrato, o su adecuación. Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos
derechos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato aleatorio si la prestación
se torna excesivamente onerosa por causas extrañas a su álea propia.

Ámbito de aplicación:
De larga duración (no alcanza los efectos ya cumplidos. No procederá la resolución, si el
perjudicado hubiese obrado por culpa o estuviese en mora, la otra parte podrá impedir la
resolución ofreciendo mejorar con equidad los efectos del contrato)

Bilaterales conmutativos

Unilaterales onerosos (ej: mutuo con intereses)

Aleatorios (Solo cuando cuando la causa es extraña al riesgo propio del contrato)

De ejecución diferida a través del plazo (ej: ventas inmobiliarias con boleto de compra venta, venta
de cosa futura, ventas financiadas con plazo –existe condición suspensiva-)

La excesiva onerosidad es una circunstancia que dificulta el cumplimiento, a diferencia del caso
fortuito por ejemplo, que lo imposibilita absolutamente. Es una cuestión sobreviniente que
produce resolución o revisión extraña a las partes, por ejemplo en la lesión el vicio nace con el
propio acto y de una de las partes que se aprovecha de la necesidad, ligereza o inexperiencia de la
otra.

Autoriza a la parte perjudicada a demandar la resolución del contrato, que puede ser planteada
como excepción (resistencia a la demanda) frente a la pretensión de la otra parte encaminada a
cumplir un contrato excesivamente oneroso. No alcanzara a los efectos ya cumplidos, por eso no
puede invocarse le imprevisión cuando las relaciones jurídicas del contrato se hallan totalmente
extinguidas, porque el pago produce efectos liberatorios si es integra e impide accionar.

La demanda por recisión suspende los efectos del contrato, la sentencia definitiva retrotrae sus
efectos a la fecha de iniciación de la demanda.

Señal o arras. Caracterización y emplazamiento en el régimen general de las ineficacias. Regla


general (art. 1059). Modalidad (art. 1060)

Se denomina seña, señal o arras a la dación o entra de una cosa mueble, que puede o no ser
dinero, que una de las partes contratantes realiza a favor de la otra u otras. Para que se consume
su existencia no basta ponerla en el contrato, debe entregarse la cosa de forma efectiva o real.

Es un efecto accidental que puede ser incorporado en los contratos bilaterales, unilaterales o
plurilaterales. El momento para efectivizar la seña es el de la celebración del negocio o uno
posterior, pero siempre previo al cumplimiento total.

Hay dos tipos: la confirmatorias que se dirigen a reforzar el cumplimiento, como signos de
conclusión del contrato. Cuando se cumpla se computara la seña por cuenta del precio si fuera de
la misma especie y si no debe devolverse en el estado que se encontraba. Nada obsta solicitar la
resolución por un pacto comisorio con los daños y perjuicios, si no se quisiera concluir el contrato;
Asimismo el acreedor podrá demandar por cumplimiento con daños y perjuicios y si los daños no
existieren o fueren menores que el valor de lo entregado, deberá devolverse proporcionalmente lo
recibido en seña.
Otro tipo de seña es la penitencial que se dirige a permitir el arrepentimiento, equivale a una
indemnización convencional en caso de mediar arrepentimiento, los daños quedan delimitados por
el valor de la seña si se arrepiente quien la entrego, si el arrepentido es quien la recibió debe
devolverse el doble. Si los daños son evidentemente superiores al valor de la seña o al doble de la
misma debe abonarse la diferencia a fin de obtener una indemnización intima.

El emplazamiento para la ineficacia para el ejercer el arrepentimiento podrá ser un tiempo


estipulado por las partes o subsidiariamente hasta la constitución en mora, y a falta de mora y
mediando demanda por el incumplimiento hasta la contestación.

ARTICULO 1059.- Disposiciones generales. La entrega de señal o arras se interpreta como


confirmatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de arrepentirse; en tal caso,
quien entregó la señal la pierde en beneficio de la otra, y quien la recibió, debe restituirla doblada.

ARTICULO 1060.- Modalidad. Como señal o arras pueden entregarse dinero o cosas muebles. Si es
de la misma especie que lo que debe darse por el contrato, la señal se tiene como parte de la
prestación si el contrato se cumple; pero no si ella es de diferente especie o si la obligación es de
hacer o no hacer.

Unidad 7: Contratos de consumo

Relación de consumo y consumidor. El contrato de consumo. Interpretación y prelación normativa.

Relación de consumo y consumidor (art 1092):

La relación de consumo es el vínculo jurídico entre un proveedor y un consumidor.

Se considera consumidor a la persona humana o jurídica que adquiere o utiliza, en forma gratuita o
onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o
social.

Queda equiparado al consumidor quien, ser parte de una relación de consumo como consecuencia
o en ocasión de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios, en forma gratuita u onerosa, como
destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social. (ej: quien no es contratante y
recibe un regalo, o quien se perjudica su salud por una muestra gratis)

Al hablarse de relación de consumo se hace mas amplio el concepto, la protección se extiende a


situaciones extracontractuales, lo protegido no es el hecho de contratar, sino de consumir.
Este articulo recoge de la ley de defensa de consumidor (24.240) el concepto de consumidor y de
relación de consumo, como vinculo entre el proveedor y el consumidor o usuario, a demás se
respalda en el articulo 42 de la CN que tutela a la relación de consumo y no al contrato justamente,
en cuanto a la salud, seguridad, intereses económicos, información adecuada y veras, libertad de
elección y condiciones de trato digno y equitativo, especificadas en el art 1097.
El adquirente de un bien o servicio es considerado consumidor en tanto el bien o servicio no sean
incorporados a un proceso productivo, con carácter profesional o comercializado. La protección
alcanza no solo a los contratantes sino a cualquiera que este expuesto a una relación de consumo,
y se hace alusión a los contratos gratuitos de consumo porque son productos adicionales o
muestras gratis que no buscan mas que inducir al contrato al cliente.

Contrato de consumo (art 1093):

Es el celebrado entre un consumidor o usuario final con una persona humana o jurídica que actué
profesionalmente o ocasionalmente o con una empresa productora de bienes o prestadora de
servicios, pública o privada, que tenga por objeto la adquisición uso o goce de los bienes o
servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado familiar o social.

Género: relación de consumo.


Especie: contrato de consumo.

Este articulo no definido por la ley 24240 elabora un conepto de contrato de consumo conjugando
las características del consumidor del articulo anterior con la del perfil del proveedor. En el codigo
de comercio para ostentar la condición de comerciante o proveedor era necesario que los actos de
comercio se hicieran como profesión habitual, pero el ccyc configura al proveedor a través de la
superioridad que tiene dada por un conocimiento del negocio, saber u oficio admitiéndose que
solo ocasionalmente realice estas actividades. Los servicios de profesionales liberales que
requieran su título universitario y matriculo no quedan comprendidos porque su obligación es de
hacer y no de resultado; pero si la publicidad que se haga de su ofrecimiento, ante la presentación
de denuncias que no respecten a la publicidad se informara al denunciante sobre el ente que
controlo la matricula del profesional demandado, y será este ente quien aplique las sanciones
debidas.

Interpretación y prelación normativa (art 1094): Las normas que regulan las relaciones de consumo
deben ser aplicadas e interpretadas conforme al principio de protección del consumidor y de
acceso al consumo sustentable.

En caso de duda sobre la interpretación del código o las leyes especiales, prevale la mas favorable
al consumidor.

Que derecho de usuario de consumidor sea un derecho protectorio importa el abandono del
principio de igualdad formal ante la ley, dada una desigualdad natural se busca corregirlas
mediante desigualdades jurídicas, inclinando el derecho para el lado contrario de la realidad
haciéndolo mas favorable para el consumidor que se considera la parte mas débil, por tener
imposibilidad de juzgar calidades, precios, materiales, modalidades de contratación, en igualdad
de condiciones. Como el derecho de consumo es abarcado por el de los derechos humanos van a
prelar siempre las normas de mayor alcance tuitivo para el consumidor. Se integran a demás las
leyes en el articulo 3 de la ley 24240 que refieren a la defensa de la competencia (ley 25156) y la
ley de lealtad comercial (ley 22802).

El consumo sustentable esta relacionado con el desarrollo sustentable del medio ambiente, por
esto es que se ubican en la CN conjuntamente por su interdependencia, es decir, que el desarrollo
sustentable no debe ser alterado por las actividades de consumo. La sustentabilidad fue definida
por la ONU y transcripta en el art 41 de la CN y refiere a un ambiente sano, equilibrado, apto para
el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes,
sin comprometer las necesidad de las generaciones futuras.

Interpretación del contrato de consumo (art 1095): el contrato se interpreta con el sentido más
favorable para el consumidor.

Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligación, se adopta la que sea menos gravosa.

Consagra el principio tuitivo y equiparador porque en estos contratos no interviene la autonomía


de la voluntad, dado que se basan generalmente en clausulas predispuestas por el proveedor
frente a los cuales, el consumidor solo puede aceptar en su integridad o no contratar, a veces por
los monopolios ni siquiera tiene la oportunidad de no contratar.

Si existen dudas sobre los alcances de su obligación será porque las clausulas son oscuras o
permiten dos soluciones, se privilegia al consumidor, porque no es el quien las redacta o intervine
en dicha redacción. Existe para este una ignorancia legitima o no reprochable, en todos estos casos
se va a estar a la solución menos gravosa para la parte mas débil.

Formación del consentimiento. Prácticas abusivas. Ámbito de aplicación. Trato digno, equitativo y
no discriminatorio. Libertad de contratar. Información y publicidad dirigida a los consumidores.
Acciones. Efectos de la publicidad.

Prácticas abusivas

ARTICULO 1096.- Ambito de aplicación. Las normas de esta Sección y de la Sección 2a del presente
Capítulo son aplicables a todas las personas expuestas a las prácticas comerciales, determinables o
no, sean consumidores o sujetos equiparados conforme a lo dispuesto en el artículo 1092.

Han extendido la aplicación del concepto de clausula abusiva (propia de la relación de consumo) a
aquellas practicas comerciales que se entiende como todo uso,modo de atención o política de
marketing (Conjunto de técnicas y estudios que tienen como objeto mejorar la comercialización de
un producto). Por eso también quedan comprendida la publicidad e información desarrollada en la
sección siguiente.
ARTICULO 1097.- Trato digno. Los proveedores deben garantizar condiciones de atención y trato
digno a los consumidores y usuarios. La dignidad de la persona debe ser respetada conforme a los
criterios generales que surgen de los tratados de derechos humanos. Los proveedores deben
abstenerse de desplegar conductas que coloquen a los consumidores en situaciones vergonzantes,
vejatorias (ofensivo, humillante) o intimidatorias.

Basado en el art 16 de la CN que consagra la igualdad y asi también en al art 42 CN. Implica por
ejemplo colocar el consumo al alcance y comprensión de todos los sectores de la población,
teniendo en cuenta las necesidades especiales que puedan tener que los hagan mas vulnerables
que el consumidor común (ej tener rampas y baños para discapacitados en un local comercial). En
el concepto de digno también se comprende a la vida, la salud, la libertad, la seguridad e incluso
los intereses económicos que emanan de los imperativos propios de los DDHH y que pueden verse
alterados tanto por el producto o servicio como por el modo de atención de los comerciantes.

ARTICULO 1098.- Trato equitativo y no discriminatorio. Los proveedores deben dar a los
consumidores un trato equitativo y no discriminatorio. No pueden establecer diferencias basadas
en pautas contrarias a la garantía constitucional de igualdad, en especial, la de la nacionalidad de
los consumidores.
Tambien basado en el art 20 CN que consagra la igualdad de dignidad y trato a extranjeros. Tiene
como antecedente el art 9 de la ley 24240 que permite demandar en caso de que no se cumpla lo
señalado y las penalidades que de ella surjan se harán extensivas solidariamente a los que actúen
en nombre del proveedor. Por ejemplo si las distinciones de precio o calidades entre los
consumidores no tienen razón de ser legal o económica.

ARTICULO 1099.- Libertad de contratar. Están prohibidas las prácticas que limitan la libertad de
contratar del consumidor, en especial, las que subordinan la provisión de productos o servicios a la
adquisición simultánea de otros, y otras similares que persigan el mismo objetivo.

Refiere a lo que generalmente en la rama de los servicios de llama paquete o combo, se prohíbe
imponer al consumidor contratos conexos. No tiene antecedente en la ley 24240 pero si, en la ley
de defensa de la competencia 25156 que en el art 2 inc i esclarece la misma prohibición.

Informacion y publicidad dirigida al consumidor

ARTICULO 1100.- Información. El proveedor está obligado a suministrar información al, consumidor
en forma cierta y detallada, respecto de todo lo relacionado con las características esenciales de
los bienes y servicios que provee, las condiciones de su comercialización y toda otra circunstancia
relevante para el contrato. La información debe ser siempre gratuita para el consumidor y
proporcionada con la claridad necesaria que permita su comprensión.
La información hace al conocimiento y a la formación del consentimiento y la publicidad a motivar
la adquisición de un producto o servicio. Si no fueran especificas o detalladas no seria considerada
como una oferta a la información que brinde la publicidad y por ende no tendrá relevancia
precontractual.Si no hubiera la claridad necesaria entre la oferta y la publicidad se interpretara en
favor del consumidor. Y además debe ser cierta, es decir veraz para no engañar al consumidor y
frustrar la confianza o producir error viciando su consentimiento. En el art 4 de la ley 24240 vemos
el antecedente de esta norma, luego de la reforma se incorpora el carácter de gratuita a la
publicidad de esta manera no se discriminara tácitamente a quienes no tengan la posibilidad de
acceder a ella, y no se los excluirá de una posible relación de consumo.

ARTICULO 1101.- Publicidad. Está prohibida toda publicidad que:

a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o puedan inducir a error al
consumidor, cuando recaigan sobre elementos esenciales del producto o servicio;

b) efectúe comparaciones de bienes o servicios cuando sean de naturaleza tal que conduzcan a
error al consumidor;

c) sea abusiva, discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse de forma perjudicial o


peligrosa para su salud o seguridad.

El primer inciso refiere a la publicidad engañosa que genera en el consumidor un estado de error,
no solo incluye a la formación de una creeencia equivocada sobre las bondades de un producto
sino también al ocultamiento u omisión de información de sus limitaciones. El art 9 de la ley de
lealtad comercial se integra como marco protectorio.

El segundo incisio hace lugar a la publicidad comparativa que para que sea licita debe realizarse
sobre parámetros objetivos y ciertos que analoguen con el producto d eotros comepetidores.Se
trata además de una practica desleal conforme al art 159 del código penal

Art. 159. - Será reprimido con multa de mil a cuatro mil pesos el que por maquinaciones
fraudulentas, sospechas malévolas o cualquier medio de propaganda desleal, tratare de desviar en
su provecho la clientela de un establecimiento comercial o industrial.

El inciso c refiere a la publicidad abusiva

La ley de medios audiovisuales 26522 art 81 hace especificidad de algunos casos de este tipo de
publicidad tomemos como ejemplos los siguientes incisos:

f)No se emitirá publicidad subliminal entendida por tal la que posee aptitud para producir
estímulos inconscientes presentados debajo del umbral sensorial absoluto.

g) Se cumplirá lo estipulado para el uso del idioma y la protección al menor;


h) La publicidad destinada a niñas y niños no debe incitar a la compra de productos explotando su
inexperiencia y credulidad

;i) Los avisos publicitarios no importarán discriminaciones de raza, etnia, género, orientación
sexual, ideológicos, socio-económicos o nacionalidad, entre otros; no menoscabarán la dignidad
humana, no ofenderán convicciones morales o religiosas, no inducirán a comportamientos
perjudiciales para el ambiente o la salud física y moral de los niños, niñas y adolescentes;

j) La publicidad que estimule el consumo de bebidas alcohólicas o tabaco o sus fabricantes sólo
podrá ser realizada de acuerdo con las restricciones legales que afectan a esos productos.

l) Los anuncios, avisos y mensajes publicitarios promocionando tratamientos estéticos y/o


actividades vinculadas al ejercicio profesional en el área de la salud, deberán contar con la
autorización de la autoridad competente para ser difundidos y estar en un todo de acuerdo con las
restricciones legales que afectasen a esos productos o servicios

También el marco protectorio se integra por la ley 23.592 sobre Actos discriminatorios sancionada
en Agosto de 1988

ARTICULO 1°.- Quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja o de algún modo menoscabe el
pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos y garantías fundamentales reconocidos en
la Constitución Nacional, será obligado, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto el acto
discriminatorio o cesar en su realización y a reparar el daño moral y material ocasionados.

A los efectos del presente artículo se considerarán particularmente los actos u omisiones
discriminatorios determinados por motivos tales como raza, religión, nacionalidad, ideología,
opinión política o gremial, sexo, posición económica, condición social o caracteres físicos.

Art. 3°.- Serán reprimidos con prisión de un mes a tres años los que participaren en una
organización o realizaren propaganda basados en ideas o teorías de superioridad de una raza o de
un grupo de personas de determinada religión, origen étnico o color, que tengan por objeto la
justificación o promoción de la discriminación racial o religiosa en cualquier forma.

En igual pena incurrirán quienes por cualquier medio alentaren o iniciaren a la persecución o el
odio contra una persona o grupos de personas a causa de su raza, religión, nacionalidad o ideas
políticas.

ARTICULO 1102.- Acciones. Los consumidores afectados o quienes resulten legalmente legitimados
pueden solicitar al juez: la cesación de la publicidad ilícita, la publicación, a cargo del demandado,
de anuncios rectificatorios y, en su caso, de la sentencia condenatoria.

El art 43 de la Carta Magna menciona que podrán interponer acción contra cualquier forma de
discriminación y en lo relativo a la protección de derechos de ambiente, competencia y usuario, y
los derechos colectivos en general el afectado, el defensor del pueblo y cualquier asociación que
propenda estos fines.
Se considera afectado a cualquier consumidor expuesto a la publicidad sim que sea exigible un
daño concreto o individualizable en su persona, basamos este criterio en el art 1711 del CCYC de la
Nacion que establece la acción preventiva cuando una acción u omisión antijurídica hace previsible
la producción de un daño, su continuación o su agravamiento. Obviamente por derivacoion de los
principios generales de la responsabilidad civil si estos daños existieran se podrá reclamar además
del cese de la publicidad la reparación.

Por ultimo se hace alusión a la publicidad rectificatoria,que podría decirse que tiene una base en el
art 1071 bis del Codigo Civil de Velez Sarsfield

Art. 1.071 bis.. El que arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena, publicando retratos,
difundiendo correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos, o
perturbando de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, será obligado a
cesar en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnización que fijará
equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; además, podrá éste, a pedido del
agraviado, ordenar la publicación de la sentencia en un diario o periódico del lugar, si esta medida
fuese procedente para una adecuada reparación.

ARTICULO 1103.- Efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en


anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusión se tienen por incluidas en el contrato
con el consumidor y obligan al oferente.

Ley 24240 ARTICULO 8º — Efectos de la Publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o


en anuncios prospectos, circulares u otros medios de difusión obligan al oferente y se tienen por
incluidas en el contrato con el consumidor.

La publicidad integra el contrato es un fenómeno de heterointegracion.

Para que la publicidad adquiera relevancia jurídica debe contener una oferta, y esta a su vez
precisiones como característica propia de la oferta en general que debe ser completa.

Las precisiones deben ser claras y ciertas sobre los elementos esenciales que determinan la
contratación, en caso de diferencia entre el contenido publicitario y el de la oferta debe
interpretarse a favor del consumidor. (art 7,a, decreto 1798/94)

3 Modalidades especiales. Contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales.


Contratos celebrados a distancia. Utilizacion de medios electrónicos. Información. Ofertas. Lugar
de cumplimiento. Revocacion: deber de informar, forma y plazo, efectos, imposibilidad de
devolución, gastos y excepción de derecho a revocar.

ARTICULO 1104.- Contratos celebrados fuera de los establecimientos comerciales. Está


comprendido en la categoría de contrato celebrado fuera de los establecimientos comerciales del
proveedor el que resulta de una oferta o propuesta sobre un bien o servicio concluido en el
domicilio o lugar de trabajo del consumidor, en la vía pública, o por medio de correspondencia, los
que resultan de una convocatoria al consumidor o usuario al establecimiento del proveedor o a
otro sitio, cuando el objetivo de dicha convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la
contratación, o se trate de un premio u obsequio.

Tambien llamado marketing directo o ventas agresivas porque se atenta contra la claridad y
disernimiento del consumidor acosandolo, presionándolo e invadiendo su privacidad de modo tal
que este obra apresuradamente he aquí la justificación de la facultad de revocación otorgada al
consumidor como aspecto protectorio. Se contemplaba en el capitulo 7 atr 36 de la ley 24240 la
venta domiciliaraia por correspondencia y otras, el ccyc habla de cualquier venta fuera del
establecimiento comercial

Domicilio del consumidor

Via publica

Correspondencia

Convocatoria a un lugar como ser exposición o inauguración utilizando este evento en provecho de
una venta agresiva.

El art 39 de la ley 24240 prohibe además la propuesta por cualquier medio de un bien o servicio no
requerido por el consumidor que genere cargo automatico en algún sistema de debito, y que
obligue al consumidor a manifestar su negativa para que no se haga efectivo dicho cargo. El
consumidor puede conservar o restituir libre de todo gasto. Es considerado un uso ilícito del
silencio como manifestación de la voluntad.

ARTICULO 1105.- Contratos celebrados a distancia. Contratos celebrados a distancia son aquellos
concluidos entre un proveedor y un consumidor con el uso exclusivo de medios de comunicación a
distancia, entendiéndose por tales los que pueden ser utilizados sin la presencia física simultánea
de las partes contratantes. En especial, se consideran los medios postales, electrónicos,
telecomunicaciones, así como servicios de radio, televisión o prensa.

La negociacion conclusion o pago se da de forma electrónica, lo que hace que el consentimiento


se manifieste como adhesión a extensas clausulas generales comúnmente. (mercado libre es solo
un medio, no un proveedor)

ARTICULO 1106.- Utilización de medios electrónicos. Siempre que en este Código o en leyes
especiales se exija que el contrato conste por escrito, este requisito se debe entender satisfecho si
el contrato con el consumidor o usuario contiene un soporte electrónico u otra tecnología similar.

Bastara con que el contrato tenga un soporte virtual cuando se exija formalidad por escrito y el
contrato se de en el marco de estas modalidades. Una ley complementaria de este art podría ser la
ley de firma digital sancionada en el año 2001
ARTICULO 1º — Objeto. Se reconoce el empleo de la firma electrónica y de la firma digital y su
eficacia jurídica en las condiciones que establece la presente ley.

ARTICULO 2º — Firma Digital. Se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento
digital un procedimiento matemático que requiere información de exclusivo conocimiento del
firmante, encontrándose ésta bajo su absoluto control. La firma digital debe ser susceptible de
verificación por terceras partes, tal que dicha verificación simultáneamente permita identificar al
firmante y detectar cualquier alteración del documento digital posterior a su firma.

Los procedimientos de firma y verificación a ser utilizados para tales fines serán los determinados
por la Autoridad de Aplicación en consonancia con estándares tecnológicos internacionales
vigentes.

ARTICULO 3º — Del requerimiento de firma. Cuando la ley requiera una firma manuscrita, esa
exigencia también queda satisfecha por una firma digital. Este principio es aplicable a los casos en
que la ley establece la obligación de firmar o prescribe consecuencias para su ausencia.

ARTICULO 1107.- Información sobre los medios electrónicos. Si las partes se valen de técnicas de
comunicación electrónica o similares para la celebración de un contrato de consumo a distancia, el
proveedor debe informar al consumidor, además del contenido mínimo del contrato y la facultad
de revocar, todos los datos necesarios para utilizar correctamente el medio elegido, para
comprender los riesgos derivados de su empleo, y para tener absolutamente claro quién asume
esos riesgos.

Otorgar la información es un deber del vendedor y un derecho del consumidor que puede ser
reclamado en por su incumplimiento como por su defecto.

ARTICULO 1108.- Ofertas por medios electrónicos. Las ofertas de contratación por medios
electrónicos o similares deben tener vigencia durante el período que fije el oferente o, en su
defecto, durante todo el tiempo que permanezcan accesibles al destinatario. El oferente debe
confirmar por vía electrónica y sin demora la llegada de la aceptación.
Ejemplo. Cuando los proveedores no actualizan sus paginas webs y no se establece el plazo de
duración de la oferta el consumidor puede reclamarla.

Si se revoca esta oferta debe hacerse por un medio igual o similar al que se difundio(art 7 ley
24240). Si no se hace efectiva la oferta es pasible de las sanciones previstas en el art 52 de la ley
24240(multa, decomiso, clausura, apercibimiento, perdida de concesión o suspensión)

ARTICULO 1109.- Lugar de cumplimiento. En los contratos celebrados fuera de los establecimientos
comerciales, a distancia, y con utilización de medios electrónicos o similares, se considera lugar de
cumplimiento aquel en el que el consumidor recibió o debió recibir la prestación. Ese lugar fija la
jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del contrato. La cláusula de prórroga de jurisdicción
se tiene por no escrita.
Es decir donde se concreta el acuerdo sera el domicilio real del consumidor o el que este haya
estipulado, y la jurisdiccion de este domicilio sera la competente para realizar los reclamos
pertinentes.

ARTICULO 1110.- Revocación. En los contratos celebrados fuera de los establecimientos


comerciales y a distancia, el consumidor tiene el derecho irrenunciable de revocar la aceptación
dentro de los diez días computados a partir de la celebración del contrato.

Si la aceptación es posterior a la entrega del bien, el plazo debe comenzar a correr desde que esta
última se produce.

Si el plazo vence en día inhábil, se prorroga hasta el primer día hábil siguiente.

Las cláusulas, pactos o cualquier modalidad aceptada por el consumidor durante este período que
tengan por resultado la imposibilidad de ejercer el derecho de revocación se tienen por no
escritos.

ARTICULO 1111.- Deber de informar el derecho a la revocación. El proveedor debe informar al


consumidor sobre la facultad de revocación mediante su inclusión en caracteres destacados en
todo documento que presenta al consumidor en la etapa de negociaciones o en el documento que
instrumenta el contrato concluido, ubicada como disposición inmediatamente anterior a la firma
del consumidor o usuario. El derecho de revocación no se extingue si el consumidor no ha sido
informado debidamente sobre su derecho.

ARTICULO 1112.- Forma y plazo para notificar la revocación. La revocación debe ser notificada al
proveedor por escrito o medios electrónicos o similares, o mediante la devolución de la cosa
dentro del plazo de diez días computados conforme a lo previsto en el artículo 1110.

ARTICULO 1113.- Efectos del ejercicio del derecho de revocación. Si el derecho de revocar es
ejercido en tiempo y forma por el consumidor, las partes quedan liberadas de sus obligaciones
correspectivas y deben restituirse recíproca y simultáneamente las prestaciones que han cumplido.

ARTICULO 1114.- Imposibilidad de devolución. La imposibilidad de devolver la prestación objeto


del contrato no priva al consumidor de su derecho a revocar. Si la imposibilidad le es imputable,
debe pagar al proveedor el valor de mercado que la prestación tiene al momento del ejercicio del
derecho a revocar, excepto que dicho valor sea superior al precio de adquisición, en cuyo caso la
obligación queda limitada a este último.

ARTICULO 1115.- Gastos. El ejercicio del derecho de revocación no debe implicar gasto alguno para
el consumidor. En particular, el consumidor no tiene que reembolsar cantidad alguna por la
disminución del valor de la cosa que sea consecuencia de su uso conforme a lo pactado o a su
propia naturaleza, y tiene derecho al reembolso de los gastos necesarios y útiles que realizó en
ella.

Art 38 ley 24240

La revocacion es el efecto fundamental de los contratos celebrados fuera del establecimiento


comercial o a distancia. El consumidor tiene derecho dentro de 10 dias desde la celebración del
contrato o desde la entrega del bien (lo que ocurra por ultimo). Si el plazo vence un dia inhábil se
alargara hasta el próximo dia hábil. Es irrenunciable este derecho y las clausulas que digan lo
contrario se tendrán por no escritas por ser abusivas. Se otorga este derecho para dar la
posibilidad al c0nsumidor de meditar su decisión (venta agresiva) y ver el producto en
persona(venta a distancia).

El deber de informar del vendedor sobre este derecho de forma clara, visible y escrita cobra
efectos en caso de incumplirse, el derecho de revocación no se extinguirá (ni en el plazo de 10 dias
ni nunca).

El consumidor debe avisar al proveedor por medios escritos o similares a los de la contratación (si
fuera electrónica) si deseare ejercer su derecho operativo de revocar, o bien informar tácitamente
mediante la devolución de la cosa también dentro de los 10 dias.

Una vez ejercido el derecho de revocar en tiempo y forma las partes se liberan y se restituyen
recíprocamente.

Si es imposible la restitución por medio de la devolución para el consumidor solo cuando esta
imposibilidad sea culpa suya deberá devolver el valor de mercado de la cosa del momento de su
adquisición.

Si la la devolución es posible no debe ocasionar esta ningún gasto para el consumidor y el


proveedor deberá reembolsar gastos como por ejemplo el flete.

ARTICULO 1116.- Excepciones al derecho de revocar. Excepto pacto en contrario, el derecho de


revocar no es aplicable a los siguientes contratos:

a) los referidos a productos confeccionados conforme a las especificaciones suministradas por el


consumidor o claramente personalizados o que, por su naturaleza, no pueden ser devueltos o
puedan deteriorarse con rapidez;

b) los de suministro de grabaciones sonoras o de video, de discos y de programas informáticos que


han sido decodificados por el consumidor, así como de ficheros informáticos, suministrados por vía
electrónica, susceptibles de ser descargados o reproducidos con carácter inmediato para su uso
permanente;
c) los de suministro de prensa diaria, publicaciones periódicas y revistas.

4. Cláusulas abusivas. Diversos criterios en derecho comparado. Solución del ccc 2014. Normas
aplicables. Control de incorporación. Regla general. Situación jurídica abusiva. Limites. Control
judicial. Contratos celebrados por adhesión distingo con el contrato de consumo. Interpretación.

ARTICULO 1117.- Normas aplicables. Se aplican en este Capítulo lo dispuesto por las leyes
especiales y los artículos 985, 986, 987 y 988, existan o no cláusulas generales predispuestas por
una de las partes.

El art 985 establece comprensibles, autosuficientes, claras, facilmente inteligibles y completas.

El art 986 establece el principio de la prevalencia de las clausulas particulares sobre las generales
por ser negociadas individualmente.

El art 987 es el principio de in dubio pro consumidor

El art 988 refiere a las clausulas sorpresivas o no previsibles

ARTICULO 1118.- Control de incorporación. Las cláusulas incorporadas a un contrato de consumo


pueden ser declaradas abusivas aun cuando sean negociadas individualmente o aprobadas
expresamente por el consumidor.

El contenido de toda norma que defienda los derechos del consumidor impera como norma de
orden public y los derechos concedidos al consumidor en ellas son irrenunciables por ende. Es
decir que incluso cuando el consumidor haya consentido expresamente no se toma en cuenta
cuando este cpnsentimiento lo perjudica dado el abuso de poder de negocicacion por parte del
proveedor que ostenta superioridad técnica y cognoscitiva.

ARTICULO 1119.- Regla general. Sin perjuicio de lo dispuesto en las leyes especiales, es abusiva la
cláusula que, habiendo sido o no negociada individualmente, tiene por objeto o por efecto
provocar un desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las partes, en
perjuicio del consumidor.

El art 41 de la ley 24240 nos ofrece concretamente mas detalles sobre este tipo de clausulas
mencionando a aquellas que

Desnaturalicen la obligacion o limiten la responsabilidad por daños

Las que restrinjan los derechos del consumidor o amplien los del comerciante.

Las clausulas que contengan cualquier precepto que invierta la carga de la prueba en perjuicio del
consumidor.
Además si el oferente viola el deber de buena fe en la etapa precontractual, el deber de
información o la ley de competencia o lealtad comercial el consumidor podrá demandar también
en estos casos, la nulidad del contrato o de la o las clausulas abusivas.

Ya el art 954 del código de Velez Sarsfield advertia la posibilida de accionar cuando haya una lesión
en los actos jurídicos que vicie al mismo con error, dolo, violencia, inditimidacion simulación o
aprovechamiento por una situación de necesidad, ligereza o inexperiencia (que seria el caso por ej
del consumidor menos experimentado en negocios que el proveedor, o apurado en una venta
agresiva quizás). Se pedirá asi la nulidad o el reajuste equitativo del acto lo que en adelante
llamaremos integración.

ARTICULO 1120.- Situación jurídica abusiva. Se considera que existe una situación jurídica abusiva
cuando el mismo resultado se alcanza a través de la predisposición de una pluralidad de actos
jurídicos conexos.
Se contempla el caso de los contratos conexos que contengan disposicion abusivas que diluyan la
responsabilidad dado que el incumplimiento de uno de los contratos que integra esta cadena
podria frustrar la finalidad economica.

ARTICULO 1121.- Límites. No pueden ser declaradas abusivas:

a) las cláusulas relativas a la relación entre el precio y el bien o el servicio procurado;

b) las que reflejan disposiciones vigentes en tratados internacionales o en normas legales


imperativas.

ARTICULO 1122.- Control judicial. El control judicial de las cláusulas abusivas se rige, sin perjuicio
de lo dispuesto en la ley especial, por las siguientes reglas:

a) la aprobación administrativa de los contratos o de sus cláusulas no obsta al control;

b) las cláusulas abusivas se tienen por no convenidas;

c) si el juez declara la nulidad parcial del contrato, simultáneamente lo debe integrar, si no puede
subsistir sin comprometer su finalidad;

d) cuando se prueba una situación jurídica abusiva derivada de contratos conexos, el juez debe
aplicar lo dispuesto en el artículo 1075.

Existen tres tipos de controles a las clausales en los contratos que presentan esta modalidad de
consentimiento en la que advertimos una relacion de consumo en disparidad.
Administrativa: aprobación previa a su lanzamiento a cargo del estado como vigilante pero
concretamente es un visado que no impide una revision judicial.

Legal: la ley impone garantías, deberes del predisponente y describe conductas prohibidas

Judicial: revisión del juez de oficio o a pedido de parte

Se trata de evitar que el empresario diseñe el contrato de modo que la nulidad de alguna clausula
haga caer toda la contratación, porque ello colocaría al consumidor en la alternativa de aceptar la
clausula abusiva o perder el propósito practico que el consumidor tienen en miras con la
contratación.

El efecto de las clausulas abusivas es tenerla por no convenidas y no necesariamente su nulidad,


cuestión que admite sea declarada nula parcialmente respecto a la clausula viciada, permitiendo al
juez corregir la estipulación desventajosa y mitigando sus efectos. La corrección tendrá lugar
siempre que la finalidad económico-juridica subsista pero por ejemplo en los contratos conexos si
a través del defecto se desvirtua la unidad del conjunto corresponderá nulidad total.

Unidad 9 Locación de cosas

1 Locación de cosas. Concepto y caracteres. Comparación con otros contratos. Naturaleza del
derecho del locatario. Importancia social del contrato.

ARTICULO 1187.- Definición. Hay contrato de locación si una parte se obliga a otorgar a otra el uso
y goce temporario de una cosa, a cambio del pago de un precio en dinero.

Al contrato de locación se aplica en subsidio lo dispuesto con respecto al consentimiento, precio y


objeto del contrato de compraventa.

Hay contrato de locación cuando una persona denominada locador entrega el uso y goce de una
cosa durante un tiempo determinado a otra, denominada locatario contra el pago de un precio
determinado en dinero.

Se aplica en subsidio las reglas del contrato de compra- venta respecto al consentimiento, objeto y
precio

Los caracteres o elementos tipificantes son:. La determinación y la peridiocidad, si fuera


determinable se regirá por las normas subsidiaria de la compra-venta, la fijación posterior de un
3ro o el valor que tenga el canon lucrativo, si no esta el precio el contrato es nulo , pero si la cosa
ya se ha entregado y la nulidad perjudicaría al locatario el precio será determinado por el uso
corriente.
La modalidad mas utilizada en la locacion es el pago periódico y por adelantado en los primeros
días del mes en que se devenga el uso. Debe ser siempre en dinero y si es mixto la suma de dinero
debe ser mayor.

El canon locativo incluye, impuestos, contribuciones de mejoras, expensas comunes ordinarias,


extraordinarias, el pago de servicios, el incumplimiento del pago autoriza el desalojo.

El precio es un element esencial que tiene dos caracteristicas

La transferencia onerosa, por eso es bilateral origina obligaciones reciprocas

Es consensual los efectos se producen desde el mero consentimiento sin necesidad de entregar la
cosa.

Es de tracto sucesivo, requiere el transcurso del tiempo y obligaciones periódicas

La forma tiene fines probatorios únicamente, la ley establece que debe celebrarse por escrito (el
original, las modificaciones y prorrogas).

La finalidad típica es la cesión de uso y goce, se transfiere la tenencia, la permanencia en el uso


pero no la posesión, se entrega una tradición tenencial con base en un derecho creditorio que
compromete al locatario a la restitución

Un plazo resolutorio determinado

Uso y goce de una cosa

Transmisión de un derecho personal, no real

Presupuestos del contrato de locación:

Sujetos: el locador puede ser el propietario, el tenedor, pueden ser varios sujetos, en caso de
condóminos, el heredero o aparente.

Si uno de los condóminos celebra la locación sin el consentimiento de los demás es anulable e
inoponible a los demás, el locatario de buena fe puede reclamar resarcimiento.

El usufructuario puede dar en locación el inmueble del usufructo, pero a diferencia de la locación
que se extingue por plazo directo pactado en este caso se extingue la locación de forma derivada
por el usufructo extinto.

La locación celebrada por el heredero aparente es oponible al heredero real, que está obligado a
respetar los actos de administración realizados por el poseedor en favor de 3ros de buena o mala
fe.

Pluralidad de locatarios: si se trata de una obligación indivisible cualquier acreedor originario o por
sucesión o cesión puede exigir el incumplimiento integro a cada codeudor, si es una obligación
indivisible impropia es necesaria una actuación conjunta.
La opción de prorroga puede ejercitarla cualquiera de ellos. La extinción, todos, los convenio de
extinción homologados quienes lo hayan suscripto, la restitución puede ser reclamada a
cualquiera.

Capacidad: la locacion es un acto de administración para ambas partes contratantes.

La capacidad de hecho: menores emancipados, administradores, padres tutores y curadores,


también mandatarios con limitaciones, ejemplo en los plazos o en los hechos como la conclusión
de la patria potestad, al cumplimiento de la mayoría de esas. Se exige la capacidad de administrar y
no la de disponer.

El inmueble grabado en hipoteca prohíbe arrendar, si se celebra es inoponible al acreedor


hipotecario, y el locatario solo puede reclamar los daños

Contratación en otros contratos

Delimitacion con la compra-venta:

En la locación no se transmite el dominio, ni la cosa sale del patrimonio del locador (ver unidad de
compra-venta mas detalles)

Delimitación con el deposito:

La finalidad típica de la locación es la transferencia del uso y goce, la del deposito es la guardia y
custodia, el depositario no puede usar la cosa ni percibir los frutos salvo pacto en contrario

El deposito es real se perfecciona con la entrega de la cosa, la locación es consensual.

El depositario debe garantizar la guarda absoluta de las cosas depositadas, como si fueran suyas, el
locatario solo responde por la conservación.

La celebración de una locación de cosas con un deposito en garantía no desnaturaliza la locación ni


la transforma en atípica, es solo la unión de contratos externos

Caja de seguridad bancaria:

El banco sede el uso y goce de una cosa para que el cliente deposite allí efectos personales con
finalidad de custodia en contra de la similacion con la locación podemos decir que no hay un
desplazamiento de la cosa (la caja) que permanece bajo el control del locador por lo que los
proyectos de reforma proponen regularlo como un contrato de custodia o de deposito

Contrato de garaje:

Sede el uso y goce de una cosa para el estacionamiento de un vehiculo contra el pago de un precio,
la obligación principal es la custodia y servicios extra. Se trata de un contrato atípico con los
caracteres mixtos de la locación, el deposito, y la locación de servicios.
Comodato: si bien el comodato igual que la locación confiere el uso sobre una cosa ajena es un
contrato real y gratuito, el comodatario no tiene derecho a los frutos como al locatario.

Los problemas entre estos dos contratos no son de diferenciación sino de simulación relativa sobre
la naturaleza jurídica, en este caso la locación se cubre bajo la apariencia de un comodato y evita
las leyes imperativas sobre todo en las de plazo minimo, y el comdante supuesto, puede requerir la
devolución cuando quisiere. La gratuidad del comodato se da por la firma de instrumentos
abstracto como los pagares que se ejecutan en forma autónoma, no judicial como en el caso de la
mora en los alquileres.

La ocupación sin documentación firmada hace que el propietario a fin de desalojar al ocupante
alega que se trata de un comodato, la otra parte invoca plazo minimo para repeler el desalojo y la
carga de la prueba sobre la existencia del comodato pesa sobre el propietario.

Locación de servicios:

Contrato con hospedaje. En muchos casos la locación de cosas se acompaña con servicios anexos
para diferenciar los productos de la competencia. Algunos servicios incluyen la locación de cosas,
como ocurre con los teléfonos o el modem. Para resolver estos problemas debe utilizarse el
criterio de la finalidad típica prevalente en el negocio.

El contrato de hospedaje es de ocupación temporaria, es atípico y contiene elementos de locación


servicios y depósitos

Contratos asociativos:

El locador tiene participación en las ganancias del locatario, hay una finalidad común que en la
locación no existe, porque es un contrato de cambio. En forma conexa con la locación existen
vínculos asociativos, ejemplo en los centros comerciales.

Delimitación con el préstamo de consumo:

Es un contrato real, cuyo objeto son cosas muebles consumibles o fungibles, el mutuario es
autorizado a consumirlas devolviendo en el tiempo convenido igual cantidad de cosas que la
misma especie y cantidad. En la locación por el contrario es un contrato consensual, cuyo objeto
son cosas inmuebles o muebles donde se entrega la tenencia puede haber un parecido con el
mutuo oneroso que se entrega como contraprestación dinero.

Comparacion con el usufructo y derecho de uso:

El usufructo puede ser gratuito u oneroso, la locación es siempre onerosa

El usufructo no tiene plazo máximo, se extingue con la muerte del usufructuario, si es una persona
jurídica luego de 20 años, la locación no puede exceder de 10 años.

La fuente de la locación es el contrato, el usufructo puede surgir también por una dispisicion de
una última voluntad o prescripción adquisitiva.
El usufructo no se transmite por causa de muerte, lo que si es posible en la continuación de la
locación.

El usufructo da origen a acciones reales, la locación a acciones posesorias.

El usufructo debe hacerse por escritura publica la locación no tiene forma.

El usufructo es un derecho real, y la locación es un derecho personal, en caso de duda entre la


existencia o no de una locación disimulada bajo la apariencia de usufructo se estará a la negativa,
es decir, se opta por el usufructo.

Locación forzosa:

Es la obligación de celebrar un contrato que afecta la libertad contractual, ejemplo, el propietario


de un inmueble deshabitado que es intimado a arrendarlo el ejecutivo podrá incautarlo si no lo
hace en el tiempo estipulado. Es un supuesto marginal.

Naturaleza del derecho del locatario:

el derecho del locatario es creditorio pero por el principio protectorio como parte mas débil, es
reforzado con algunas características propias de los derechos reales (pero no es un derecho real):

En caso de venta de la cosa, por ende, cesión de la parte locadora, el contrato nde locación
subsiste durante el tiempo convenido. Es una obligación in rem scriptae.

Cuando el dominio es revocable y se produce la revocación debe respetarse el contrato de


locación.

Si el tenedor es turbado tiene acciones posesorias.

2- forma y oponibilidad. Transmicion por causa de muerte y enajenacion de la cosa locada.


Continuador de la locación. Representante.

ARTICULO 1188.- Forma. Oponibilidad. El contrato de locación de cosa inmueble o mueble


registrable, de una universalidad que incluya a alguna de ellas, o de parte material de un inmueble,
debe ser hecho por escrito.

Esta regla se aplica también a sus prórrogas y modificaciones.

Ya lo establecia las ley 23091 sobre locaciones urbanas, la celebración, modificación, y prorroga
debe formalizarse por escrito, es una foma ad probatione, no de solemnidad relativa, no seria
lógico exigir una forma en un acto de administración dado que ni la compra venta que es de
disposición la tiene.

Sin embargo si no se realizo el acto por escrito pero hubo principio de ejecución, es decir,
ocupación, deben aplicarse las normas supletorias de plazo mnimo y precio de practica de plaza.

La prorroga es una opción que se da mediante un pacto donde unas de las partes se obliga a
celebrar un contrato futuro si la otra parte manifiesta la voluntad de perfeccionarlo, es una
declaración de la voluntad del locador que puede celebrarse con el contrato originario o durante su
ejecución, y con ella se prevé que al vencimiento del plazo el locatario tenga la facultad de
renovarlo, si no se realizan en forma escrita puede darse de forma tacita por la continuación del
vinculo donde la ocupación continua despues de vencido el plazo y rigen las mismas condiciones,
la declaración negocial surge del silencio. Y concluirá en cualquier momento que el locador decida
que se debe restituir la cosa.

Prueba:

Puede probarse por escrito, por la ejecución del contrato o la demostración del pago periódico
mediante recibos de los mismos a cargo del deudor.

El recibo es un instrumento escrito firmado por el acreedor que consta la recepción del pago,
donde pueden hacerse observaciones. El recibo del ultimo peridodo de pago presume el pago de
los periodos anteriores, salvo prueba en contrario.

ARTICULO 1189.- Transmisión por causa de muerte. Enajenación de la cosa locada. Excepto
pacto en contrario, la locación:

a) se transmite activa y pasivamente por causa de muerte;

b) subsiste durante el tiempo convenido, aunque la cosa locada sea enajenada.

Este articulo transcribe una de las garantías protectorias que ya mencionamos en la naturaleza de
los derechos del locatario. Se trata de modificaciones subjetivas en el caso de venta de la cosa
locada la locación resulta oponible cuando exista compra-venta o boleto, el contrato de locación
vigente debe tener fecha cierta y se debe notificar al locatario. El locatario debe pagar los alquileres
al locador originario hasta que se produce la tradición de la cosa, el comprador tiene derecho a
percibir los alquileres devengados con posterioridad.

No hay alteración objetiva en el contrato.

El otro supuesto que maneja el articulo es el caso en que se produxca la muerte del locador, donde
los herederos también deben respetar la locación ya convenida.

ARTICULO 1190.- Continuador de la locación. Si la cosa locada es inmueble, o parte material de


un inmueble, destinado a habitación, en caso de abandono o fallecimiento del locatario, la locación
puede ser continuada en las mismas condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del plazo
contractual, por quien lo habite y acredite haber recibido del locatario ostensible trato familiar
durante el año previo al abandono o fallecimiento.

El derecho del continuador en la locación prevalece sobre el del heredero del locatario.

La locación no es una obligación intuito persona, por eso es que puede ser continuada por los
herederos en caso de muerte de cualquiera de las partes.

Dos hechos normales que tienen efectos extintivos son la muerte y el abandono, pero la ley en este
caso indica lo contrario, la causa de la continuación es legal con fundamento en el orden publico de
protección a la parte locataria con destino a vivienda por quien la habite o quien demuestre haber
recibido del locatario trato familiar año previo al abandono o fallecimiento.

ARTICULO 1191.- Facultades del representante. Para celebrar contrato de locación por más de
tres años, o cobrar alquileres anticipados por el mismo período, se requiere facultad expresa.

3- objeto y destino. La cosa locada. Contratos regidos por normas administrativas. Destino.
Restricciones en la locación habitacional. Locación urbana y arrendamiento rural: criterios
distintivos y normas aplicables. El tiempo en la locación: plazo máximo, plazos minimos,
excepciones.

ARTICULO 1192.- Cosas. Toda cosa presente o futura, cuya tenencia esté en el comercio, puede
ser objeto del contrato de locación, si es determinable, aunque sea sólo en su especie. Se
comprenden en el contrato, a falta de previsión en contrario, los productos y los frutos ordinarios.

El objeto de la locación puede ser una cosa mueble no fungible o un inmueble. Se pueden arrendar
los derechos, pero se trata de una cesión temporaria, no de una locación. Si celebra una locación
de inmuebles con el fondo de comercio se debe celebrar el contrato de locación y seguir el
procedimiento legal para la cesión de derechos unidos al fondo. Si dentro de la universalidad de un
fondo de comercio hay un contrato de locación el titular del fondo no es propietario, sino un mero
locatario.

Las cosas ajenas: el contrato es válido para las partes si son de buena fe y debe ser cumplido
entre ellas, pero es inoponible al dueño, su duración se determina hasta la posesión del propietario,
si las partes son de mala fe el contrato es nulo.

El locatario tiene acción de nulidad resolución o continuación de la locación hasta el desalojo, haya
o no conocido que la cosa era ajena, y también acción por daños por incumplir la obligación de
goce pacifico, el locador solo puede eximirse de la responsabilidad si se acordó expresamente la
asunción del riesgo de desalojo.
ARTICULO 1193.- Contrato reglado por normas administrativas. Si el locador es una persona
jurídica de derecho público, el contrato se rige en lo pertinente por las normas administrativas y, en
subsidio, por las de este Capítulo.

Los bienes de dominio público de los estados nacionales provinciales o municipales se dan por
contratos administrativos y excepcionalmente se subsidian por las normas del código.

El estado actúa como locatario de bienes privados, debe aplicarse plenamente el régimen del
código y no del derecho administrativo, aunque sin los plazos mínimos

ARTICULO 1194.- Destino de la cosa locada. El locatario debe dar a la cosa locada el destino
acordado en el contrato.

A falta de convención, puede darle el destino que tenía al momento de locarse, el que se da a
cosas análogas en el lugar donde la cosa se encuentra o el que corresponde a su naturaleza.

A los efectos de este Capítulo, si el destino es mixto se aplican las normas correspondientes al
habitacional.

El destino de la cosa puede estar determinado subjetivamente cuando las partes establezcan cual
es el uso a dar a la cosa y objetivamente cuando la cosa determina su función por su propia
naturaleza, el distingo es relevante para evitar una causa simulada entre las partes sobre el destino
real. El destino esta íntimamente relacionado con la causa del contrato cuando es comunicado a la
otra parte, o integra la intención común. El destino puede ser mixto, cuando hay dos o mas
jurdicamente relevante no simulados y debe aplicarse el régimen protectorio mas amplio, por
ejemplo, el que establezca un mayor plazo minimo tal como la habitación.

La causa debe ser real y licita, si se trata de una causa ilícita el contrato es de ningún valor, pero si
el cumplimiento ya comenzó y la cosa fue entregada, el locador no tiene acción para cobrar los
alquileres pero si para obtener el desalojo. Si hubiera un uso ilícito la consecuencia no es la nulidad
del contrato sino la acción del locador para el resarcimiento de daños, resolución o supresión del
perjuicio, por ejemplo una casa de tolerancia (prostitución forzada). Cuando el locador no haya sido
comunicado sobre este uso.

En caso de que exista desviación del destino pactado el locador podrá reclamar perdidas e
intereses y también lo faculta para resolver el contrato. Lo propio ocurre con el destino que le de el
sublocatario si lo hubiese.

ARTICULO 1195.- Habitación de personas incapaces o con capacidad restringida. Es nula la


cláusula que impide el ingreso, o excluye del inmueble alquilado, cualquiera sea su destino, a una
persona incapaz o con capacidad restringida que se encuentre bajo la guarda, asistencia o
representación del locatario o sublocatario, aunque éste no habite el inmueble.

ARTICULO 1196.- Locación habitacional. Si el destino es habitacional, no puede requerirse del


locatario:

a) el pago de alquileres anticipados por períodos mayores a un mes;

b) depósitos de garantía o exigencias asimilables, por cantidad mayor del importe equivalente a un
mes de alquiler por cada año de locación contratado;

c) el pago de valor llave o equivalentes.

La locación habitacional tiene un régimen protectorio ya establecido en el artículo 7 de la ley


23091, que el destino que configure una necesidad básica del locatario lo confiere.

Locación urbana y arrendamiento rural:

el arrendamiento rural según el articulo 2 de la ley 13246 se da cuando una de las partes se obliga
a conceder el uso y goce de un predio ubicado fuera de la planta urbana de las ciudades o pueblos
con destino a la explotación agropecuaria, y la otra a pagar un precio en dinero

Distingo con la locacion urbana: se entiende por planata urbana el nucleo de la población donde la
edificación es continua y compacta cuyo fraccionamiento se da por manzanas, lotes cuente o no
con servicios municipales. El arrendamiento se da fuera de esta planta y tiene como destino típico
la explotación agropecuaria.

Distingo con la aparcería: en la aparcería hay un contrato asociativo, se pacta el canon locativo
porcentual y proporcional a la cosecha, el locador participa en las perdidas y ganancias y aporta
algunos elementos, se persigue una finalidad común. La locacion es un contrato de cambio con un
uso y goce libre sobre la explotación del locatario.

El arrendamiento rural tiene un plazo minimo de 3 años. Quedan excluido los contratos de
pastoreo que sean menores a un año y los de cultivo de un predio por no mas de dos cosechas,
considerados contratos accidentales.

Concretado el plazo el locador puede pedir la homologación judicial donde el juez ordena el
desalojo e impone una multa al contratista que no haya desocupado equivalente al 5% diario del
precio del arrendamiento.

Deben redactarse por escrito y hay derechos a inscribirlos en los registros inmobiliarios.

No pueden ser cedidos ni sublocados salvo conformidad. El arrendatario igualmente puede hacer
contratos de pastoreo.

El fallecimiento del arrendatario permite la continuación del contrato por parte de sus herederos,
cónyuge o colaterales hasta el 2do grado que hayan participado en la explotación.

Son inembargables e inejecutables las maquinarias, animales, rodados, semillas, necesarios para la
explotación del predio y subsistencia del arrendatario y su familia dentro del plazo de un año.

Cláusulas abusivas:

La explotación irracional del suele que produzca erosión, degradación del suelo faculta a cualquiera
de las partes para rescindir el contrato

Las que además del precio cierto o porcentual fijen un adicional en base a la cotización o la
cantidad de productos.

Las que obliguen al arrendatario a realizar trabajos ajenos a la explotación del predio, bajo la
dependencia del arrendador además de pagar el precio o porcentaje, etc.

PLAZO:

El plazo en la locación es resolutorio, su cumplimiento extingue el vínculo. Esta no es una


modalidad accidental, sino necesaria, debe ser cierto, expreso, o tácito.

ARTICULO 1197.- Plazo máximo. El tiempo de la locación, cualquiera sea su objeto, no puede
exceder de veinte años para el destino habitacional y cincuenta años para los otros destinos.

El contrato es renovable expresamente por un lapso que no exceda de los máximos previstos
contados desde su inicio.
El plazo máximo es de 20 años para destino habitacional y 50 para otros destinos.
ARTICULO 1198.- Plazo mínimo de la locación de inmueble. El contrato de locación de inmueble,
cualquiera sea su destino, si carece de plazo expreso y determinado mayor, se considera
celebrado por el plazo mínimo legal de dos años, excepto los casos del artículo 1199.

El locatario puede renunciar a este plazo si está en la tenencia de la cosa.


si carece de plazo expreso el mínimo es de 2 años, pero este plazo es obligatorio solo para el
locador en protección del desalojo del locatario, puesto que el si puede renunciar a este plazo
habiendo habitado como mínimo 6 meses. Esta facultad propia del locatario para recisión
anticipada lo protege de las ataduras a un contrato que no le sea útil (ejemplo, estudiante que va a
aprobar suerte).

ARTICULO 1199.- Excepciones al plazo mínimo legal. No se aplica el plazo mínimo legal a los
contratos de locación de inmuebles o parte de ellos destinados a:

a) sede de embajada, consulado u organismo internacional, y el destinado a habitación de su


personal extranjero diplomático o consular;

b) habitación con muebles que se arrienden con fines de turismo, descanso o similares. Si el plazo
del contrato supera los tres meses, se presume que no fue hecho con esos fines;

c) guarda de cosas;

d) exposición u oferta de cosas o servicios en un predio ferial.

Tampoco se aplica el plazo mínimo legal a los contratos que tengan por objeto el cumplimiento de
una finalidad determinada expresada en el contrato y que debe normalmente cumplirse en el plazo
menor pactado.

4- efectos de la locacion. A) obligaciones del locador: entregar la cosa, conservar la cosa, pagar las
mejoras. B) obligaciones del locatario: prohibición de variar el destino, conservar y mantener la
cosa en buen estado, pagar el canon convenido. C) regimen de mejoras: regla general,
incumplimiento.

ARTICULO 1200.- Entregar la cosa. El locador debe entregar la cosa conforme a lo acordado. A
falta de previsión contractual debe entregarla en estado apropiado para su destino, excepto los
defectos que el locatario conoció o pudo haber conocido.

La entrega de la cosa es una obligación causada por el contrato, no es un modo de


perfeccionamiento como en los contratos reales, tampoco es tradición porque no hay dominio, sino
la tenencia. La cosa entregada debe sewr apta para su destino, funcional, útil, excepciones:

Cuando medie pacto expreso de que la cosa se entregue en el estado en el que este
independientemente del que tenia al momento de celebrarse el contrato, o que se presuma como
en el caso de edificios arruinados. El vicio, lesión, o abusividad de este pacto puede controlarse
judicialmente, y por la ausencia de causa declararse nulo

Cuando el locatario ocupa la cosa sin hacer reserva se presume que esta en buen estado.
La cosa debe ser entregada con sus accesorios, como por ejemplo, las llaves, servidumbres
activas del inmueble, frutos y productos no percibidos por el locador, sanitarios, electricidad,
calefacción, portería, etc.

Los gastos de entrega son a cargo del locador, pero se admite pacto en contrario
ARTICULO 1201.- Conservar la cosa con aptitud para el uso convenido. El locador debe conservar
la cosa locada en estado de servir al uso y goce convenido y efectuar a su cargo la reparación que
exija el deterioro originado en su calidad o defecto, en su propia culpa, o en la de sus dependientes
o en hechos de terceros o caso fortuito.
Si al efectuar la reparación o innovación se interrumpe o turba el uso y goce convenido, el locatario
tiene derecho a que se reduzca el canon temporariamente en proporción a la gravedad de la
turbación o, según las circunstancias, a resolver el contrato.

Es un deber colateral de colaboraicon que incluyen las reparaciones del deterioro de la cosa, que
es una obligación de hacer y la obligación de no hacer que consiste en la abstenciónde conductas
que obstaculicen el disfrute de la cosa.

Además existen las garantías de evicción y vicio redhibitorios. Se requieren que sean graves, como
para impedir el uso y goce y esta relación causal debe ser demostrada por el locatario que puede
continuar con la locacion exigiendo la disminución del precio o rescindir el contrato notificando al
locador, exigiéndole el cumplimiento previamente.

Si los vicios graves y ocultos de la cosa producen daño a los locatarios abra responsabilidad
contractual y derecho de daños.

Turbaciones de derecho:

En las acciones judiciales fundadas en derechos personales o reales impuestas por 3ros sobre la
cosa locada el locador tiene la obligación de defender en juicio al locatario, si se produce la
privación del uso y goce porque se perdió el juicio el locatario puede resolver el contrato solicitando
la indemnización por daños por extinción anticipada. Si la privación del uso y goce es parcial el
locatario puede pedir disminución del precio, rescisión si la parte afectada es sustancial, y
resarcimiento de daño si no hubiese conocido el peligro de evicción.

ARTICULO 1202.- Pagar mejoras. El locador debe pagar las mejoras necesarias hechas por el
locatario a la cosa locada, aunque no lo haya convenido, si el contrato se resuelve sin culpa del
locatario, excepto que sea por destrucción de la cosa.

El único límite del deber del locador de pagar las mejoras necesarias hechas por el locatario es la
culpa del mismo.
ARTICULO 1203.- Frustración del uso o goce de la cosa. Si por caso fortuito o fuerza mayor, el
locatario se ve impedido de usar o gozar de la cosa, o ésta no puede servir para el objeto de la
convención, puede pedir la rescisión del contrato, o la cesación del pago del precio por el tiempo
que no pueda usar o gozar de la cosa. Si el caso fortuito no afecta a la cosa misma, sus
obligaciones continúan como antes.

Por otra parte si la finalidad de una de las partes comunicada a la otra no pudo concretarse por una
razón externa o ajena a la voluntad de las partes se permite la resolución por la frustración del fin.
El titular de la pretensión no debe estar en mora, probar que la frustración es relevante y conocida,
definitiva, si es temporaria no produce ineficacia salvo que incumplimiento oportuno este sometido
a un plazo esencial.

Se puede pedir la rescisión del contrato cuando la frustración sea definitiva, y cuando sea
temporaria la cesación del pago del precio mientras aquella dure.

ARTICULO 1204.- Pérdida de luminosidad del inmueble. La pérdida de luminosidad del inmueble
urbano por construcciones en las fincas vecinas, no autoriza al locatario a solicitar la reducción del
precio ni a resolver el contrato, excepto que medie dolo del locador.

Obligación del locatario:

Usar y gozar de la cosa conforme a derecho

Conservala en buen estado y responder por el deterioro que se le cause en cuanto al


mantenimiento, no a las mejoras necesarias de gran valor.

Pagar el canon lucrativo

Pagar las cargas y contribuciones por la actividad originadas en el destino de la cosa locada. No las
cargas de la cosa misma, excepto pacto contrario.

Restituir la cosa al concluir el plazo en el estado en el que la recibió excepto los deterioros del
transcurso del tiempo y uso regular y las constancias de pago referentes a la cosa o servicio que
tenga.

Derechos del locatario

La ley autoriza la suspensión del cumplimiento de la obligación del pago de precio por excepción
dilatoria cuando no se cumplan obligaciones nucleares del locador, por ejemplo, la compensación
por mejoras que haya pagado el locatario

También se autoriza a la retención, es el derecho que corresponde al tenedor de una cpsa ajena
para conservarla hasta el pago de lo que es debido por razón de esa misma cosa, sus requisitos
son: la extinción del contrato, de lo contrario no habría obligación de restituir. Existencia de un
crédito. Mora del locador.

ARTICULO 1205.- Prohibición de variar el destino. El locatario puede usar y gozar de la cosa
conforme a derecho y exclusivamente para el destino correspondiente. No puede variarlo aunque
ello no cause perjuicio al locador.

ARTICULO 1206.- Conservar la cosa en buen estado. Destrucción. El locatario debe mantener la
cosa y conservarla en el estado en que la recibió. No cumple con esta obligación si la abandona sin
dejar quien haga sus veces.

Responde por cualquier deterioro causado a la cosa, incluso por visitantes ocasionales, pero no
por acción del locador o sus dependientes; asimismo responde por la destrucción de la cosa por
incendio no originado en caso fortuito.
ARTICULO 1207.- Mantener la cosa en buen estado. Reparaciones. Si la cosa es mueble, el
locatario tiene a su cargo el gasto de su conservación y las mejoras de mero mantenimiento; y sólo
éstas si es inmueble.

Si es urgente realizar reparaciones necesarias puede efectuarlas a costa del locador dándole aviso
previo.

ARTICULO 1208.- Pagar el canon convenido. La prestación dineraria a cargo del locatario se
integra con el precio de la locación y toda otra prestación de pago periódico asumida
convencionalmente por el locatario. Para su cobro se concede vía ejecutiva.

A falta de convención, el pago debe ser hecho por anticipado: si la cosa es mueble, de contado; y
si es inmueble, por período mensual.

ARTICULO 1209.- Pagar cargas y contribuciones por la actividad. El locatario tiene a su cargo el
pago de las cargas y contribuciones que se originen en el destino que dé a la cosa locada.

No tiene a su cargo el pago de las que graven la cosa, excepto pacto en contrario.

ARTICULO 1210.- Restituir la cosa. El locatario, al concluir el contrato, debe restituir al locador la
cosa en el estado en que la recibió, excepto los deterioros provenientes del mero transcurso del
tiempo y el uso regular.

También debe entregarle las constancias de los pagos que efectuó en razón de la relación locativa
y que resulten atinentes a la cosa o a los servicios que tenga.

ARTICULO 1211.- Regla. El locatario puede realizar mejoras en la cosa locada, excepto que esté
prohibido en el contrato, alteren la substancia o forma de la cosa, o haya sido interpelado a
restituirla.

No tiene derecho a reclamar el pago de mejoras útiles y de mero lujo o suntuarias, pero, si son
mejoras necesarias, puede reclamar su valor al locador.

ARTICULO 1212.- Violación al régimen de mejoras. La realización de mejoras prohibidas en el


artículo 1211 viola la obligación de conservar la cosa en el estado en que se recibió.

La responsabilidad del locador de tener a su cargo los deterioros se dan cuando estos devengan del
usos normal caso fortuito o paso del tiempo. Excepto:

Pacto en contrario

Uso anormal del locatario, lo cual interrumpe el nexo causal

Cuando el locatario no de aviso tempestivo al locador, lo que hace a que se produzcan deterioros
que podían haberse evitado.

Para que se configure el incumplimiento es necesaria la intimación al locador notificando la


necesidad de la reparación. Ante el incumplimiento el locatario puede:
Realizar las reparaciones urgentes.

Pedir la restitución.

Cuando no hay urgencia se puede pedir la realización a costa del deudor con previa autorización
judicial y conjuntamente daños y perjuicio.

Resolver el contrato

Disminución en el precio o retener parte del precio correspondiente al costo de la reparación.

En caso de destrucción parcial definitiva de la cosa por caso fortuito el locatario puede pedir:

Disminución parcial de los alquileres o rescisión.

En caso de destrucción total no hay un derecho que pretenda la construcción de lo destruido


porque en la locación es una obligación de dar y no de hacer. En estos casos se extingue la
obligación, si hay culpa debe soportarlo la parte culpable.

Mejora es todo aumento del valor de la cosa aunque no afecte la estructura del bien, el locador
está obligado a pagar las mejorar hechas con su autorización previa, su ratificación ulterior su
cumplimiento forzado (por sí o por otro), por su necesidad o por la mala fe del locador.

En caso contrario cuando las mejoras fueran útiles o de mero lujo sin autorización, causen o no
daño los costos se imputan al locatario.

Los daños por realización de mejora autoriza al locatario a pretender suspensión temporaria en el
pago del precio una baja proporcional, si no se acepta la suspensión o rebaja, se puede pedir la
recisión más daños y perjuicios.

Mejoras en la restitución: si se hicieren mejoras voluntarias el locatario puede quedarse con ellas
cuando no afecten la cosa, no debe ser abusiva si el contrato se extingue sin culpa del locador, el
propietario no esta obligado a pagar las mejoras necesarias y útiles, el locatario no debe pagar los
daños que sufran las mejoras voluntarias en beneficio del inmueble.

Las mejoras voluntarias están a cargo del locatario, puede trasladarse su valor al locador si este lo
autoriza.

5 Cesión y sublocación. Caracterización. Diferencias. Relaciones entre sublocador y sublocatario.


Acciones directas.

Como ya hemos visto la locación no es una obligación intuito persona se pueden hacer
modificaciones subjetivas.

ARTICULO 1213.- Cesión. El locatario sólo puede ceder su posición contractual en los términos
previstos en los artículos 1636 y siguientes. La cesión que no reúna tales requisitos viola la
prohibición de variar el destino de la cosa locada.
La prohibición contractual de ceder importa la de sublocar y viceversa.

Se considera cesión a la sublocación de toda la cosa.


En la cesión el cesionario ingresa en la relación contractual primitiva en carácter sustitutivo de una
de las partes. Persiste un mismos objeto, plazo y demás condiciones de contratación porque el
contrato es el mismo, la novación debe realizarse por escrito en una nueva clausula, el
mantenimiento del plazo significa que no se comienza a contar desde cero desde que se modifica
el sujeto. Se aplica las normas generales de la cesión. Cuando la cesión se produce con
consentimiento de la otra parte hay liberación del cedente, si no hay consentimiento no hay
liberación porque importa una violación de la prohibición de variar destino. La prohibición
contractual de ceder importa también la de sublocar.

ARTICULO 1214.- Sublocación. El locatario puede dar en sublocación parte de la cosa locada, si no
hay pacto en contrario. Para ello debe comunicar al locador, por medio fehaciente, su intención de
sublocar e indicarle el nombre y domicilio de la persona con quien se propone contratar, y el
destino que el sublocatario asignará a la cosa.

El locador sólo puede oponerse por medio fehaciente, dentro del plazo de diez días de notificado.
El silencio del locador importa su conformidad con la sublocación propuesta.

La sublocación contratada pese la oposición del locador, o con apartamiento de los términos que
se le comunicaron, viola la prohibición de variar el destino de la cosa locada.

En la figura del contrato derivado o sublocación, el sublocatario no integra la relación basica. La


figura del locatario se transforma en la de locador por un contrato derivado. Se celebra un contrato
distinto con un tercero, un vinculo nuevo con dependencia unilateral del originario. Los efectos
caracteristicos de esta dependencia son :

El destino de la sublocacion debe conformarse al de la locacion inicial.

La cesación de la locacion importa además la de la sublocación. Pudiendo el sublocatario reclamar


indemnización contra el locatario.

La sublocación es un efecto natural de del contrato, por eso su prohibición debe ser expresa
directa o indirecta por la censura de la locacion.

ARTICULO 1215.- Relaciones entre sublocador y sublocatario. Entre sublocador y sublocatario rigen
las normas previstas en el contrato respectivo y las de este Capítulo. Está implícita la cláusula de
usar y gozar de la cosa sin transgredir el contrato principal.

ARTICULO 1216.- Acciones directas. Sin perjuicio de sus derechos respecto al locatario, el locador
tiene acción directa contra el sublocatario para cobrar el alquiler adeudado por el locatario, en la
medida de la deuda del sublocatario. También puede exigir de éste el cumplimiento de las
obligaciones que la sublocación le impone, inclusive el resarcimiento de los daños causados por
uso indebido de la cosa.

Recíprocamente, el sublocatario tiene acción directa contra el locador para obtener a su favor el
cumplimiento de las obligaciones asumidas en el contrato de locación.

La conclusión de la locación determina la cesación del subarriendo, excepto que se haya producido
por confusión.

Tiene una acción directa art 736 de la parte general de los derechos creditorios, que es la que
cualquier acreedor (en este caso el locador) para percibir lo que un tercero (en este caso el
sublocatario) debe a su deudor (que sería el locatario del locador y el locador del sublocatario).
Tiene carácter excepcional y sus requisitos son art 737: un crédito exigible (vencido), una deuda
correlativa exigible también (del subloctario con el sublocador), homogeneidad en ambos créditos
(ambos dinero/ en este caso el propio de los alquileres), no debe haber embargo sobre ningún
crédito mencionado y citación al deudor a juicio.

Solo se puede pedir al tercero el monto menor de las obligaciones que pasa directamente al
patrimonio del locador, el sublocador se libera con el locador hasta el monto percibido (si debiera
mas subsiste la deuda de eso), el tercero puede oponer defensas.

El sublocatario también tiene esta acción directa a la inversa para con el locador por las obligación
que hubiese contraído con el locatario/sublocador.

6 Extinción de la locación. Causales específicas. Continuación de la locación. Diferencias entre la


prorroga y la tacita reconducción. Resolución imputable al locatario e imputable al locador.
Resolucion anticipada.

Causas especiales. Cumplimiento normal del plazo resolutorio extintivo.

Y la resolución anticipada unilateral con notificación por antelación minima de 60 dias y reintegro
de lo arrendado, si la resolución se da en el primer año se debe pagar un mes y medio de alquiler
en concepto de indemnización, pasado el mas de un año solo un mes de alquieler.

ARTICULO 1221.- Resolución anticipada. El contrato de locación puede ser resuelto


anticipadamente por el locatario:
a) si la cosa locada es un inmueble y han transcurrido seis meses de contrato, debiendo notificar
en forma fehaciente su decisión al locador. Si hace uso de la opción resolutoria en el primer año de
vigencia de la relación locativa, debe abonar al locador, en concepto de indemnización, la suma
equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de desocupar el inmueble y la de un mes si
la opción se ejercita transcurrido dicho lapso;
b) en los casos del artículo 1199, debiendo abonar al locador el equivalente a dos meses de
alquiler.
El distracto es la extinsion de común acuerdo en cualquier momento fijando plazo de desalojo que
se homologa judicialmente.

ARTICULO 1217.- Extinción de la locación. Son modos especiales de extinción de la locación:

a) el cumplimiento del plazo convenido, o requerimiento previsto en el artículo 1218, según el


caso;
b) la resolución anticipada.

ARTICULO 1218.- Continuación de la locación concluida. Si vence el plazo convenido o el plazo


mínimo legal en ausencia de convención, y el locatario continúa en la tenencia de la cosa, no hay
tácita reconducción, sino la continuación de la locación en los mismos términos contratados, hasta
que cualquiera de las partes dé por concluido el contrato mediante comunicación fehaciente.
La recepción de pagos durante la continuación de la locación no altera lo dispuesto en el primer
párrafo.

Tacita reconducción significa la renovación de un contrato por el mutuo consentimiento tácito de las
partes, es decir por hechos o situaciones en que la voluntad se manifiesta sin necesidad de
comunicaciones expresas verbales o por escrito. La prorrga es la continuación de la locacion
concluida hasta que el locador pida la devolución de la cosa.

Causas generales de extinción

ARTICULO 1219.- Resolución imputable al locatario. El locador puede resolver el contrato:


a) por cambio de destino o uso irregular en los términos del artículo 1205;
b) por falta de conservación de la cosa locada, o su abandono sin dejar quien haga sus veces;
c) por falta de pago de la prestación dineraria convenida, durante dos períodos consecutivos.

ARTICULO 1220.- Resolución imputable al locador. El locatario puede resolver el contrato si el


locador incumple:
a) la obligación de conservar la cosa con aptitud para el uso y goce convenido;
b) la garantía de evicción o la de vicios redhibitorios.

7 Efectos de la extinción. Intimación de pago. Desalojo. Mejores útiles y suntuarias. La fianza en la


locacion cauducidad y renovación. Facultad de retención.

ARTICULO 1222.- Intimación de pago. Si el destino es habitacional, previamente a la demanda de


desalojo por falta de pago de alquileres, el locador debe intimar fehacientemente al locatario el
pago de la cantidad debida, otorgando para ello un plazo que nunca debe ser inferior a diez días
corridos contados a partir de la recepción de la intimación, consignando el lugar de pago.

ARTICULO 1223.- Desalojo. Al extinguirse la locación debe restituirse la tenencia de la cosa locada.
El procedimiento previsto en este Código para la cláusula resolutoria implícita no se aplica a la
demanda de desalojo por las causas de los artículos 1217 y 1219, inciso c).
El plazo de ejecución de la sentencia de desalojo no puede ser menor a diez días.

ARTICULO 1224.- Facultades sobre las mejoras útiles o suntuarias. El locatario puede retirar la
mejora útil o suntuaria al concluir la locación; pero no puede hacerlo si acordó que quede en
beneficio de la cosa, si de la separación se sigue daño para ella, o separarla no le ocasiona
provecho alguno.
El locador puede adquirir la mejora hecha en violación a una prohibición contractual, pagando el
mayor valor que adquirió la cosa.

ARTICULO 1225.- Caducidad de la fianza. Renovación. Las obligaciones del fiador cesan
automáticamente al vencimiento del plazo de la locación, excepto la que derive de la no restitución
en tiempo del inmueble locado.
Se exige el consentimiento expreso del fiador para obligarse en la renovación o prórroga expresa o
tácita, una vez vencido el plazo del contrato de locación.
Es nula toda disposición anticipada que extienda la fianza, sea simple, solidaria como codeudor o
principal pagador, del contrato de locación original.

ARTICULO 1226.- Facultad de retención. El ejercicio del derecho de retención por el locatario lo
faculta a percibir los frutos naturales que la cosa produzca. Si lo hace, al momento de la percepción
debe compensar ese valor con la suma que le es debida.

La obligación de restitución puede ser cumplida voluntariamente debiendo entregarse la cosa al


locador a sus herederos, es importante la extensión de una constancia escrita de esta recepción. El
locador puede negarse a recibir la cosa invocando motivos fundados y aplicando reservas por
medios fehacientes como el acta notarial o la constancia judicial. Si la recibe sin reserva no se
pueden hacer reclamos posteriores. La obligación de restituir comienza con el vencimiento del
contrato. Las que no tienen plazo establecido: muebles 3 dias, establecimientos comerciales 6
meses, predios rusticos o agrícolas un año.

Cuando se trata de abandono no hay plazo lo que justifica la propia naturaleza de la causa.

Si se incumple la restitución el locador puede exigir la entrega (y daños moratorios si lo desea).

8 Leasing. Concepto. Caracteres. Regimen legal. Función económica.

Concepto. Art.1227.

En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y


determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opción de compra
por un precio.

Responde a cuatro tipos contractuales: locación, compraventa, mutuo dinerario y de contrato de


garantía.

Caracteres.
Los caracteres de la figura son: nominado, típico, consensual, bilateral, oneroso, conmutativo,
formal, de duración, puede ser celebrado por adhesión, puede ser de consumo o de empresa,
puede ser intuito personae .

Función económica.

En sentido económico, el contrato de leasing tiene una función básica de conseguir financiamiento,
posibilitar el acceso al crédito de modo de obtener el uso y goce de maquinarias de alta tecnología,
o de bienes inmuebles, destinados a la producción e intercambio de bienes o servicios, pero sin
adquirir su propiedad y evitándose el desembolso de un importante capital. Al mismo tiempo, el
propio bien constituye la perfecta garantía del crédito otorgado, sin perjuicio que pueden
contratarse otras garantías o constituirse seguros por su pérdida o destrucción.

Objeto. Art.1228.

En principio, el objeto del contrato de leasing puede ser cualquier bien, comprendiendo tanto a las
cosas muebles o inmuebles como los objetos inmateriales, incluye bienes tecnológicos (como el
software) actuales o futuros, derechos sobre marcas, patentes y modelos industriales, ya sean de
propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing. Debe tratarse de
cosas individualizadas.

Canon. Art.1229.

El monto y la periodicidad de cada canon (precio por el uso y el goce del bien) se determinan
convencionalmente.

Debe ser en dinero, admitiéndose sólo la moneda nacional de curso legal, tomándose la moneda
extranjera como una obligación de dar cantidades de cosas. Respecto a la periodicidad, se pueden
pactar cuotas mensuales, bimestrales, trimestrales, con o sin plazo de gracia, y todas aquellas
opciones válidas que no desnaturalicen el contrato.

Unidad 10 OBRAS Y SERVICIOS

1 Obras y servicios. Criterios distintivos. Antecedentes (diversos modelos históricos de contratos de


servicios). La distinción entre trabajo dependiente, servicios y obra: a) la tesis bipartita, b)la tesis
tripartita, c) los servicios como trabajo autónomo. Obra material e intelectual. El contrato de
servicios profesionales.

Antecedentes:

Modelos históricos del contrato de servicios.

El contrato de servicio como relación jurídica real, tal como su nombre lo indica hablamos de
relación jurídica real porque la locatio rei (cesion de una cosa para su uso) abarcaba para los
romanos al trabajo humano puesto que los esclavos eran considerados cosas.
La locatio conductio-operarum ponía a disposición de otro por un periodo de tiempo la propia
actividad (no había que entregar una cosa).

En la locatio conductio operis o arrendamiento de obra, el locator entrega al conductor una


cosa, no para que la use y disfrute sino para que sobre ella realice una obra y la devuelva ya
finalizada.

Cuando las personas libres comenzaron a hacer trabajos en forma remunerada se los encuadro
en el mandato concediéndose la cognitio extraordinaria (conocimiento especial) para
diferenciarlos de la mano de obra principal considerada cosa.

El contrato de servicio como relación jurídica familiar: el empleo domestico en el medioevo se


habla de una relación de vasallaje, donde el servidor estaba obligado a la integración familiar,
la fiducia, y la perdurabilidad del vinculo.

El contrato de servicio como relación jurídica dominal: el recurso de la empresa se ve al


elemento personal como un recurso de la empresa por el vinculo de dependencia
fundamentalmente económico. La actividad humana como recurso es comprada y por ella se
paga un precio.

El contrato de servicio dependiente: el contrato de trabajo las luchas obreras del siglo XIX
cimentaron ideas de legislación social de mitad del siglo XX que protegiera al recurso humano
de las empresas. Esta idea fue traída por los inmigrantes europeos a nuestro país y fructificada
en la legislación del justicialismo.

Hoy por hoy los servicios adquieren un valor económico de habilidad y conocimiento que es la
base de la economía y podemos mencionar 4 ejemplos que demuestran su importancia social:

Servicios de función pública: dados por el estado o privatizados, teléfono, electricidad,


transporte publico, seguridad, educación, justicia.

Servicios de infraestructura empresaria: asistencia financiera, jurídica, contable,


administración, auditoria, marketing, investigación de mercado, seguridad industrial, limpieza,
etc.

Servicios profesionales

Servicios a los consumidores

Distincion entre trabajo dependiente, servicios y obra.

La tesis tripartita siguiendo el modelo romano y alemán se distinguen tres tipos de locaciones:
obra, servicios y cosas. Cuando surge la legislación laboral se indico que en lo que refiere al
trabajo humano hay tres regulaciones : laboral, locacion de obra, y servicios.

Se distingue la locacion de obra por ser una obligación de resultado con imputación objetiva y
la locacion de servicio por ser una obligación de medios con imputación subjetiva.
Lo que se ritica de esta tesis es que considera que la locacion de servicios cumple un papel
menor incluyendo en ella a las relación de servicios derivadas de un contrato con un
carpintero o albañil. Por lo que esta tesis no ofrece soluciones para el distingo de del carácter
autónomo del trabajo.

La tesis bipartita La idea de que el contrato de servicios ha desparecido simultáneamente con


el surgimiento de la regulación de la ley de contrato de trabajo se basa en esta tesis.

El modelo bipartito establece al contrato de trabajo y al de empresa. Asignando a este ultimo


las locaciones de servicios autónomas y las típicas locaciones de obras.

Sin embargo se dejasria de lado a los servicios autónomos en este esquema, por la estrecha
definición legal de obra que la identifica con el éxito del interés, este caso los servicios
autónomos no contendrían obligación de resultado y serian injustamente imputados
objetivamente.

Los servicios como trabajo autónomo la hermenuetica delas tesis anteriores no es adecuada a
los tiempos actuales. El contrato de servicio es una matriz jurídica, un genero del cual se
desprenden el contrato de trabajo, de servicios públicos, la locacion de obra, de servios y de
cosa, y los servicios al consumidor.

En el regimen laboral o contrato de trabajo hablamos de un servicio dependiente que se


centra en la protección del prestador. Según las leyes argentina del trabajo industrial y del
agrario, el trabajo es una actividad que se presta en favor de quien tiene la facultad de dirigirla
y el objeto del contrato es la prestación de un servicio. Su centro de interés es la organización
del trabajo eficiente en el mercado y la colaboración interna. En el contrato laboral se trabajo
por vuenta ajena en cuanto a beneficios y riesgos.

La dependencia entre el trabajador y el patrono reviste tres aspectos:

Juridico: relacionado con la fiascalizacion y el soporte de los riesgos y las responsabilidades


surgidad de un fallo en el trabajo de sus epleados que pueda perjudicar a quien contrata con el
empleador.

Económico: el trabajador dependen del ingreso de la retribución para sus subsistencia razón
por la cual se lo considera la parte mas débil y se lo protrege.

Técnico: el trabajador se somete a la dirección del epleador que afecta a los aspectos
estructurales, donde el patrón diseña el modo de prestación d elos honorarios, lugar, forma de
realización del trabajo. Es de carácter funcional

La asunción típica del vinculo dependiente se transcribe en una colaboración permanente con
los fines de la empresa. De ello deriva el poder disciplinario y el deber de fidelidad.
En los contratos de servicios hablamos de servicios autónomos independientres que se
centran en la protección del receptor del servicio. Los servicios autónomos se dividen a su vez
en locacion de obra y locacion de servicios y cualquiera de los dos puede darse en forma
paritaria o bajo la protección del consumidor.

Locacion de obra y servicio

El servicio es un hacer con un valor especifico y no un dar, tiene una función intangible y no
incluye producto. La economía distingue asi la locacion de servicio y la compraventa. No
obstante se observa que en algunos servicios se da a una cosa a cambio de un precio (por
ejemplo el teléfono, el modem). Sin embargo para no confundirnos debemos verificar si la
cosa es determinante o no, puesto que el objeto en el caso del teléfono es la comunicación,
por eso la prestación no se agota en la instalación del aparato y es continua de tracto sucesivo.
Ademas debemos tener en cuenta que el precio se vincula mas con la actividad que la cosa en
si misma. El servicio involucra una obligación de hacer y un derecho creditorio, la transmisión
de derechos reales (cosas) son accesorias a la finalidad principal.

La nocion de obra (hacer)

Es el resultado como producto de una actividad , y la locacion de de obra es un negocio de


intercambio.En la locacion de obra se pretende el resultado y no solo la actividad del trabajo,
el trabajo es un medio (no un fin) y el objeto es la utilidad concreta que se deriva del trabajo.
Se contrata la utilidad y la persona solo es relevante en el caso de que sea intuito personae. Se
paga el precio en relación a la entidad de la obra y no al tiempo : “contrate este trabajo con
fulano”.

La obra tiene la posibilida de reproducirse con idependencia de su autor.

Obligacion de resultado con imputación objetiva.

En la locacion de servicios la actividad es un fin(no un medio), el objeto del contrato es la


utilidad abstracta que se pueda obtener, intangible, la locacion de servicio es un negocio de
organización. Se contrata a la persona como productora de utilidad, el precio s epaga en
proporción al tiempo de eficiencia: “contratare a fulano para tal trabajo”.

El servicio es intangible y desaparece al primer consumo, es necesario que concurra el autor


para hacerlo nuevamente.

Obligacion de medios con imputación subjetiva.

La obra no necesariamente implica el asentamiento en una cosa que se caracteriza como bien
reproducible, este carácter es mas bien requisito de su aprovechamiento y tinte real. La nocion
de obra como “opus técnico” hace que el locador se obligue a ejecutar una obra como esencial
obligación de hacer ejercida con discrecionalidad.
La obra es un trabajo determinado. Ejemplo la lavandería hace un contrato de obra cuando
hay un numero determinaod de prendar a lavar y puede realizar on contrato de servicio
cuando se ocupe del lavado de las prendas de una empresa.

El contrato profesional

Los romanos enmarcaban el contrato profesional dentro de la figura del mandato por el
carácter esencial de la confianza, posteriormente el código frances introdujo este contrato a el
campo de la representación porque el mandato implica la realización de actos jurídicos
únicamente y la representación importa a los actos materiales inclusive.

Se discute doctrinariamente si es un contrato de obra, servicio, si es atípico o multiforma. Pero


lo mas aceptado es que se trata de una locacion de servicio que demanda una obra intelectual.
Es un contrato bilateral, oneroso, conmitativo, y se presume oneroso aunque puede realizarse
en gratuidad. No exhibe requerimientos formales salvo legislación especial o costumbre.

En el contrato profesional un elemento esencial es la confianza, incluso algunos hablan de que


es un contrato intuito persona, y hasta personalísimo. Pero nos quedaremos con la idea de
confianza en un sentido mas global para asi poder contemplar los supuestos de una clínica,
grupo de médicos que se da aunque se pierda o se atenue la idea intuito persona.

La confianza general es la propia de la conductas sociales colectivas razonablemente


esperables.

La confianza especial delega en el deudor en razón de la condición especial de competencia de


este. Superior al standard medio de la general.

La confianza objetiva es la base de este negocio jurídico y se basa en ,a competencia especial


del prestador.

La confianza subjetiva se basa en los vínculos de amistad o relación intima con el prestador,
por ello el depositario de la confianza tiene la facultad revocatoria unilateral.

Este distimngo es importante dado que a mayor confianza mayor rigor de la culpa y carga de
responsabilidad.

¿Quiénes son profesionales?

Los profesionales “liberales” fueron excluidos de las reglas imperativas del contrato de
consumo por la propia ley, en su art 2 los define como personas físicas con titulo universitario
y matricula otorgada para su ejercicio (solo quedaran abarcados por la ley cuando hagan
publicidad de su servicio). Al hablar de personas físicas vemos que escapan de esta exclusión
las personas jurídicas que brinden servicios profesionales por ejemplo instituciones sanitarias,
obras sociales, empresas de medicinas prepagas.
Alterini y Lopez Cabana en el segundo congreso civilista de 1988, establece el concepto de
profesional en sentido amplio en el cual se desprenden las siguientes notas distintivas:

Habitualidad

Reglamentación

Habilitación

Sujeción a colegiación, normas éticas y/o disciplinarias

Presunsion de onerosidad

Autonomía técnica: libertad en la aplicación del conocimiento

No es imprescindible el titulo universitario: incluye

Titulo de grado universitario: abogados, médicos, contadores etc

Titulo intermedio: martilleros, técnicos en computación, dibujantes, periodistas

Los que precisen inscripción especial: banqueros, corredores de bolsa, agentes de viajes etc.

La obligación de los profesionales liberales es de medio por lo tanto es el acreedor el que debe
probar la culpa, en la de resultado el deudor tiene la carga probatoria de que el resultado fue
alcanzado. Esta cuestión es aplicable al ámbito contractual y extracontractual.

Los principales deberes del profesional liberal son:

Confidencialidad sobre los datos otorgados por el contratante.

Colaboración en el proceso respecto a la carga probatoria que se aligera sobre sus


conocimientos.

Seguridad garantía para todos los casos en los que la vida,la salud, la seguridad personal del
otro contratante dependan de la prestación desarrollada.

Informacion tiene fundamento constitucional en lo que respecta al usuario y consumidor, sus


fundamentos dogamticos se asientan en que el contrato es un acto jurídico que presupone la
voluntariedad para la cual debe existir discernimiento, intención y libertad, y el desnivel
informativo afecta a estos tres elementos viciando el acto. Los fundamentos legales se
relacionan con el principio de buena y las reglas sobre la publicidad.

Este deber es pre, post y contractual, la superioridad técnica presupone superioridad jurídica.

2 Disposiciones comunesen las obras y los servicios. Partes. Calificación del contrato. Precio.
Obligación del contratista o prestador. Obligaciones del comitente. Riesgo del contrato. Muerte de
las partes. Desistimiento unilateral.
ARTICULO 1251.- Definición. Hay contrato de obra o de servicios cuando una persona, según el
caso el contratista o el prestador de servicios, actuando independientemente, se obliga a favor de
otra, llamada comitente, a realizar una obra material o intelectual o a proveer un servicio mediante
una retribución.
El contrato es gratuito si las partes así lo pactan o cuando por las circunstancias del caso puede
presumirse la intención de beneficiar.

ARTICULO 1252.- Calificación del contrato. Si hay duda sobre la calificación del contrato, se
entiende que hay contrato de servicios cuando la obligación de hacer consiste en realizar cierta
actividad independiente de su eficacia. Se considera que el contrato es de obra cuando se promete
un resultado eficaz, reproducible o susceptible de entrega.
Los servicios prestados en relación de dependencia se rigen por las normas del derecho laboral.
Las disposiciones de este Capítulo se integran con las reglas específicas que resulten aplicables a
servicios u obras especialmente regulados.

ARTICULO 1253.- Medios utilizados. A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, el contratista
o prestador de los servicios elige libremente los medios de ejecución del contrato.

ARTICULO 1255.- Precio. El precio se determina por el contrato, la ley, los usos o, en su defecto, por
decisión judicial.
Las leyes arancelarias no pueden cercenar la facultad de las partes de determinar el precio de las
obras o de los servicios. Cuando dicho precio debe ser establecido judicialmente sobre la base de
la aplicación de dichas leyes, su determinación debe adecuarse a la labor cumplida por el
prestador. Si la aplicación estricta de los aranceles locales conduce a una evidente e injustificada
desproporción entre la retribución resultante y la importancia de la labor cumplida, el juez puede
fijar equitativamente la retribución.

Si la obra o el servicio se ha contratado por un precio global o por una unidad de medida, ninguna
de las partes puede pretender la modificación del precio total o de la unidad de medida,
respectivamente, con fundamento en que la obra, el servicio o la unidad exige menos o más
trabajo o que su costo es menor o mayor al previsto, excepto lo dispuesto en el artículo 1091.

ARTICULO 1256.- Obligaciones del contratista y del prestador. El contratista o prestador de servicios
está obligado a:
a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones contractuales y a los conocimientos
razonablemente requeridos al tiempo de su realización por el arte, la ciencia y la técnica
correspondientes a la actividad desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del cumplimiento de la obligación
comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios para la ejecución de la obra o del servicio,
excepto que algo distinto se haya pactado o resulte de los usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el comitente e informarle inmediatamente en
caso de que esos materiales sean impropios o tengan vicios que el contratista o prestador debiese
conocer;
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o, en su defecto, en el que razonablemente
corresponda según su índole.

ARTICULO 1257.- Obligaciones del comitente. El comitente está obligado a:


a) pagar la retribución;
b) proporcionar al contratista o al prestador la colaboración necesaria, conforme a las
características de la obra o del servicio;
c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo dispuesto en el artículo 1256.

ARTICULO 1258.- Riesgos de la contratación. Si los bienes necesarios para la ejecución de la obra o
del servicio perecen por fuerza mayor, la pérdida la soporta la parte que debía proveerlos.

ARTICULO 1259.- Muerte del comitente. La muerte del comitente no extingue el contrato, excepto
que haga imposible o inútil la ejecución.

ARTICULO 1260.- Muerte del contratista o prestador. La muerte del contratista o prestador
extingue el contrato, excepto que el comitente acuerde continuarlo con los herederos de aquél. En
caso de extinción, el comitente debe pagar el costo de los materiales aprovechables y el valor de la
parte realizada en proporción al precio total convenido.

ARTICULO 1261.- Desistimiento unilateral. El comitente puede desistir del contrato por su sola
voluntad, aunque la ejecución haya comenzado; pero debe indemnizar al prestador todos los
gastos y trabajos realizados y la utilidad que hubiera podido obtener. El juez puede reducir
equitativamente la utilidad si la aplicación estricta de la norma conduce a una notoria injusticia.

Disposiciones especiales para las obras

Efectos / obligaciones.

El empresario

Obligación nuclear de hacer la obra según el standard aplicable y en tiempo acordado.

Deber de colaboración entregando materiales, permitiendo inspección por parte del dueño,
entregar la obra con documentación necesaria, y recibir el pago.

Deber de información sobre los riesgos en especial sobre la calidad y vicios.

Deber de custodia de las cosas que se le entregan (materiales, terreno)

Garantia por vicios y ruina.


Responde por su incumplimiento por caso fotuito antes de la entrega y los hechos de sus
dependientes.

El dueño

Obligación nuclear de pagar el precio.

Deber de colaboración de recibir la obra entregar materiales si se ha obligado a ello.

ARTICULO 1262.- Sistemas de contratación. La obra puede ser contratada por ajuste alzado,
también denominado “retribución global”, por unidad de medida, por coste y costas o por
cualquier otro sistema convenido por las partes. La contratación puede hacerse con o sin provisión
de materiales por el comitente. Si se trata de inmuebles, la obra puede realizarse en terreno del
comitente o de un tercero. Si nada se convino ni surge de los usos, se presume, excepto prueba en
contrario, que la obra fue contratada por ajuste alzado y que es el contratista quien provee los
materiales.

Un primer distingo que hace la doctrina es entre:

Ejecución de obra sin contrato de obra material: el dueño utiliza el sistema de ejecución por
economía, o por un sistema de administración mediante un representante. En ambos casos el
dueño o su representante contrata a operarios mediante locacion de servicios, a arquitectos
mediante locacion de obra intelectual y celebra compraventas materiales. Aquí no hay un contrato
de locacion de obra que englobe a los contratos antes mencionados puestos que son
independientes unos de otro. El interés y la ejecución permanecen en la esfera del dueño y no se
requiere colaboración para la ejecución de de todos los actos materiales que importa la
satisfacción del interés como sucede en la locacion de obra.

Ejecucion de obra con contrato de obra material: la finalidad es ejecutar la obra por un precio
global y una obra predeterminada. De este modo de contratación se derivan los sistemas de
fijación de precio:

Ajuste alzado hay un precio fijo inmodificable, la obra es inmodificable también salvo instrucción
expresa del dueño. Riesgos no pueden ser reclamadas: variaciones de precio no pueden salvo
excesiva onerosidadsobreviniente, costos no aclarados ni invocar error de calculo, mayor cantidad
de unidades construidas en exceso. El precio será naturalmente mas caro porque el empresario
debe incluir los riesgos que asume.

ARTICULO 1266.- Obra por pieza o medida. Si la obra fue pactada por pieza o medida sin
designación del número de piezas o de la medida total, el contrato puede ser extinguido por
cualquiera de los contratantes concluidas que sean las partes designadas como límite mínimo,
debiéndose las prestaciones correspondientes a la parte concluida.
Si se ha designado el número de piezas o la medida total, el contratista está obligado a entregar la
obra concluida y el comitente a pagar la retribución que resulte del total de las unidades pactadas.

Por unidad de medida simple el precio no se fija por la totalidad de la obra, sino por parte. No se
establecen la cantidades de unidades. Ejemplo: por etapas, por cada departamento en un
complejo habitacional, o por cada metro construido. Debe ser una obligación divisible, el precio
puede ser diferido y por lo tanto cada unidad puede valer mas o menos que la otra el empresario
tiene derecho a cobrarlas porque no pacto un precio global.

Por unidad de medida total a diferencia única de la anterior se pacta cuantas unidades se
construiran

Por coste y costas el monto es determinable, se fija en función al costo de los materiales y la mano
de obra realmente utilizados, mas obviamente las ganancias del empresario. Se traslada el riesgo al
comitente o locatario de la obra que debe soportar por ejemplo la suba de precio de los
materiales.

Contratos de obra conexos subcontrato y cesion:

El dueño fracciona la obra en distintos contratos y sujetos (ej una empresa realiza la demolición,
otra el hormigón, otra la albañilería, otra los sanitarios) tienen objetos distintos pero deben
cumplir lo pactado teniendo en cuenta la obra global y no parcial. Hay una obligación
subjetivamente plural pactada en la génesis del contrato.

El empresario puede ceder su posición contractual produciéndose una modificación subjetiva pero
que corresponde a una única parte, no es plural como en el caso anterior.

Puede haber un contrato derivado de dependencia unilateral donde el empresaio fracciona su


propia prestación: un subcontrato.

ARTICULO 1254.- Cooperación de terceros. El contratista o prestador de servicios puede valerse de


terceros para ejecutar el servicio, excepto que de lo estipulado o de la índole de la obligación
resulte que fue elegido por sus cualidades para realizarlo personalmente en todo o en parte. En
cualquier caso, conserva la dirección y la responsabilidad de la ejecución.

COMO LO INDICA LA LEY 24240 QUEDAN SUBSUMIDOS EN ELLA LOS INMUEBLES NUEVOS EN LOS
QUE POR ENDE ES NECESARIA SU CONSTRUCCION.

ARTICULO 1263.- Retribución. Si la obra se contrata por el sistema de ejecución a coste y costas, la
retribución se determina sobre el valor de los materiales, de la mano de obra y de otros gastos
directos o indirectos.

ARTICULO 1264.- Variaciones del proyecto convenido. Cualquiera sea el sistema de contratación, el
contratista no puede variar el proyecto ya aceptado sin autorización escrita del comitente, excepto
que las modificaciones sean necesarias para ejecutar la obra conforme a las reglas del arte y no
hubiesen podido ser previstas al momento de la contratación; la necesidad de tales modificaciones
debe ser comunicada inmediatamente al comitente con indicación de su costo estimado. Si las
variaciones implican un aumento superior a la quinta parte del precio pactado, el comitente puede
extinguirlo comunicando su decisión dentro del plazo de diez días de haber conocido la necesidad
de la modificación y su costo estimado.
El comitente puede introducir variantes al proyecto siempre que no impliquen cambiar
sustancialmente la naturaleza de la obra.

ARTICULO 1265.- Diferencias de retribución surgidas de modificaciones autorizadas. A falta de


acuerdo, las diferencias de precio surgidas de las modificaciones autorizadas en este Capítulo se
fijan judicialmente.

Forma no requiere forma particular excepto para aquellos regímenes especiales: construcción de
un buque de mas de 10 toneladas que debe tener constancia escrita e inscripción en el registro
nacional de buques, propiedad horizontal que debe escriturarse e inscribirse, locación de obra
cuando subsuma en los supuestos de los derechos del consumidor, y las ampliaciones que
requieren autorización escrita del dueño.

Son elementos esenciales sobre los que debe recaer el consentimiento: la obra referida a la
aprobación de planos, minutas, y demás nociones practicas ; y el monto dinerario a pagar su
modalidad y sistema de contratación. Cuando se trate de inmuebles nuevos con destino
habitacional es decir bajo el la protección del derecho del consumidor el consentimiento se
perfecciona con la publicidad.

Responsabilidad precontractual: la base de dibujos, anteproyectos, planos son gastos que corren
por la parte que los haya hecho porque actua en su propio interés. Excepto que el potencial
comitente cree expectativas de concreción y abandone indebida e injustificadamente lo que da
derecho al reclamo de daños.

El acto de entrega define la distribución de los riesgos, la posibilidad de reclamar por los vicios, y la
preescripcion de la acción por ruina del edificio, y el peso de los gastos.

REGIMEN DE RESPONSABILIDAD, RIESGOS Y GRANTIA

Si la obra no ha sido concluida y vencio el plazo, hay un incumplimiento contractual de la


obligación de hacer: el acreedor puede pedir el cumplimiento in natura a cargo del deudor o de un
tercero, o la resolución. Si no ha terminado de pagar el precio puede suspender el cumplimiento.

Si la obra ha sido concluida pero no entregada y vencio el plazo, hay un incumplimiento de la


obloigacion de dar, y el acreedor puede pedir la entrega compulsiva, o la resolución mas los daños.
Aplicación de multas, penas y astreintes. Y la excepción por incumplimiento.

Si la obra ha sido mal confeccionada apartándose sustancialmente de las instrucciones dadas hay
un incumplimiento de la obligación de hacer lo que autoriza a solicitar su destrucción.

Los riesgos de perdidad o deterioro de la cosa sobre la cual se hace la obra son a cargo del
empresario, después de realizada la obra se transmiten al dueño.
Después de la entrega el empresario queda liberado de los riesgos pero subsiste su garantía por los
vicios.

Después de la entrega y de la recepción sin objeciones por parte del dueño, el empresario ha
cumplido, y se libera de los vicios aparentes pero no de los ocultos.

Despues de la entrega el empresario debe una garantía pos contractual, aplicable en los inmuebles
de larga duración, por todos aquellos vicios de diseño, construcción e información que provoquen
la ruina total o parcial de la obra.

ARTICULO 1267.- Imposibilidad de ejecución de la prestación sin culpa. Si la ejecución de una obra
o su continuación se hace imposible por causa no imputable a ninguna de las partes, el contrato se
extingue. El contratista tiene derecho a obtener una compensación equitativa por la tarea
efectuada.

ARTICULO 1268.- Destrucción o deterioro de la obra por caso fortuito antes de la entrega. La
destrucción o el deterioro de una parte importante de la obra por caso fortuito antes de haber sido
recibida autoriza a cualquiera de las partes a dar por extinguido el contrato, con los siguientes
efectos:
a) si el contratista provee los materiales y la obra se realiza en inmueble del comitente, el
contratista tiene derecho a su valor y a una compensación equitativa por la tarea efectuada;
b) si la causa de la destrucción o del deterioro importante es la mala calidad o inadecuación de los
materiales, no se debe la remuneración pactada aunque el contratista haya advertido
oportunamente esa circunstancia al comitente;
c) si el comitente está en mora en la recepción al momento de la destrucción o del deterioro de
parte importante de la obra, debe la remuneración pactada.

ARTICULO 1269.- Derecho a verificar. En todo momento, y siempre que no perjudique el desarrollo
de los trabajos, el comitente de una obra tiene derecho a verificar a su costa el estado de avance,
la calidad de los materiales utilizados y los trabajos efectuados.

ARTICULO 1270.- Aceptación de la obra. La obra se considera aceptada cuando concurren las
circunstancias del artículo 747.

ARTICULO 1271.- Vicios o defectos y diferencias en la calidad. Las normas sobre vicios o defectos se
aplican a las diferencias en la calidad de la obra.

Si el vicio es aparente y el adquierente recibe la cosa sin objeciones el empresario se libera,


excepto que:

el adquierente hace objeciones


hay un plazo de grantia, prueba o recepción provisoria que permite reclamos o retención de lo que
falte del pago para subsanar vicios.

Si el vicio es aparente y el adquierente no lo ve por maniobras de ocultamiento de mala fe del


empresario se puede reclamar probando esta mala fe.

El vicio es aparente no se objeta pero posteriormente causa ruinas.

ARTICULO 1272. Plazos de garantía. Si se conviene o es de uso un plazo de garantía para que el
comitente verifique la obra o compruebe su funcionamiento, la recepción se considera provisional
y no hace presumir la aceptación.
Si se trata de vicios que no afectan la solidez ni hacen la obra impropia para su destino, no se pactó
un plazo de garantía ni es de uso otorgarlo, aceptada la obra, el contratista:
a) queda libre de responsabilidad por los vicios aparentes;
b) responde de los vicios o defectos no ostensibles al momento de la recepción, con la extensión y
en los plazos previstos para la garantía por vicios ocultos prevista en los artículos 1054 y
concordantes.

ARTICULO 1273.- Obra en ruina o impropia para su destino. El constructor de una obra realizada en
inmueble destinada por su naturaleza a tener larga duración responde al comitente y al adquirente
de la obra por los daños que comprometen su solidez y por los que la hacen impropia para su
destino. El constructor sólo se libera si prueba la incidencia de una causa ajena. No es causa ajena
el vicio del suelo, aunque el terreno pertenezca al comitente o a un tercero, ni el vicio de los
materiales, aunque no sean provistos por el contratista.

ARTICULO 1274.- Extensión (SUBJETIVA )de la responsabilidad por obra en ruina o impropia para su
destino. La responsabilidad prevista en el artículo 1273 se extiende concurrentemente:
a) a toda persona que vende una obra que ella ha construido o ha hecho construir si hace de esa
actividad su profesión habitual;
b) a toda persona que, aunque actuando en calidad de mandatario del dueño de la obra, cumple
una misión semejante a la de un contratista;
c) según la causa del daño, al subcontratista, al proyectista, al director de la obra y a cualquier otro
profesional ligado al comitente por un contrato de obra de construcción referido a la obra dañada
o a cualquiera de sus partes.

ARTICULO 1275.- Plazo de caducidad. Para que sea aplicable la responsabilidad prevista en los
artículos 1273 y 1274, el daño debe producirse dentro de los diez años de aceptada la obra.

ARTICULO 1276.- Nulidad de la cláusula de exclusión o limitación de la responsabilidad. Toda


cláusula que dispensa o limita la responsabilidad prevista para los daños que comprometen la
solidez de una obra realizada en inmueble destinada a larga duración o que la hacen impropia para
su destino, se tiene por no escrita.
ARTICULO 1277.- Responsabilidades complementarias. El constructor, los subcontratistas y los
profesionales que intervienen en una construcción están obligados a observar las normas
administrativas y son responsables, incluso frente a terceros, de cualquier daño producido por el
incumplimiento de tales disposiciones.

Normas especiales para los servicios

ARTICULO 1278.- Normas aplicables. Resultan aplicables a los servicios las normas de la Sección 1ª
de este Capítulo y las correspondientes a las obligaciones de hacer.
ARTICULO 1279.- Servicios continuados. El contrato de servicios continuados puede pactarse por
tiempo determinado. Si nada se ha estipulado, se entiende que lo ha sido por tiempo
indeterminado. Cualquiera de las partes puede poner fin al contrato de duración indeterminada;
para ello debe dar preaviso con razonable anticipación.

Unidad 11 MANDATO

1 Mandato. Concepto y caracteres. Distinción con otros contratos. Representación. Poder.


Mandato representativo y sin representación.
ARTICULO 1319.- Definición. Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar uno
o más actos jurídicos en interés de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tácitamente. Si una persona sabe que
alguien está haciendo algo en su interés, y no lo impide, pudiendo hacerlo, se entiende que ha
conferido tácitamente mandato. La ejecución del mandato implica su aceptación aun sin mediar
declaración expresa sobre ella.

Puede haber o no representación, no es un elemento esencial. Lo que si es esencial es el


encargo de actos jurídicos (NO MATERIALES COMO EN LA LOCACION) entre vivos (ALBACEA
TESTAMENTARIO ENTRE MUERTOS) y la colaboración en el interés. Se diversifica la titularidad
del interés y la gestión. Una persona tiene interés sobre un bien o un negocio no lo puede hacer
por si misma (tiene capacida de derecho para ello) y lo encarga en otro.

Caracteres:

Es consensual, se perefecciona con el consentimiento.

Es bilateral, causa obligaciones reciprocas.

Se presume oneroso, pudiendo ser gratuito expresamente ARTICULO 1322.- Onerosidad. El


mandato se presume oneroso. A falta de acuerdo sobre la retribución, la remuneración es la que
establecen las disposiciones legales o reglamentarias aplicables, o el uso. A falta de ambos, debe
ser determinada por el juez.

Es conmutativo porque las ventajas y desventajas se conocen desde el inicio.

No es formal como regla.

Es de confianza por eso se necesita autorización escrita para la cesion, sustitución o


colaboración.
Es un contrato de colaboración porque hay una instrumentalidad, se celebra como medio para
hacer otra cosa, sin embargo esta dicha cosa no esta ausente se encuentra dentro del objeto en
el interés. Ej: el objeto del negocio es la colaboración en si misma como la abogadil, y el interés
es ganar el pleito.

El titular del interés es aquel sobre cuyo patrimonio repercuten los efectos del acto, es decir el
mandante. Como consecuencia:

El mandato dado en interés exclusivo del mandatario, es un simple consejo donde hay libertad
para no concretarlo.

La extinsion por causa de muerte del titular del interés.

La descalificación del mandatario cuando interpone sus intereses por los del mandante.

Obligación de seguir instrucciones

Distincion con otros contratos


El corretaje solo tiene por objeto es acercar a las partes calificado como un acto preparatorio. No
tiene representación y por ende no obra por cuenta de otros.}

Albacea testamentario surge de un testamento, el mandato surge de un contrato. El mandato no


es formal, el albaceazgo es formal, no puede ser dado a un incapaz, no es revocable. La muerte
produce la extinsion del mandato y da origen a el abaceazgo.

Locaion de servicio y obra el distingo es que en la locación se encargan actos materiales y el


mandato encarga actos jurídicos.

Gestion de negocios es un cuasicontrato porque no surge de dos voluntades y recién cuando es


rectificado se transforma en mandato con efectos directos.

En el depósito la guarda es el fin principal, en el mandato es accesoria.

ARTICULO 1320.- Representación. Si el mandante confiere poder para ser representado, le son
aplicables las disposiciones de los artículos 362 y siguientes.
Aun cuando el mandato no confiera poder de representación, se aplican las disposiciones citadas
a las relaciones entre mandante y mandatario, en todo lo que no resulten modificadas en este
Capítulo.

Es la ampliación de la capacidad de obrar del sujeto, puede tener una fuente legal cuadno el
legislador asigna un representante a los incapaces o puede ser convencional cuando
voluntariamente las partes le dan origen con la finalidad las posibilidades de obrar. La
representación convencional es cauasada con un contrato de mandato. Es un acto jurídico
unilateral, es una declaración unilateral de voluntad emitida por el represntado, dirigida a los
terceros y mediante la cual se da un poder al representante para que obre por cuenta y orden de
aquel, asi los efectos de los vínculos jurídicos que celebre el representante con los terceros
obligan directamente al representado. Existen otras formas de reproducir la mendionada eficacia
directa por ejemplo la ratificación de un comportamiento típico objetivado.

La representación es diseñada como el poder de un sujeto.

El poder es una declaración unilateral del poderdante de carácter recepticio dirigida a los
terceros, notificándoles que el represante actua por su cuenta y que los actos del mismo se
imputan al representado.
La ratificación es también una declaración unilateral de la voluntad que tiene lugar cuando se
produce una gestión sin facultades representativas donde la aporbacion del titular del interés
hace que se la sume como propia dando eficacia retroactiva a los actos celebrados.

El limite esta dado por las instrucciones que da el mandante, su actuación fuera de ellas no
obliga al dueño, esto se vincula a los supuestos de exceso y abuso, la voluntad puede ser
expresa o expresa negativa donde se prohíben ciertos actos.

ARTICULO 1321.- Mandato sin representación. Si el mandante no otorga poder de


representación, el mandatario actúa en nombre propio pero en interés del mandante, quien no
queda obligado directamente respecto del tercero, ni éste respecto del mandante. El mandante
puede subrogarse en las acciones que tiene el mandatario contra el tercero, e igualmente el
tercero en las acciones que pueda ejercer el mandatario contra el mandante.

Hay 2 tesis:

La de la simulación: para la cual se usa un “testaferro”, lo que no puede hacer una persona por
si misa lo hace a nombre de otro, el testaferro celebtra el contrato a su nombre en interés de un
mandante oculto, por eso el tercero puede accionar contra el mandatario en acción directa o
contra el mandante en acción oblicua, si prueba el mandato oculto tiene acción directa contra el
mandante también porque el acto simulado no le es oponible, el mandatario también tiene
acción contra el mandante para que se lo libere de la acción con el tercero.

La de la interposición real o de la doble transferencia: importan dos relaciones jurídica con una
conexidad unilateral -la del tercero con el mandatario, y la del mandatario con el mandante
oculto-. Por ejemplo si el tercero vende un bien al mandatario, este luego debe transmitirlo al
mandante, surgiendo una doble tranmision del dominio porque sin la representación no hay
efectos directo.

Muchas veces el mandato oculto nace para eludir situaciones fiscales, societarias o familiares. En
estgos casos el contrato es anulable porque el objeto es ilícito (poner propiedades a nombre de
otro para no aumentar el patrimonio y no pagar impuestos).

Sin embargo cuando el objeto es licito el mandante y mandatario conservan sus acciones, el
tercero también.

2- Consentimiento. Capacidad. Objeto. Forma y prueba.

ARTICULO 1323.- Capacidad. El mandato puede ser conferido a una persona incapaz, pero ésta
puede oponer la nulidad del contrato si es demandado por inejecución de las obligaciones o por
rendición de cuentas, excepto la acción de restitución de lo que se ha convertido en provecho
suyo.
El mandato puede ser dado a incapaces, pero la incapacidad no puede pesar sobre el mandante
solo sobre el mandatario.

Siendo el mandadnte dueño del negocio y del interés es irrelevante esl estado subjetivo del
mandatario, en todo caso el perjuicio será únicamente para el mandante porque la ley protege a
los incapaces permitiendo oponer nulidad.

La capacidad del mandante al momento de la celebración determina la ineficacia del acto, si la


incapacidad es sobreviniente tiene efectos extintivos y debe ser denunciada por el mandatario o
los terceros cuando tengan conocimiento de la misma.
Objeto: en general es un acto jurídico licito, no materiales solamente de forma accesoria. El
objeto debe estar determinado, sea un solo acto o una serie de actos de una misma naturaleza.
La pluralidad no afecta la determinación cuando el propósito del negocio es el mismo o cuando
se determina el interés como guía dentro del marco de libertad del poder concedido al mandante

Los actos deben ser licitos en su aspecto material y formal, la ilicitud engloba la eticidad
genérica propia de la antijuridicidad material, también quedan incluidos actos personales que no
pueda realizar el otorgante, actos personalísimos, post mortem prohibidos contractualmente o
familaires, lo que el propio mandante no puede hacer no puede comendar a otro, por ejemplo
cuando el acto personal o personalísimo tiene formas solemnes de presencia personal del
otorgante, matrimo nio, audicencia de conciliación, etc, y cuando se trata de obligaciones intuito
persona.

Forma y prueba

La prueba de la manifestación de la voluntad: el manadato puede ser celebrado expresa o


tácitamente, e igualmente la representación. Pero para esta ultima la forma de apoderamiento
exigible para su existencia o para la prueba, dado el incumplimiento puede acarrear nulidad,
conversión o imposibilidad de probar.

La regla es la libertad de formas, pero el mandato especial debe ser otorgado expresamente y el
mandato tacito se presume para los actos de administración, ambas observaciones como indica
iturraspe buscan proteger el patrimonio del representante

Consentimiento: el modo de celebración tanto del mandato como del poder es expreso por
hechos que demuestren la voluntad de otorgarlo o tacito, de la inacción o silencio del mandante
frente a los actos que otro esta haciendo en su nombre y con su consentimiento. Para la
aceptación se aplican reglas similares, los actos positivos o del silencio donde el mandatario
recibe el poder sin protesta alguna. Entre ausente la aceptación debe ser expresa.

Forma para la prueba: deben ser hechos en escrituras publicas los poderes generales y
especiales que deban ser presentados en juicio, los poderes para administrar bienes, y los que
tengan por objeto un acto a redactarse en escritura publica.

3- Extencion del mandato. Mandato general y mandato especial.

Como ya vimos el objeto de un contrato y el de un acto jurídico unilateral debe ser preciso o
bien dar los elementos para la determinación, como por ejemplo el bien jurídico, o el interés
sobre el cual recae, o la naturaleza del acto.

Poder general: faculta al representante para afectar con sus actos la totalidad de los bienes e
intereses o un conjunto suficientemente amplio del mandante. El mandanto general refiere a
varios encargos expresamente descriptos (tal o cual acto) o a una función que implica varios
encargos (poder general para pleitos, administración de bienes, dirección de establecimientos,
cobranzas, etc).

En el caso del poder absoluto y el poder en blanco el mandatario puede hacer negocios que
estime convenientes y del modo que quiera, si bien sus facultades no están determinadas el
interés del mandante si, y debe servir como guía, alguna doctrina considera como una obligación
de resultado. Los poderes concebidos en términos generales son actos que se presumen de
administración.

Los actos de administración son aquellos en los que se emplean rentas o bienes de capital sin
modificarlos, para hacer producir beneficios que se obtienen por su naturaleza o destino, se
preserva el capital estatica y dinámicamente, lo cual significa que pueden existir rentas dentro
de un acto de administración ordinaria.

Poder especial: la naturaleza del negocio es la que determina la extensión de los poderes. El
poder especial se vincula estrechamente con los actos de vinculación por eso se busacan
mecanismos especiales de protección, se exige que sea para un acto aunque este indique carios
pasos para su extensión, son necesarios poderes especiasles para por ejemplo, novaciones que
extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato, transgirir, comprometer en árbitros,
prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar a prescripciones adquiridad, renuncia
gratuiuta o remisión, reconocimiento de hijos naturales, transmitir o aquiriri dominios de bienes
raíces, prestamos, arrendamiento por mas de 6 años, formar sociedad, constitutir al mandate en
fiador, etc.

4- Pluralidad de mandatarios. Sustitución.

ARTICULO 1326.- Mandato a varias personas. Si el mandato se confiere a varias personas sin
estipular expresamente la forma o el orden de su actuación, se entiende que pueden
desempeñarse conjunta o separadamente.

La representación puede ser dada por un sujeto o varios, a un sujeto o varios, determinados o
determinables.

Pluralidad de mandantes: La obligación es simplemente mancomunada respondiendo cada uno


de los mandantes individualmente frente a terceros, salvo autorización expresa dada al
mandatario para obligarlo conjuntamente y que la obligación sea indivisible, lo que hace que
funcione como solidiaria.

Pluralidad de mandatarios: es mancomunada salvo que exista solidaridad de fuente


convencional. Habrá pluralidad de sujeto unidad de prestación, de causa y pluralidad de vínculos
colegados.

La pluralidad de vínculos es que las prestaciones individuales pueden tener modalidades distintas
para cada mandatario, los vicios de la voluntad personal no son comunicables. Cada uno de los
mandatarios responde de todas las consecuencias de la inejecución del mandato en caso de que
uno de ellos se exceda solo este responderá.

ARTICULO 1327.- Sustitución del mandato. El mandatario puede sustituir en otra persona la
ejecución del mandato y es responsable de la elección del sustituto, excepto cuando lo haga por
indicación del mandante. En caso de sustitución, el mandante tiene la acción directa contra el
sustituto prevista en los artículos 736 y concordantes, pero no está obligado a pagarle
retribución si la sustitución no era necesaria. El mandatario responde directamente por la
actuación del sustituto cuando no fue autorizado a sustituir, o cuando la sustitución era
innecesaria para la ejecución del mandato.
el mandatario puede sustiruir en otro la ehecucion del encargo, siendo un acto de confianza
intuito personae no es habitual que sae permita el intercambio, pero cuando favoresca la eficacia
o estén en riesgo la frustración de la obtención del interés puede tener lugar.

Supuestos:

Cesion de la posición contractual: modificación subjetiva quedando liberado el mandatario


cedente. Solo puede darse con autorización.

Subapoderamiento: no hay sucesión sino accesión, es una delegación no liberatoria. En un


subcontrato el mandatario permance obligado al mandante como garante de los hechos del
submandatario. El sustituto es representante del principal por eso no puede excederse en los
limites que se imponen en el poder original

Cooperación material en el encargo: el mandatario es responsable de los actos con quien


colabora.

El mandante tiene acción directa contra el sustituto, el submandatario tiene acción directa contra
el subdemandante. Como regla general el mandatario puede sustituirse excepto prohibición
expresa.

El mandatario puede revocar libremente la sustitución, la sustitución puede ser total o parcial, si
es total habrá un contrato en favor del tercero, si es parcial habrá un subcontrato.

La responsabilidad del mandatario npor los nhechos del sustituto:

Si el mandatario sustituye sin autorización es responsable por la conducta culposa o dolosa,


insolvencia o incapacidad del sustituto, si el mandante da poder para sustituir designando la
persona asume los riesgos no siendo responsable el mandatario.

Si hay autorización sin desiganacion de la persona hay una facultad de elección para el
mandatario que lo hace responsable.

5)- obligaciones del mandatario: ejecución del mandato, responsabilidad, rendición de cuentas.

ARTICULO 1324.- Obligaciones del mandatario. El mandatario está obligado a:


a) cumplir los actos comprendidos en el mandato, conforme a las instrucciones dadas por el
mandante y a la naturaleza del negocio que constituye su objeto, con el cuidado que pondría en
los asuntos propios o, en su caso, el exigido por las reglas de su profesión, o por los usos del
lugar de ejecución;
b) dar aviso inmediato al mandante de cualquier circunstancia sobreviniente que
razonablemente aconseje apartarse de las instrucciones recibidas, requiriendo nuevas
instrucciones o ratificación de las anteriores, y adoptar las medidas indispensables y urgentes;
c) informar sin demora al mandante de todo conflicto de intereses y de toda otra circunstancia
que pueda motivar la modificación o la revocación del mandato;
d) mantener en reserva toda información que adquiera con motivo del mandato que, por su
naturaleza o circunstancias, no está destinada a ser divulgada;
e) dar aviso al mandante de todo valor que haya recibido en razón del mandato, y ponerlo a
disposición de aquél;
f) rendir cuenta de su gestión en las oportunidades convenidas o a la extinción del mandato;
g) entregar al mandante las ganancias derivadas del negocio, con los intereses moratorios, de
las sumas de dinero que haya utilizado en provecho propio;
h) informar en cualquier momento, a requerimiento del mandante, sobre la ejecución del
mandato;
i) exhibir al mandante toda la documentación relacionada con la gestión encomendada, y
entregarle la que corresponde según las circunstancias.
Si el negocio encargado al mandatario fuese de los que, por su oficio o su modo de vivir, acepta
él regularmente, aun cuando se excuse del encargo, debe tomar las providencias conservatorias
urgentes que requiera el negocio que se le encomienda.
(Porque el mandnte pudo haber confiado en la aceptación dada la profesionalidad.)

ARTICULO 1325.- Conflicto de intereses. Si media conflicto de intereses entre el mandante y el


mandatario, éste debe posponer los suyos en la ejecución del mandato, o renunciar
La obtención, en el desempeño del cargo, de un beneficio no autorizado por el mandante, hace
perder al mandatario su derecho a la retribución.
ARTICULO 1334.- Rendición de cuentas. La rendición de cuentas por el mandatario debe ser en
las condiciones previstas en los artículos 858 y siguientes acompañada de toda la documentación
relativa a su gestión. Excepto estipulación en contrario, las cuentas deben rendirse en el
domicilio del mandatario y los gastos que generan son a cargo del mandante.

Se entiende por cuenta la descripción de los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un


negocio, aunque consista en un acto singular.

Hay rendición de cuentas cuando se las pone en conocimiento de la persona interesada, conforme
a lo dispuesto en los artículos siguientes.

Requisitos. La rendición de cuentas debe:


a) ser hecha de modo descriptivo y documentado;
b) incluir las referencias y explicaciones razonablemente necesarias para su comprensión;
c) acompañar los comprobantes de los ingresos y de los egresos, excepto que sea de uso no
extenderlos;
d) concordar con los libros que lleve quien las rinda.

e) es el mandatario que tiene la carga de la prueba, acreditar la verosimilitud de las cuentas


Resposabilidad precontractual: tomar medidas conservatorias se funda en que el mandante
supone en base a la confianza que el mandatario va a aceptar en función de su oficio o modo de
vivir. Se debe expresar claramente que no se aceptara el mandato en caso de que se hubiesen
tomados medidas urgentes previamente porque eso podría confundirse con una aceptacion
tacita.

Responsabilidad contractual el mandatario es responsable por la inejecución total o parcial, la


extensión de su obligación surge de los limites del encargo no debiendo hacer menos y debe
abstenerse cuando la ejecución es manifiestamente dañosa para el mandante. No constituye
incumplimiento la actuación en exceso si ha sido ventajosa.
El mandatario compromete una obligación de resultado que es cumplir el encargo y no le
corresponde ninguna retribución si no lo cumple, salvo que media causa ajena.

El factor de atribución genérico es la culpabilidad incluyendo dolo o culpa según el caso. Hay
determinadas obligaciones cuyo incumplimiento es juzgado conforme a un factor objetivo como
la de no informar o cuando el encargo es determinado y preciso o cuando hay una garantía
expresa.

Responde por caso fortuito solo cuando lo haya pactado y haya asumido los riesgos.

Puede pagarse mas por ser mayor la eficiencia o de mejor calidad (ej en tiempo mas breve)
aunque no se llegue a la garantía de un resultado pactado (pero si de otro ventajoso) y debe ser
expreso.

La acción dañosa por parte del mandatario:

Hay una obligación de no hacer que consiste en una abstención de la ejecución que fuere
manifiestamente dañosa para el mandante, el mandatario responde por los perjuicios pero no si
este advierte al mandante y este ratifica el encargo. Cuando seguir las instrucciones es
perjudicial para el interés.
Puede eximirse de la responsabilidad demostrando que llevo adelante todas las diligencias
debidas conforme a lo pactado, solo cuando haya fractura del nexo causal ej hecho del
mandante, de un tercero o caso fortuito o imposibilidad.

(por ende no se aplica esto en los casos de imputación objetiva)

ARTICULO 1328.- Obligaciones del mandante. El mandante está obligado a:


a) suministrar al mandatario los medios necesarios para la ejecución del mandato y
compensarle, en cualquier momento que le sea requerido, todo gasto razonable en que haya
incurrido para ese fin;
b) indemnizar al mandatario los daños que sufra como consecuencia de la ejecución del
mandato, no imputables al propio mandatario;
c) liberar al mandatario de las obligaciones asumidas con terceros, proveyéndole de los medios
necesarios para ello;
d) abonar al mandatario la retribución convenida. Si el mandato se extingue sin culpa del
mandatario, debe la parte de la retribución proporcionada al servicio cumplido; pero si el
mandatario ha recibido un adelanto mayor de lo que le corresponde, el mandante no puede
exigir su restitución.

7 Efectos con relación a los terceros.

Los terceros en cuanto al mandato sin representación tienen acción directa contra el mandatario
y si demuestran que el es un mandato simulado o contra el mandante oculto. Mientras el
mandante permanezca oculto el tercero solo tiene contra el una acción subrogatoria.

En el mandato con representación el tercero tiene acciones directas contra el mandante y el


mandatario. Asi también el mandante tiene acciones directas contra el tercero.

El tercero actua en nombre propio y los efectos del contrato son directos.

ARTICULO 381.- Oponibilidad a terceros. Las modificaciones, la renuncia y la revocación de los


poderes deben ser puestas en conocimiento de los terceros por medios idóneos. En su defecto,
no son oponibles a los terceros, a menos que se pruebe que éstos conocían las modificaciones o
la revocación en el momento de celebrar el acto jurídico.

Las demás causas de extinción del poder no son oponibles a los terceros que las hayan ignorado
sin su culpa.

ARTICULO 1329.- Extinción del mandato. El mandato se extingue:


a) por el transcurso del plazo por el que fue otorgado, o por el cumplimiento de la condición
resolutoria pactada;
b) por la ejecución del negocio para el cual fue dado;
c) por la revocación del mandante;
d) por la renuncia del mandatario;
e) por la muerte o incapacidad del mandante o del mandatario.

ARTICULO 1330.- Mandato irrevocable. El mandato puede convenirse expresamente como


irrevocable en los casos de los incisos b) y c) del artículo 380.
El mandato destinado a ejecutarse después de la muerte del mandante es nulo si no puede valer
como disposición de última voluntad.

ARTICULO 380.- Extinción. El poder se extingue:

a) por el cumplimiento del o de los actos encomendados en el apoderamiento;


b) por la muerte del representante o del representado; sin embargo subsiste en caso de muerte del
representado siempre que haya sido conferido para actos especialmente determinados y en razón
de un interés legítimo que puede ser solamente del representante, de un tercero o común a
representante y representado, o a representante y un tercero, o a representado y tercero;
c) por la revocación efectuada por el representado; sin embargo, un poder puede ser conferido de
modo irrevocable, siempre que lo sea para actos especialmente determinados, limitado por un
plazo cierto, y en razón de un interés legítimo que puede ser solamente del representante, o de un
tercero, o común a representante y representado, o a representante y un tercero, o a representado
y tercero; se extingue llegado el transcurso del plazo fijado y puede revocarse si media justa causa;
d) por la renuncia del representante, pero éste debe continuar en funciones hasta que notifique
aquélla al representado, quien puede actuar por sí o reemplazarlo, excepto que acredite un
impedimento que configure justa causa;
e) por la declaración de muerte presunta del representante o del representado;
f) por la declaración de ausencia del representante;
g) por la quiebra del representante o representado;
h) por la pérdida de la capacidad exigida en el representante o en el representado.

ARTICULO 1331.- Revocación. La revocación sin justa causa del mandato otorgado por tiempo o
asunto determinado obliga al mandante a indemnizar los daños causados; si el mandato fue dado
por plazo indeterminado, el mandante debe dar aviso adecuado a las circunstancias o, en su
defecto, indemnizar los daños que cause su omisión.

ARTICULO 1332.- Renuncia. La renuncia intempestiva y sin causa justificada del mandatario obliga a
indemnizar los daños que cause al mandante.

ARTICULO 1333.- Muerte o incapacidad del mandatario y del mandante. Producida la muerte o
incapacidad del mandatario, sus herederos, representantes o asistentes que tengan conocimiento
del mandato deben dar pronto aviso al mandante y tomar en interés de éste las medidas que sean
requeridas por las circunstancias.

Si se produce la muerte o incapacidad del mandante, el mandatario debe ejecutar los actos de
conservación si hay peligro en la demora, excepto instrucciones expresas en contrario de los
herederos o representantes.
El mandato aparente es aquel en que se invoca el nombre del representado pero se contrata en
nombre del representante y el mandato oculto es aquel en el que el tercero no sabe que se
contrata en interés del mandante porque no sabe de la existencia del mandato.
9 Consignacion. Caracterizacion. Indivisibilidad. Efectos. Retribucion.
ARTICULO 1335.- Definición. Hay contrato de consignación cuando el mandato es sin
representación para la venta de cosas muebles. Se le aplican supletoriamente las disposiciones
del Capítulo 8 de este Título.

ARTICULO 1336.- Indivisibilidad. La consignación es indivisible. Aceptada en una parte se


considera aceptada en el todo, y dura mientras el negocio no esté completamente concluido.

ARTICULO 1337.- Efectos. El consignatario queda directamente obligado hacia las personas con
quienes contrata, sin que éstas tengan acción contra el consignante, ni éste contra aquéllas.

ARTICULO 1338.- Obligaciones del consignatario. El consignatario debe ajustarse a las


instrucciones recibidas, y es responsable del daño que se siga al consignante por los negocios en
los que se haya apartado de esas instrucciones.

ARTICULO 1339.- Plazos otorgados por el consignatario. El consignatario se presume autorizado


a otorgar los plazos de pago que sean de uso en la plaza.
Si otorga plazos contra las instrucciones del consignante, o por términos superiores a los de uso,
está directamente obligado al pago del precio o de su saldo en el momento en que hubiera
correspondido.

ARTICULO 1340.- Crédito otorgado por el consignatario. El consignatario es responsable ante el


consignante por el crédito otorgado a terceros sin la diligencia exigida por las circunstancias.

ARTICULO 1341.- Prohibición. El consignatario no puede comprar ni vender para sí las cosas
comprendidas en la consignación.

ARTICULO 1342.- Retribución del consignatario. Si la comisión no ha sido convenida, se debe la


que sea de uso en el lugar de cumplimiento de la consignación.

ARTICULO 1343.- Comisión de garantía. Cuando, además de la retribución ordinaria, el


consignatario ha convenido otra llamada “de garantía”, corren por su cuenta los riesgos de la
cobranza y queda directamente obligado a pagar al consignante el precio en los plazos
convenidos.

ARTICULO 1344.- Obligación de pagar el precio. Si el consignatario se obliga a pagar el precio en


caso de no restituir las cosas en un plazo determinado, el consignante no puede disponer de
ellas hasta que le sean restituidas.

Los acreedores del consignatario no pueden embargar las cosas consignadas mientras no se
haya pagado su precio.

Es una especie de mandato no representativo, no hay mandato oculto sino una situación explicita,
pero igualmente se aplica lo dispuesto para el mandato oculto. No hay efecto directo por eso el
comisionista queda directamente obligado frente al tercero, en consecuencia debe ser una
persona capaz.
La diferencia del corretaje es que el corredor es un mediador sin relación de dependencia o
representación con ninguna de las partes, se limita a acercar a las partes no celebra el negocio ni
en su nombre ni por cuenta de otros.

Unidad 12: Deposito-Mutuo-Comodato:

Concepto:

ARTÍCULO 1356. Definición Hay contrato de depósito cuando una parte se obliga a recibir de otra
una cosa con la obligación de custodiarla y restituirla con sus frutos.

Caracteres:

Real: porque se lo considera concluido solo por la tradición de la cosa depositada.

Unilateral o bilateral: el contrato de deposito civil es unilateral, y el comercial es bilateral. El


primero es unilateral porque en el momento genético nace una sola obligación que es la
restitutoria. En la etapa de ejecución, surge la obligación del depositante de reembolsar los gastos
de conservación, lo que no convierte el contrato en bilateral, porque esta obligación no emerge al
momento de la celebración del contrato ni es una obligación reciproca a la guarda; no se trata del
precio como contraprestación, sino del deber secundario de condcuta de colaboración consistente
en pagar los gastos para evitar un enriquecimiento injusto. Esta situación es la que algunos autores
definen como contratos bilaterales imperfectos, que son aquellos que nacen unilaterales, pero
dejan de serlo en la etapa de ejecución, al surgir obligaciones para ambas partes. El deposito
comercial es bilateral, pues hay obligaciones a cargo de ambas partes en el acto genérico y son
reciprocas.

Gratuito u oneroso: ARTÍCULO 1357. Presunción de onerosidad El depósito se presume oneroso. Si


se pacta la gratuidad, no se debe remuneración, pero el depositante debe reembolsar al
depositario los gastos razonables en que incurra para la custodia y restitución.

No formal

Contrato de duración: porque sus efectos deben cumplirse mediante una prestación
temporalmente dilatada para satisfacer al acreedor.

De confianza: el deposito es un contrato de confianza en la persona del depositario, ya que se


toman en cuenta las condiciones personales a los fines de estimar la extensión de la conducta del
deudor. Siendo siempre un contrato de confianza, puede ser celebrado teniendo en miras las
condiciones especiales de un depositario y, en este caso, causa obligaciones intuito personae,
agrandandole la característica de incesibilidad. Pero no es posible afirmar como relgas que las
obligaciones sean intuito personae, porque en muchos casos el depositante no conoce al
depositario (ej: dejar prendas en un guardarropas); además, en el deposito necesario el
depositante no puede elegir la persona del depositario.

Profesional: en numerosos supuesto es un contrato profesional pues el depositario es elegido en


virtud de su condición de experto, como ocurre con las casas de depósitos, los bancos, los hoteles.
De consumor. Como regla general, no es un contrato de consumo puesto que se encuentra
normado por el ccyc, siendo la ley 24.240 una ley especial debe acreditarse que se reúnen los
supuestos de hecho para el juicio de subsunción. Para ello se requiere:

Que exista un contrato de deposito que tenga elementos de la locación de cosas muebles y de
servicios.

Que sea una contratación onerosa para su consumo final o en beneficio porpio del grupo familiar o
social del consumidor, prestado como un servicio destinado al consumo final.

El contrato de deposito existe cuando una de las partes (depositante) entrega a la otra
(depositario) un bien (mueble o inmueble) y esta otra lo recibe obligándose a guardarlo
(gratuitamente o cobrando un precio) y según el caso, a restituir el mismo bien u otro de la misma
especie, calidad y cantidad, en plazo pactado o cuando el depositante lo reclame.

Estructura típica:

Entrega material de una cosa

La finalidad esencial de guardar

Una obligación de restituir a cargo del depositario

La cosa objeto del deposito puede ser mueble o inmueble

La finalidad típica de este contrato es la guarda de una cosa y la custodia de la misma.

Comparacion con otros contratos:

Locación de cosas: En el contrato de locación de cosas se transfiere la tenencia de una cosa con la
finalidad de usar y gozar de ella y con la obligación de restituirla.

La finalidad de uso y goce, no es propia del deposito, y si existe, es una autorización secundaria.

La finalidad de guarda y custodia, principal en el deposito, en la locación es un deber secundario


de conducta a cargo del locatario.

Locación de servicios: en el contrato de locación de servicios, una de las partes se obliga a cumplir
una obligación de hacer contra el pago de un precio en dinero. No existe una finalidad de guarda.

Mandato: es un contrato mediante el cual el mandatario se obliga a realizar un encargo. El


mandante, titular del interés, delega en el mandatario la ejecución del mismo. En el deposito se
entrega una cosa para la custodia, lo que causa la obligación del depositario de dar para restituir a
su dueño, mientras que en el mandato hay un encargo que causa para el mandatario una
obligación de hacer.

Comodato: el comodato es un contrato mediante el cual se transfiere la tenencia sobre una cosa
con derecho a usarla y con la obligación de restituirla: la finalidad es el préstamo de uso. En el
deposito en cambio, si bien se transfiere la tenencia la finalidad es la guarda y no el uso.
Especies de deposito:

Deposito regular:

Cuando la cosa depositada fuere inmueble o mueble no consumible, aunque el depositante


hubiere concedido al depositante uso de ella.

Cuando fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las dio al depositario
en saco o caja cerrada con llave, o fuera un bulto sellado, o con algún signo que lo distinga.

Cuando represente el titulo de un crédito de dinero o de cantidad de cosas consumibles, si el


depositante no hubiere autorizado al depositario la cobranza.

Cuando representase el titulo de un derecho real o un crédito que no sea dinero.

Deposito irregular:

ARTÍCULO 1367. Efectos Si se entrega una cantidad de cosas fungibles, que no se encuentra en
saco cerrado, se transmite el dominio de las cosas aunque el depositante no haya autorizado su
uso o lo haya prohibido. El depositario debe restituir la misma calidad y cantidad. Si se entrega una
cantidad de cosas fungibles, y el depositario tiene la facultad de servirse de ellas, se aplican las
reglas del mutuo.

No guarda

Cosas fungibles

Debe devolverse misma cantidad y calidad

Deposito voluntario:

El depositante elige al depositario sin ningún condicionamiento, mediante el ejercicio de su plena


voluntad

Deposito necesario:

ARTÍCULO 1368. Definición Es depósito necesario aquel en que el depositante no puede elegir la
persona del depositario por un acontecimiento que lo somete a una necesidad imperiosa, y el de
los efectos introducidos en los hoteles por los viajeros

la diferencia entre depósito voluntario y depósito necesario consiste en el menor grado de libertad
del depositante en elegir al depositario. esta restricción a la libertad contractual se da cuando el
depósito es consecuencia de una situación urgente de necesidad como, por ejemplo, la ocurrencia
de una catástrofe ambiental, inundación, incendio, terremoto, naufragio, entre otros.
la situación urgente de necesidad antes mencionada acota la libertad del depositante al no poder
elegir libremente al depositario, pero esta circunstancia no le quita el carácter convencional al
depósito. También es considerado depósito necesario el de los efectos introducidos en los hoteles
por los viajeros.

La regla general es el deposito voluntario y la excepción es le necesario.

ARTÍCULO 1369. Depósito en hoteles El depósito en los hoteles tiene lugar por la introducción en
ellos de los efectos de los viajeros, aunque no los entreguen expresamente al hotelero o sus
dependientes y aunque aquéllos tengan las llaves de las habitaciones donde se hallen tales efectos.

ARTÍCULO 1370. Responsabilidad El hotelero responde al viajero por los daños y pérdidas sufridos
en: a) los efectos introducidos en el hotel; b) el vehículo guardado en el establecimiento, en garajes
u otros lugares adecuados puestos a disposición del viajero por el hotelero.

ARTÍCULO 1371. Eximentes de responsabilidad El hotelero no responde si los daños o pérdidas son
causados por caso fortuito o fuerza mayor ajena a la actividad hotelera.

Tampoco responde por las cosas dejadas en los vehículos de los viajeros.

ARTÍCULO 1372. Cosas de valor El viajero que lleve consigo efectos de valor superior al que
ordinariamente llevan los pasajeros debe hacerlo saber al hotelero y guardarlos en las cajas de
seguridad que se encuentren a su disposición en el establecimiento. En este caso, la
responsabilidad del hotelero se limita al valor declarado de los efectos depositados.

ARTÍCULO 1373. Negativa a recibir Si los efectos de los pasajeros son excesivamente valiosos en
relación con la importancia del establecimiento, o su guarda causa molestias extraordinarias, los
hoteleros pueden negarse a recibirlos

ARTÍCULO 1375. Establecimientos y locales asimilables Las normas de esta Sección se aplican a los
hospitales, sanatorios, casas de salud y deporte, restaurantes, garajes, lugares y playas de
estacionamiento y otros establecimientos similares que prestan sus servicios a título oneroso. La
eximente prevista en la última frase del artículo 1371(actividad hotelera) no rige para los garajes,
lugares y playas de estacionamiento que prestan sus servicios a título oneroso.

Casas de deposito:

ARTÍCULO 1376. Responsabilidad Los propietarios de casas de depósito son responsables de la


conservación de las cosas allí depositadas, excepto que prueben que la pérdida, la disminución o la
avería ha derivado de la naturaleza de dichas cosas, de vicio propio de ellas o de los de su
embalaje, o de caso fortuito externo a su actividad. La tasación de los daños se hace por peritos
arbitradores.

ARTÍCULO 1377. Deberes Los propietarios mencionados en el artículo 1376 deben: a) dar recibo
por las cosas que les son entregadas para su custodia, en el que se describa su naturaleza, calidad,
peso, cantidad o medida; b) permitir la inspección de las cosas recibidas en depósito al depositante
y a quien éste indique.
ARTÍCULO 1380. Forma Los contratos deben instrumentarse por escrito, conforme a los medios
regulados por este Código. El cliente tiene derecho a que se le entregue un ejemplar.

Obligaciones:

ARTÍCULO 1358. Obligación del depositario El depositario debe poner en la guarda de la cosa la
diligencia que usa para sus cosas o la que corresponda a su profesión. No puede usar las cosas y
debe restituirlas, con sus frutos, cuando le sea requerido.

ARTÍCULO 1359. Plazo Si se conviene un plazo, se presume que lo es en favor del depositante. Pero
si el depósito es gratuito, el depositario puede exigir del depositante, en todo tiempo, que reciba la
cosa depositada

ARTÍCULO 1360. Depósito oneroso Si el depósito es oneroso, el depositante debe pagar la


remuneración establecida para todo el plazo del contrato, excepto pacto en contrario. Si para la
conservación de la cosa es necesario hacer gastos extraordinarios, el depositario debe dar aviso
inmediato al depositante, y realizar los gastos razonables causados por actos que no puedan
demorarse. Estos gastos y los de restitución son por cuenta del depositante.

ARTÍCULO 1361. Lugar de restitución La cosa depositada debe ser restituida en el lugar en que
debía ser custodiada.

ARTÍCULO 1362. Modalidad de la custodia Si se convino un modo específico de efectuar la custodia


y circunstancias sobrevinientes exigen modificarlo, el depositario puede hacerlo, dando aviso
inmediato al depositante.

ARTÍCULO 1363. Persona a quien debe restituirse la cosa La restitución debe hacerse al depositante
o a quien éste indique. Si la cosa se deposita también en interés de un tercero, el depositario no
puede restituirla sin su consentimiento.

ARTÍCULO 1365. Prueba del dominio El depositario no puede exigir que el depositante pruebe ser
dueño de la cosa depositada.

ARTÍCULO 1366. Herederos Los herederos del depositario que de buena fe hayan enajenado la
cosa depositada sólo están obligados a restituir al depositante el precio percibido. Si éste no ha
sido pagado, deben cederle el correspondiente crédito.

Obligaciones del depositante:

Deber de reembolsar los gasto en los que el depositario haya incurrido para conservación de la
cosa.

Indemnizar los perjuicios ocasionados por el deposito

En el caso que sea remunerado deberá pagar al depositante la retribución al depositario


Al concluir el contrato, el depositante tiene la obligación de recibir la cosa que le restituye el
depositario, una vez constituido en mora, debe los daños y perjuicios derivados de su
incumplimiento

Mutuo:

Concepto:

ARTÍCULO 1525. Concepto Hay contrato de mutuo cuando el mutuante se compromete a entregar
al mutuario en propiedad, una determinada cantidad de cosas fungibles, y éste se obliga a
devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie.

elementos esenciales particulares

De conformidad con la conceptualización del artículo bajo análisis, los elementos esenciales
particulares del mutuo son:

obligación de entregar una determinada cantidad de cosas fungibles;

transferencia en propiedad de las cosas objeto del contrato. De esta manera, al transferirse el
dominio de dichas cosas, se posibilita su consumo o agotamiento, razón por la cual el contrato solo
puede recaer sobre cosas fungibles de propiedad del mutuante;

plazo para la restitución. Dicho plazo puede ser determinado o indeterminado; y

obligación de restituir igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.

Caracteres:

Es un contrato real: la entrega de la cosa es constitutiva del perfeccionamiento del contrato.

bilateral, ya que ambas partes se obligan recíprocamente, de conformidad con el art. 966 CCyC;

oneroso por regla, aunque puede pactarse como gratuito art 1527.

Conmutativo ya que las ventajas para todos los contratantes son ciertas al momento de su
celebración.

no formal. El Código Civil y Comercial no prescribe solemnidad alguna para su validez; pero no
podrá probarse sino por instrumento publico o privado de fecha cierta, es decir que es ad
probatieonem.

Consensual

nominado;

de ejecución diferida. El contrato de mutuo causa la obligación de restituir, la que no presume


simultanea a la celebración, sino diferida en el tiempo a fin de que el mutuario pueda
aprovecharse de las cosas recibidas.

puede configurarse como un contrato entre empresas como de consumo


Comparación con otros contratos:

Con el comodato: la diferencia esencial reside en la naturaleza de la cosa prestada: en el mutuo es


necesariamente consumible o fungible, en el comodato debe ser no consumible y no fungible, por
lo que siempre la obligación del comodatario es restituir la misma e idéntica cosa que recibió.

En el mutuo hay tranferencia de la propiedad de la cosa, en el comodato no.

Los riesgos de la cosa, puesto que están a cargo del propietario, en el mutuo recaen en el que
recibió el préstamo y en el comodato, en el que lo hizo.

La locación: es un contrato por el cual se concede el uso y goce de una cosa a cambio de un precio,
con la obligación de restituirla. Se diferencia con el mutuo oneroso en que:

La cosa dada es consumible o no consumible pero fungible, mientras que la locación tiene por
objeto cosas muebles no consumibles ni fungibles, e inmuebles.

En la locación hay una facultad de usar la cosa pagándose por dicho uso en forma periódica, en
razón por la cual es de tracto sucesivo, mientras que el mutuo es de efecto diferido.

el mutuo es real y la locación es consensual

la causa del mutuo es un préstamo, mientras que la de la locación es la concension del uso y goce
de una cosa.

En el mutuo se transmite la propiedad de las cosas consumibles, mientras que en la locación solo
su tenencia.

La compraventa: en el mutuo hay una causa de préstamo, mientras que en la compraventa hay una
causa de cambio.

En el mutuo hay una obligación de restituir, que no existe en la compraventa.

En el mutuo se aplica el régimen de las obligaciones de dar para restituir a su dueño, mientras que
en la compraventa se rige por las obligaciones de dar para transmitir el dominio

Con el contrato de sociedad: son vínculos que rara vez pueden confundirse. El mutuo es un
contrato de préstamo, mientras que la sociedad es de naturaleza asociativa; en el primero hay una
obligación restitutoria, mientras que en el segundo no la hay; en el mutuo no comparten los
riesgos ni las ganancias, lo que si ocurre en la sociedad.

Onerosidad:

ARTÍCULO 1527. Onerosidad El mutuo es oneroso, excepto pacto en contrario.


Si el mutuo es en dinero, el mutuario debe los intereses compensatorios, que se deben pagar en la
misma moneda prestada.
Si el mutuo es de otro tipo de cosas fungibles, los intereses son liquidados en dinero, tomando en
consideración el precio de la cantidad de cosas prestadas en el lugar en que debe efectuarse el
pago de los accesorios, el día del comienzo del período, excepto pacto en contrario.
Los intereses se deben por trimestre vencido, o con cada amortización total o parcial de lo
prestado que ocurra antes de un trimestre, excepto estipulación distinta.

Si se ha pactado la gratuidad del mutuo, los intereses que haya pagado el mutuario
voluntariamente son irrepetibles.

El recibo de intereses por un período, sin condición ni reserva, hace presumir el pago de los
anteriores.

ARTÍCULO 1528. Plazo y lugar de restitución Si nada se ha estipulado acerca del plazo y lugar para
la restitución de lo prestado, el mutuario debe restituirlo dentro de los diez días de requerirlo el
mutuante, excepto lo que surja de los usos, y en el lugar establecido en el artículo 874

art. 874 ccyc. artículo establece que, si nada se ha indicado, el lugar de pago es el domicilio del
deudor al tiempo del nacimiento de la obligación y que, si el deudor se muda, el acreedor tiene
derecho a exigir el pago en el domicilio actual o en el anterior; igual opción corresponde al deudor,
cuando el lugar de pago sea el domicilio del acreedor.

Intereses:

En el contrato de mutuo el interés es la cantidad que el mutuario debe entregar al mutuante, por
encima de la recibida en prestamo, en compensación del beneficio que para el representa el uso
de las cosas prestadas.

Deben distinguirse tres clases:

Interés compensatorio: representa el precio por el uso de un capital. En este caso, es el fruto civil,
o beneficio esperado del uso del capital

Interés moratorio: que representa un monto indemnizatorio devengado por el retardo, o en su


caso, la mora en la obligación de restitución del capital dado en préstamo

Interés punitorio: que no constituye compensación ni indemnización, sino pena, ya que es una
sanción por el incumplimiento de una carga, o por una inconducta del deudor.

A estas modalidades cabe agregar el anatocismo, que es el pacto en virtud del cual se dispone la
capitalización de los intereses, sumandose el capital originario y devengando nuevos intereses.
(intereses de los intereses, los intereses vencidos pueden producir intereses)

Obligaciones del mutuario y mutuante:

Obligaciones del mutuario: restituir la cosa, pagar los intereses, responder por los vicios o la
evicción.

ARTÍCULO 1526. Obligación del mutuante El mutuante puede no entregar la cantidad prometida si,
con posterioridad al contrato, un cambio en la situación del mutuario hace incierta la restitución.
Excepto este supuesto, si el mutuante no entrega la cantidad prometida en el plazo pactado o, en
su defecto, ante el simple requerimiento, el mutuario puede exigir el cumplimiento o la resolución
del contrato.

Obligaciones del mutuante: la entrega de la cosa, debe las garantías por vicios que incumben a
todo propietario que entrega cosas a otro.

ARTÍCULO 1530. Mala calidad o vicio de la cosa Si la cantidad prestada no es dinero, el mutuante
responde por los daños causados por la mala calidad o el vicio de la cosa prestada; si el mutuo es
gratuito, responde sólo si conoce la mala calidad o el vicio y no advierte al mutuario.

Comodato:

ARTÍCULO 1533. Concepto Hay comodato si una parte se obliga a entregar a otra una cosa no
fungible, mueble o inmueble, para que se sirva gratuitamente de ella y restituya la misma cosa
recibida.

Elementos:

La entrega de una cosa no fungible, mueble o inmueble, que no se da en propiedad, sino en


tenencia, sometida al régimen de las obligaciones de dar para restituirlas a su dueño.

La gratuidad, que constituye diferencia clave con la locación

El uso que se concede al comodatario. El comodatario solo adquiere un derecho persona (no real)
de usp, transformándose en un tenedor;

El comodatario no recibe el derecho de goce de la cosa, porque no puede extraer los frutos o
aumentos

El comodatario no recibe las cosas en propiedad

Caracteres:

bilateral, ya que ambas partes se obligan recíprocamente, de conformidad con el art. 966 CCyC.

gratuito, conforme surge de la propia definición del comodato, ya que el comodatario no debe
ninguna contraprestación al comodante en virtud de recibir la cosa en comodato (art. 967 CCyC).
No varía el carácter de contrato gratuito si, con posterioridad a la terminación del comodato, el
que se benefició con el uso de la cosa decide retribuir a quien se la prestó mediante la entrega de
dinero u otro objeto de valor o la prestación de un servicio. Tampoco altera la gratuidad del
contrato la obligación del comodatario de abonar ciertos gastos (expensas, servicios comunes,
impuestos, etc.) o que acceda a un contrato oneroso.

conmutativo, de conformidad con el art. 968 CCyC, ya que las ventajas para todos los contratantes
son ciertas al momento de su celebración.

no formal. El Código Civil y Comercial no prescribe solemnidad alguna para su validez (art. 969
CCyC).
consensual, ya que del mero acuerdo consentido por las partes, correspondiente a la formación de
un comodato, nace el contrato (art. 957 CCyC).

nominado (art. 970 CCyC).

de ejecución diferida. La obligación del comodatario de restituir la cosa recibida en comodato se


difiere para un momento posterior a la celebración del contrato

que puede configurarse como paritario o discrecional como de adhesión, de conformidad con el
art. 984 CCyC.

que puede configurarse como un contrato entre empresas, generalmente como un contrato
accesorio anexo a un contrato principal oneroso, por ejemplo, en el caso de envases con la venta
de fluidos.

que puede configurarse como un contrato de consumo. Pueden citarse también como ejemplos, la
venta de productos cuyo envase debe restituirse o con envase retornable, el seguro de automotor
con “préstamo” de un vehículo en caso de siniestro, la entrega de prismáticos o “lentes 3D” en un
teatro o cine, la entrega del distribuidor de agua a consumidores de los aparatos expendedores,
conocidos como dispensers o la utilización de carritos en supermercados o aeropuertos.

Por regla, intuitu personae. Al respecto corresponde tener presente que en virtud del art. 1541,
inc. d, CCyC, la muerte del comodatario extingue el contrato, excepto que se estipule lo contrario o
que el comodato no haya sido celebrado exclusivamente en consideración a su persona.

Sujetos:

Quien otorga el préstamo de uso es el comodante. Como no se transmite la propiedad, no es


necesario que sea el titular del dominio de la cosa, puediendo ser usufructuario, usuario, locatario,
sublocatario.

El otro sujeto es el comodatario, que es quien recibe gratuitamente el préstamo de la cosa, que es
un simple tenedor de un derecho de uso personal.

ARTÍCULO 1534. Préstamo de cosas fungibles El préstamo de cosas fungibles sólo se rige por las
normas del comodato si el comodatario se obliga a restituir las mismas cosas recibidas

ARTÍCULO 1535. Prohibiciones No pueden celebrar contrato de comodato: a) los tutores, curadores
y apoyos, respecto de los bienes de las personas incapaces o con capacidad restringida, bajo su
representación; b) los administradores de bienes ajenos, públicos o privados, respecto de los
confiados a su gestión, excepto que tengan facultades expresas para ello.

Obligaciones del comodatario y comodante:

ARTÍCULO 1536. Obligaciones del comodatario Son obligaciones del comodatario:


usar la cosa conforme al destino convenido. A falta de convención puede darle el destino que tenía
al tiempo del contrato, el que se da a cosas análogas en el lugar donde la cosa se encuentra, o el
que corresponde a su naturaleza;

pagar los gastos ordinarios de la cosa y los realizados para servirse de ella;

conservar la cosa con prudencia y diligencia;

responder por la pérdida o deterioro de la cosa, incluso causados por caso fortuito, excepto que
pruebe que habrían ocurrido igualmente si la cosa hubiera estado en poder del comodante;

restituir la misma cosa con sus frutos y accesorios en el tiempo y lugar convenidos. A falta de
convención, debe hacerlo cuando se satisface la finalidad para la cual se presta la cosa. Si la
duración del contrato no está pactada ni surge de su finalidad, el comodante puede reclamar la
restitución en cualquier momento.

Si hay varios comodatarios, responden solidariamente.

ARTÍCULO 1540. Obligaciones del comodante Son obligaciones del comodante:

a) entregar la cosa en el tiempo y lugar convenidos;

b) permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido;

c) responder por los daños causados por los vicios de la cosa que oculta al comodatario;

d) reembolsar los gastos de conservación extraordinarios que el comodatario hace, si éste los
notifica previamente o si son urgentes.

ARTÍCULO 1537. Cosa hurtada o perdida El comodatario no puede negarse a restituir la cosa
alegando que ella no pertenece al comodante, excepto que se trate de una cosa perdida por el
dueño o hurtada a éste.
Si el comodatario sabe que la cosa que se le ha entregado es hurtada o perdida, debe denunciarlo
al dueño para que éste la reclame judicialmente en un plazo razonable.
El comodatario es responsable de los daños que cause al dueño en caso de omitir la denuncia o si,
pese a hacerla, restituye la cosa al comodante.
El dueño no puede pretender del comodatario la devolución de la cosa sin consentimiento del
comodante o sin resolución del juez.

ARTÍCULO 1538. Gastos El comodatario no puede solicitar el reembolso de los gastos ordinarios
realizados para servirse de la cosa; tampoco puede retenerla por lo que le deba el comodante,
aunque sea en razón de gastos extraordinarios de conservación.

ARTÍCULO 1539. Restitución anticipada El comodante puede exigir la restitución de la cosa antes
del vencimiento del plazo:

a) si la necesita en razón de una circunstancia imprevista y urgente; o

b) si el comodatario la usa para un destino distinto al pactado, aunque no la deteriore.


Fin del comodato:

ARTÍCULO 1541. Extinción del comodato El comodato se extingue:

a) por destrucción de la cosa. No hay subrogación real, ni el comodante tiene obligación de prestar
una cosa semejante;

b) por vencimiento del plazo, se haya usado o no la cosa prestada; c) por voluntad unilateral del
comodatario;

d) por muerte del comodatario, excepto que se estipule lo contrario o que el comodato no haya
sido celebrado exclusivamente en consideración a su persona.

destrucción de la cosa

resulta evidente que, con motivo de la desaparición o destrucción de la cosa dada en comodato,
este concluye por falta de objeto. la norma aclara que no hay subrogación real y que el comodante
no tiene obligación de prestar una cosa semejante al comodatario.

en este caso, asimismo, el comodatario deberá responder por los daños y perjuicios, incluso si la
cosa se hubiese destruido por caso fortuito, excepto que pruebe que habría ocurrido igualmente si
la cosa hubiera estado en poder del comodante, todo ello en virtud del incumplimiento previsto en
el art. 1536 ccyc que, en su inc. c, establece la obligación del comodante de conservar la cosa con
prudencia y diligencia y, en su inc. d, la de responder por la pérdida o deterioro de la cosa.

Vencimiento del plazo

el vencimiento del término, como ya se ha mencionado anteriormente, produce la extinción del


contrato, y hace nacer el derecho a reclamar la restitución de la cosa en el comodante y la
obligación de entregarla en cabeza del comodatario.

Voluntad unilateral del comodante

el comodato también concluye por voluntad del comodante en los supuestos en que el código lo
autoriza a reclamar la devolución anticipada. Así, de conformidad con el art. 1539 ccyc, podrá
requerir la restitución de la cosa antes del vencimiento del plazo, si la necesita en razón de una
circunstancia imprevista y urgente o si el comodatario la usara para un destino distinto al pactado,
aunque no la deteriore.

en el supuesto en que no se hubiese pactado plazo, llamado también “comodato precario”, cuando
se satisface la finalidad para la cual se presta la cosa; y si la duración del contrato no está pactada
ni surge de su finalidad, el comodante puede reclamar la restitución en cualquier momento, de
conformidad con el art. 1536, inc. e, ccyc.

cabe hacer la aclaración de que la norma en estudio se refiere a la voluntad del “comodatario” y no
la del “comodante”.

Muerte del comodatario


la causal de la muerte puede hacerse extensiva a la ausencia con presunción de fallecimiento del
comodatario.

la muerte del comodatario no produce una extinción ipso iure del contrato, sino que solo da
derecho al comodante a reclamar la restitución y, en su consecuencia, será este quien determine la
extinción del comodato solicitando la restitución de la cosa.

en estos casos el justificativo es el carácter intuitu personae del comodato, en el que él se da


gratuitamente teniendo en cuenta las condiciones personales del comodatario. Por consiguiente,
no tiene por qué extenderse a los herederos del comodatario, que pueden ser personas extrañas al
mismo conocimiento del comodante.

sin embargo, la muerte del comodatario no extinguirá el contrato en los casos en que se hubiese
pactado en contrario expresamente, o cuando el comodato no haya sido celebrado exclusivamente
en consideración a su persona.

en estos casos, el comodato subsistirá y la cosa podrá ser utilizada por los sucesores universales del
comodatario, como continuadores de este

Unidad 13: Donacion

Concepto:

ARTÍCULO 1542. Concepto Hay donación cuando una parte se obliga a transferir gratuitamente una
cosa a otra, y ésta lo acepta.

Caracteres:

Consensual: se perfecciona con el mero consentimiento de las parte.

Gratuito: este carácter con queda desvirtuado por la imposición de un cargo.

Unilateral: porque nace de la voluntad de una de las partes. Pero como acto jurídico es bilateral

Formal: ARTÍCULO 1552. Forma Deben ser hechas en escritura pública, bajo pena de nulidad, las
donaciones de cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones periódicas
o vitalicias.

Es irrevocable por la simple voluntad de las partes, siempre la revocación es legal.

Intuito personae: ARTÍCULO 1545. Aceptación La aceptación puede ser expresa o tácita, pero es de
interpretación restrictiva y está sujeta a las reglas establecidas respecto a la forma de las
donaciones. Debe producirse en vida del donante y del donatario.

Inaplicidad del vicio de lesión: el vicio de lesión permite impugnar el acto jurídico.

Aplicación subsidiaria:
ARTÍCULO 1543. Aplicación subsidiaria Las normas de este Capítulo se aplican subsidiariamente a
los demás actos jurídicos a título gratuito.

Actos mixtos:

ARTÍCULO 1544. Actos mixtos Los actos mixtos, en parte onerosos y en parte gratuitos, se rigen en
cuanto a su forma por las disposiciones de este Capítulo; en cuanto a su contenido, por éstas en la
parte gratuita y por las correspondientes a la naturaleza aparente del acto en la parte onerosa.

Actos mixtos: en parte se pueden considerar onerosos, es decir, el cargo se puede considerar como
oneroso.

La parte de la pura liberalidad se rige por la donación.

La parte onerosa por la naturaleza correspondiente del acto.

Oferta y aceptación:

ARTÍCULO 1547. Oferta conjunta Si la donación es hecha a varias personas solidariamente, la


aceptación de uno o algunos de los donatarios se aplica a la donación entera. Si la aceptación de
unos se hace imposible por su muerte, o por revocación del donante respecto de ellos, la donación
entera se debe aplicar a los que la aceptaron.

la norma regula el caso de las donaciones ofrecidas a varios donatarios solidariamente. omite, sin
embargo, la regulación de las donaciones separadas, mencionadas en la primera parte del art.
1794 cc; debido a que en estas no hay aspecto especial a regular ya que no hay cuestión
especialmente diferente a los principios generales, que resultan aplicables en tal caso. en el
supuesto regulado, la solidaridad de la oferta provoca que, aceptada la donación por al menos uno
de los donatarios, el contrato se perfecciona en un todo respecto de su objeto. el codificador
adoptó la corriente doctrinaria que no encuentra diferencias entre el caso de las donaciones
solidarias y las conjuntas, que regulaba el código civil (arts. 1794, segunda parte, y 1798 ccyc,
respectivamente). Por esa razón, bajo la denominación de conjuntas, expone los efectos ya
señalados que surgen del artículo.

Por eso, la interpretación que debe darse a este artículo es que este tipo de donaciones no
requieren de un pacto expreso para acrecer a favor de los donatarios aceptantes. esto es así pues,
su naturaleza genera el derecho de cada uno de los donatarios a no decrecer en su proporción
hasta su respectiva aceptación (ius non decrecendi). Por esta razón se afirma que la aceptación de
uno solo de los donatarios perfecciona el contrato de donación, y las posteriores aceptaciones de
cada uno de los restantes donatarios los ligarían con ese mismo objeto en la proporción
correspondiente.

ARTÍCULO 1545. Aceptación La aceptación puede ser expresa o tácita, pero es de interpretación
restrictiva y está sujeta a las reglas establecidas respecto a la forma de las donaciones. Debe
producirse en vida del donante y del donatario.

Capacidad:
ARTÍCULO 1548. Capacidad para donar Pueden donar solamente las personas que tienen plena
capacidad de disponer de sus bienes. Las personas menores emancipadas pueden hacerlo con la
limitación del inciso b) del artículo 28 (donar bienes recibidos a titulo gratuito)

ARTÍCULO 1549. Capacidad para aceptar donaciones Para aceptar donacio nes se requiere ser
capaz. Si la donación es a una persona incapaz, la aceptación debe ser hecha por su representante
legal; si la donación del tercero o del representante es con cargo, se requiere autorización judicial.

ARTÍCULO 1550. Tutores y curadores Los tutores y curadores no pueden recibir donaciones de
quienes han estado bajo su tutela o curatela antes de la rendición de cuentas y pago de cualquier
suma que hayan quedado adeudándoles.

Para comprender la esencia de esta limitación al ejercicio de la capacidad para donar, debe situarse
el contexto del acto, en cuanto a sus partes, su relación y el momento en el que se juzga esa
incapacidad. en ese orden, la situación prevista es la de una parte que, habiendo recuperado la
capacidad de ejercicio para donar, pretende realizar ese acto a favor de quien fuera su
representante durante su estado de incapacidad. A su vez, la situación fáctica requiere, para la
prohibición aludida, que la donación que se pretende celebrar lo sea antes que el donante hubiera
aprobado las cuentas del potencial donatario, por el ejercicio de su función de representación; o
antes del pago de cualquier suma que, por ese concepto, el representante debiera al pretendido
donante. en ese marco, el artículo veda la capacidad de derecho de las partes, y les impide
celebrar donación.

Objeto:

ARTÍCULO 1551. Objeto La donación no puede tener por objeto la totalidad del patrimonio del
donante, ni una alícuota de él, ni cosas determinadas de las que no tenga el dominio al tiempo de
contratar. Si comprende cosas que forman todo el patrimonio del donante o una parte sustancial
de éste, sólo es válida si el donante se reserva su usufructo, o si cuenta con otros medios
suficientes para su subsistencia.

Forma:

ARTÍCULO 1552. Forma Deben ser hechas en escritura pública, bajo pena de nulidad, las
donaciones de cosas inmuebles, las de cosas muebles registrables y las de prestaciones periódicas
o vitalicias.

ARTÍCULO 1553. Donaciones al Estado Las donaciones al Estado pueden ser acreditadas con las
actuaciones administrativas.

la flexibilización del requisito de la forma en este tipo de donaciones, se remonta a varios y


antiguos antecedentes jurisprudenciales, en los que se decidió la validez de este tipo de
donaciones, cuando el estado (nacional, provincial o municipal) era donatario, y las donaciones
podían formalizarse por actos administrativos de aceptación, prescindiendo de la escritura pública,
y sumado a la tradición del inmueble. Fueron múltiples los argumentos de esos fallos. (83) Puede
mencionarse, entre ellos, el carácter especialísimo de este tipo de donaciones, a las que, en
general, se les incorporaba un cargo o se limitaba su destino; de modo tal que, en gran medida,
esto último justificaba la transmisión. en varios de esos pronunciamientos se clasificaba a ese tipo
de donaciones como actos con finalidad do ut facias (doy para que hagas), por las cuales, si bien el
donatario se beneficiaba con la donación y la cosa recibida, había un interés o beneficio en cabeza
del donante, constituido por la obligación del donatario de dar a la cosa donada el destino
exclusivo que aquel le había impuesto

ARTÍCULO 1554. Donación manual Las donaciones de cosas muebles no registrables y de títulos al
portador deben hacerse por la tradición del objeto donado.

Clases de donaciones:

ARTÍCULO 1560. Donaciones mutuas En las donaciones mutuas, la nulidad de una de ellas afecta a
la otra, pero la ingratitud o el incumplimiento de los cargos sólo perjudican al donatario culpable.

ARTÍCULO 1561. Donaciones remuneratorias Son donaciones remuneratorias las realizadas en


recompensa de servicios prestados al donante por el donatario, apreciables en dinero y por los
cuales el segundo podría exigir judicialmente el pago. La donación se juzga gratuita si no consta en
el instrumento lo que se tiene en mira remunerar.

ARTÍCULO 1562. Donaciones con cargos En las donaciones se pueden imponer cargos a favor del
donante o de un tercero, sean ellos relativos al empleo o al destino de la cosa donada, o que
consistan en una o más prestaciones. Si el cargo se ha estipulado en favor de un tercero, éste, el
donante y sus herederos pueden demandar su ejecución; pero sólo el donante y sus herederos
pueden revocar la donación por inejecución del cargo. Si el tercero ha aceptado el beneficio repre
sentado por el cargo, en caso de revocarse el contrato tiene derecho para reclamar del donante o,
en su caso, de sus herederos, el cumplimiento del cargo, sin perjuicio de sus derechos contra el
donatario.

ARTÍCULO 1563. Responsabilidad del donatario por los cargos El donatario sólo responde por el
cumplimiento de los cargos con la cosa donada, y hasta su valor si la ha enajenado o ha perecido
por hecho suyo. Queda liberado si la cosa ha perecido sin su culpa. Puede también sustraerse a esa
responsabilidad restituyendo la cosa donada, o su valor si ello es imposible.

Alcance de la onerosidad:

ARTÍCULO 1564. Alcance de la onerosidad Las donaciones remuneratorias o con cargo se


consideran como actos a título oneroso en la medida en que se limiten a una equitativa retribución
de los servicios recibidos o en que exista equivalencia de valores entre la cosa donada y los cargos
impuestos. Por el excedente se les aplican las normas de las donaciones.

la donación es un contrato esencialmente gratuito, ya que el donatario accede a un beneficio como


efecto del contrato, independientemente de toda prestación a su cargo (art. 967 ccyc).

sin embargo, como se adelantó al comentar las diferentes clases de donaciones (arts. 1561 y 1562
ccyc), es posible que la donación adquiera carácter oneroso, cuando el donatario deba enfrentar
un sacrificio patrimonial en virtud de la donación que ha aceptado.
la regla será en todos los casos en que, más allá de la gratuidad inherente a la donación como tal,
el acto se considerara oneroso en la proporción que se corresponda con el límite equitativo de los
servicios o la equivalencia de los cargos impuestos, respectivamente, y la cosa donada.

el artículo consagra la posibilidad de que un contrato pueda ser, en parte gratuito y, en parte
oneroso. en ese orden de ideas, la onerosidad queda establecida en la medida en que se limite a
una equitativa retribución de los servicios recibidos —refiriéndose a las donaciones
remuneratorias— o en que exista equivalencia de valores entre la cosa donada y los cargos
impuestos.

Por consiguiente, el valor en exceso a esta relación equitativa, indicará la proporción de gratuidad
que conserva el acto. De modo tal que, para que la donación con atribución onerosa tenga efecto,
requerirá siempre que la cosa donada tenga un valor igual o superior al valor de los servicios que
se pretenden cancelar o al cargo que se ha impuesto; ya que, si el valor del objeto donado fuera
inferior a estos límites, no podría calificarse al acto como donación.

Donaciones inoficiosas:

ARTÍCULO 1565. Donaciones inoficiosas Se considera inoficiosa la donación cuyo valor excede la
parte disponible del patrimonio del donante. A este respecto, se aplican los preceptos de este
Código sobre la porción legítima.

las donaciones inoficiosas, según el artículo comentado, son aquellas que exceden el valor de la
parte disponible del patrimonio del donante. Para comprender el alcance de esta definición debe
señalarse que el donante es libre de disponer de sus bienes en la forma que mejor considere con
los límites que el orden público establece según sea el caso. Por lo tanto, no está en discusión la
facultad de disponer del donante, sino los efectos de esta disposición, cuando de ella se desprende
que —a partir de esa donación— el donante se ha extralimitado en la parte disponible, computada
dentro del marco del derecho sucesorio, que la ley lo habilita para asignar libremente, sin violentar
el derecho a la porción legítima que tienen los herederos legitimarios.

Por ello, debe resaltarse que la donación inoficiosa alcanza, en realidad, ese carácter al momento
del fallecimiento del donante; ya que es entonces cuando se computa la masa hereditaria, entre
las que se cuentan las donaciones hechas por el causante. Asimismo, para el cómputo del valor de
esa masa se considerará el instante de su fallecimiento, y no el momento en el que la donación se
perfeccionó. y, de ese modo, se verificará el carácter inoficioso señalado, si lo hubiera.

estas aclaraciones sirven para concluir que la donación, cuando es reputada inoficiosa, no implica
que queda sujeta a ninguna causal de ineficacia, producto de una nulidad; sino que, por el
contrario, es un contrato válido y perfecto que —en todo caso— podrá ser objeto de su reducción
(art. 2453 ccyc y ss.) por los herederos legitimarios que la reclamen, al verificarse los extremos que
la norma indica respecto de la porción legítima de los herederos del donante (art. 2444 ccyc y ss.).

Efectos de la donación:
Entrega:

ARTÍCULO 1555. Entrega El donante debe entregar la cosa desde que ha sido constituido en mora.
En caso de incumplimiento o mora, sólo responde por dolo.

el cumplimiento de la obligación de entregar la cosa donada constituye la prestación esencial del


contrato. Así, con la debida entrega, sumado al título constituido por el contrato que fundamenta
la transmisión, el donatario adquiere la propiedad de la cosa donada. sin embargo, es posible que
ese cumplimiento no se verifique por diversos motivos. en ese supuesto, la norma regula los
requisitos y efectos de ese incumplimiento, a saber:

Constitución en mora. Más allá de que la obligación estuviera sujeta a plazo, para exigir el
cumplimiento de la obligación de entrega, el donante debe ser constituido en mora. Así surge de la
interpretación del artículo referido cuando dispone que el donante debe entregar la cosa “desde
que ha sido constituido en mora”. Se regula así, la facultad reconocida al donatario de demandar el
cumplimiento del contrato. 2) El reclamo indemnizatorio por incumplimiento o mora. El
incumplimiento además, impone la necesidad de definir la responsabilidad del donante en ese
supuesto. Es por ello que la norma limita, en este caso, la responsabilidad del donante a que se
haya verificado su conducta dolosa como determinante del incumplimiento o la mora en la
entrega. La determinación del dolo se ajusta a lo dispuesto en el art. 1728 CCyC.

Eviccion y vicios redhibitorios:

ARTÍCULO 1556. Garantía por evicción El donante sólo responde por evicción en los siguientes
casos:

a) si expresamente ha asumido esa obligación;

b) si la donación se ha hecho de mala fe, sabiendo el donante que la cosa donada no era suya e
ignorándolo el donatario;

c) si la evicción se produce por causa del donante;

d) si las donaciones son mutuas, remuneratorias o con cargo.

ARTÍCULO 1557. Alcance de la garantía La responsabilidad por la evicción obliga al donante a


indemnizar al donatario los gastos en que éste ha incurrido por causa de la donación. Si ésta es
mutua, remuneratoria o con cargo, el donante debe reembolsarle además el valor de la cosa por él
recibida, lo gastado en el cumplimien to del cargo, o retribuir los servicios recibidos,
respectivamente. Si la evicción proviene de un hecho posterior a la donación imputable al
donante, éste debe indemni zar al donatario los daños ocasionados. Cuando la evicción es parcial,
el resarcimiento se reduce proporcionalmente.

el código civil y comercial expone en esta norma una solución metodológicamente correcta para la
regulación del alcance de la garantía. Para ello, como se señala, consagró el principio general que
obliga al donante a responder e indemnizar al donatario y estipuló
que este resarcimiento alcanza los gastos incurridos por el donatario en la donación. una vez
determinada la regla general, que habilita el derecho del donatario a ser indemnizado por los
gastos, el artículo regula los diferentes efectos particulares para cada una de las causales señaladas
en el art. 1556 ccyc.

Así, en los casos en que la evicción proviene de la onerosidad del acto, habrá diferentes soluciones,
dependiendo de la causa de la onerosidad generada:

a) cuando la donación fuera mutua (art. 1560 CCyC), la extensión del resarcimiento alcanza al valor
de la cosa recibida por el donante;

b) si es remuneratoria (art. 1561 CCyC), deberá retribuir los servicios recibidos, extinguiéndose así
el efecto cancelatorio que la donación pretendía generar sobre aquellos;

c) si la donación es con cargo (art. 1562 CCyC), el donante deberá indemnizar los gastos incurridos
en el cumplimiento del cargo.

en el supuesto de que la evicción proviniera de un hecho posterior que fuera imputable al


donante, la garantía importará, siguiendo la regla general, la indemnización a favor del locatario de
todos los daños ocasionados por el donante.

Finalmente, y aplicable a todas las causales, cuando la evicción es parcial, provocará que el alcance
de la garantía se traduzca, lógicamente, en la misma proporcionalidad en cuanto a la entidad del
resarcimiento.

ARTÍCULO 1558. Vicios ocultos El donante sólo responde por los vicios ocultos de la cosa donada si
hubo dolo de su parte, caso en el cual debe reparar al donatario los daños ocasionados.

la regla que incorpora este artículo encuentra su fundamento en la mala fe del donante. ella se
configura por el conocimiento que el donante tenía de los vicios ocultos que la cosa donada
contenía y los daños que, eventualmente, podía producir como causa de ellos; y aun así, ocultando
esa información al donatario, celebró igualmente el contrato y transmitió la propiedad de la cosa a
este último. Por lo tanto, el reproche y la responsabilidad no están configurados en el menor valor
de la cosa donada, ya que en principio, el donatario no tuvo que afrontar ningún sacrificio
patrimonial para acceder a ella. Por el contrario, esta responsabilidad alcanza a los daños que
eventualmente la cosa viciada hubiera provocado en la esfera patrimonial y personal del
donatario. De allí que la norma limite la reparación a ese ámbito.

Obligacion de alimentos:

ARTÍCULO 1559. Obligación de alimentos Excepto que la donación sea onerosa, el donatario debe
prestar alimentos al donante que no tenga medios de subsistencia. Puede liberarse de esa
obligación restituyendo las cosas donadas o su valor si las ha enajenado.

Reversion:

Concepto y modalidades:
En este caso la donación es sometida a una condición resolutoria de que fallezca el donatario antes
que el donante.

ARTÍCULO 1566. Pacto de reversión En la donación se puede convenir la reversión de las cosas
donadas, sujetando el contrato a la condición resolutoria de que el donatario, o el donatario, su
cónyuge y sus descendientes, o el donatario sin hijos, fallezcan antes que el donante.

Esta cláusula debe ser expresa y sólo puede estipularse en favor del donante. Si se la incluye en
favor de él y de sus herederos o de terceros, sólo vale respecto de aquél.

Si la reversión se ha pactado para el caso de muerte del donatario sin hijos, la existencia de éstos
en el momento del deceso de su padre extingue el derecho del donante, que no renace aunque
éste les sobreviva.

ya se señaló a la muerte como elemento integrativo de la condición. Ahora bien, para que la
condición señalada en este caso opere, la muerte se relaciona en dos planos. Por un lado, se
considera el momento de la muerte del donante. y por otro, la muerte del donatario, o de este y su
cónyuge y descendientes, o del mismo cuando no tiene hijos. Así, el acaecimiento de la muerte de
los señalados, según la extensión de la cláusula que se acuerde, antes que la del donante
importará el acaecimiento del hecho previsto como detonante de la condición.

las personas cuyo fallecimiento contempla la norma a los fines de establecer si se verifica la
condición resolutoria a favor del donante son:

a) Donatario: en tal caso, si él fallece antes que el donante, la reversión opera por cumplimiento de
la condición, y la propiedad de la cosa donada se resuelve, retroactivamente, a favor del donante.
Obviamente, si el donante falleciera antes que el donatario, se consolidaría el título a favor del
donatario, ya que —en ese caso— la condición quedaría extinta.

b) Donatario, su cónyuge y sus descendientes: la condición resolutoria puede operar por la muerte
del “donatario, su cónyuge y sus descendientes” antes que la del donante.

c) Donatario sin hijos: puede imponerse como condición el fallecimiento del donatario sin hijos. La
particularidad de este supuesto lo expresa el párr. 3 del artículo que dispone que, si el donatario —
con posterioridad a la donación— llegase a tener descendencia, el pacto de reversión queda
automáticamente sin efecto. La solución es tan categórica que la norma aclara que la cláusula no
revivirá ni aun en el supuesto de que el hijo del donatario falleciera. La contundencia de esta
disposición encuentra su justificación en la protección del interés del donatario, quien al momento
de aceptar la donación con reversión lo hizo considerando que no tenía hijos, por lo que si a su
fallecimiento los hubiera tenido, la cláusula se extingue de pleno derecho.

Efectos:

ARTÍCULO 1567. Efectos.Cumplida la condición prevista para la reversión, el donante puede exigir
la restitución de las cosas transferidas conforme a las reglas del dominio revocable.

Renuncia:
ARTÍCULO 1568. Renuncia La conformidad del donante para la enajenación de las cosas donadas
importa la renuncia del derecho de reversión. Pero la conformidad para que se los grave con
derechos reales sólo beneficia a los titulares de estos derechos.

la norma establece dos reglas interpretativas ante dos situaciones diferentes. establece que la
conformidad que el donante dé para la enajenación de la cosa donada debe ser interpretada,
inexorablemente, como su renuncia al derecho de reversión del cual es beneficiario. no obstante,
no otorga la misma extensión de presunción para el caso en el que aquel conformara que la cosa
donada se grave con derechos reales, en cuyo caso, esa aceptación quedará limitada a la
inoponibilidad de la reversión para con los beneficiarios de esos derechos

el artículo comentado establece un juego de presunciones iure et de iure. la primera de ellas,


sobre la conformidad en la enajenación por parte del donante, tornará a la cláusula de reversión
por completo ineficaz, irremediablemente. Por “enajenación” debe entenderse la disposición
patrimonial del bien, de modo tal que deje de formar parte del patrimonio del donatario. el mismo
tipo de presunción se aplicará para el caso de conformidad en la constitución de gravámenes sobre
derechos reales en relación con la cosa donada, con los efectos descriptos en el párrafo
introductorio. la conformidad del donante no debe equipararse ni confundirse con el
consentimiento para la celebración del contrato por el que se dispone o se grava el inmueble
donado. este consentimiento solo se reserva a las partes como autores del acto, y el donante no lo
es. la conformidad a que se refiere el artículo se sustenta en que su ausencia implicaría la
inoponibilidad de la transmisión o del gravamen ante el donante. en ese supuesto, esa ausencia
habilitaría al donante a invocar la cláusula, si la condición operara sin importar que el bien se
encontrara en propiedad de un nuevo adquirente o que se gravara con un derecho real a favor de
terceros. es, en esencia, una aplicación de la oponibilidad de esta cláusula que torna revocable al
dominio (art. 1969 ccyc).

Revocacion:

ARTÍCULO 1569. Revocación La donación aceptada sólo puede ser revocada por inejecución de los
cargos, por ingratitud del donatario, y, en caso de habérselo estipulado expresamente, por
supernacencia de hijos del donante.

Si la donación es onerosa, el donante debe reembolsar el valor de los cargos satisfechos o de los
servicios prestados por el donatario.

La donación es irrevocable por voluntad del donante y es nula la clausula que le permita ejercer
ese derecho.

Revocacion por incumplimiento de los cargos:

Se trata de un acto de declaración de voluntad extintiva facultativa, de modo que, si el donante no


la envía, no se produce la extinción por el solo incumplimiento. La acción compete al donante o sus
herederos. Tiene efectos retroactivos.
ARTÍCULO 1570. Incumplimiento de los cargos La donación puede ser revocada por
incumplimiento de los cargos.

La revocación no perjudica a los terceros en cuyo beneficio se establecen los cargos.

Los terceros a quienes el donatario transmite bienes gravados con cargos sólo deben restituirlos al
donante, al revocarse la donación, si son de mala fe; pero pueden impedir los efectos de la
revocación ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario si las prestaciones que
constituyen los cargos no deben ser ejecutadas precisa y personalmente por aquél. El donatario
que enajena los bienes donados, o imposibilita su devolución por su culpa, debe resarcir al
donante el valor de las cosas donadas al tiempo de promoverse la acción de revocación, con sus
intereses.

Revocación por ingatitud:

Cuando el donataio ha incumplido el deber secundario de gratitud la ley autoriza la revocación.

Pueden revocarse por esta causa las donaciones simples, mientras que las que tengan algún grado
de onerosidad solo pueden ser revocadas en la parte que exceda el valor o servicio prestado.

ARTÍCULO 1571. Ingratitud Las donaciones pueden ser revocadas por ingratitud del donatario en
los siguientes casos:

a) si el donatario atenta contra la vida o la persona del donante, su cónyuge o conviviente, sus
ascendientes o descendientes;

b) si injuria gravemente a las mismas personas o las afecta en su honor;

c) si las priva injustamente de bienes que integran su patrimonio;

d) si rehúsa alimentos al donante.

En todos los supuestos enunciados, basta la prueba de que al donatario le es imputable el hecho
lesivo, sin necesidad de condena penal.

Negacion de alimentos:

ARTÍCULO 1572. Negación de alimentos La revocación de la donación por negación de la prestación


de alimentos sólo puede tener lugar cuando el donante no puede obtenerlos de las personas
obligadas por las relaciones de familia.

Legitimación activa y extinción:

ARTÍCULO 1573. Legitimación activa La revocación de la donación por ingratitud sólo puede ser
demandada por el donante contra el donatario, y no por los herederos de aquél ni contra los
herederos de éste. Fallecido el donante que promueve la demanda, la acción puede ser continuada
por sus herederos; y fallecido el demandado, puede también ser continuada contra sus herederos.

Unidad 14: la fianza


Concepto:

ARTÍCULO 1574. Concepto Hay contrato de fianza cuando una persona se obliga accesoriamente
por otra a satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento. Si la deuda afianzada es de
entregar cosa cierta, de hacer que sólo puede ser cumplida personalmente por el deudor, o de no
hacer, el fiador sólo queda obligado a satisfacer los daños que resulten de la inejecución.

Configuracion típica del contrato:

Es un contrato

Celebrado entre fiador (tercero en la relación primitiva) y el acreedor.

Que causa una obligación de garantía respecto de la obligación que tiene el deudor en otro
contrato, en virtud de la cual el fiador se obliga a satisfacer una prestación para el caso de
incumplimiento del deudor principal.

Lo cual establece una relación de accesoriedad entre el contrato principal que causa la obligación
afianzada y el de fianza origina la obligación de garantía.

Caracteres:

Accesorio: la garantía presupone la existencia de una obligación principal a la que accede

Consensual: queda concluido para producir sus efectos desde que las partes hubieren manifestado
recíprocamente su consentimiento.

Conmutativo: las ventajas y desventajas son conocidas por las partes al tiempo del
perfeccionamiento.

Unilateral o bilateral: la fianza es normalmente un contrato unilateral y gratuito, ya que solo crea
obligaciones para el fiador. Aunque se mencionan cargos a cargo del acreedor, pero en realidad no
lo son, son solo deberes secundarios de conducta. Si el deudor paga un precio para que el fiador
otorgue la garantía, no altera el carácter gratuito del contrato, porque el deudor no es parte. En
cambio, si es el acreedor quien paga al fiador, un precio para que otorgue una fianza, el contrato es
bilateral y oneroso.

La subsidiariedad, que quiere decir que existe un determinado orden en la responsabilidad, es una
característica de la obligación y no del contrato, en virtud de la cual requiere la previa excusión de
los bienes del deudor para que pueda proceder contra el fiador.

Garantías reales y personales: Según den origen a derechos reales o personales

Las garantías personales, cuya figura típica es la fianza, afectan al patrimonio de una persona,
manteniendo su titular la administración de los bienes y su facultad de disponer de ellos. Las
garantías reales (prenda e hipoteca) afectan bienes individuales, dando origen a derechos reales de
garantía sobre los mismos, que son oponibles erga omnes, y confieren acción reivindicatoria y
reipersecutoria.
Comparación con otros contratos e institutos:

Fianza y obligación solidaria: En el derecho argentino, la regla de la fianza es la fianza simple, en la


que rige el beneficio de división y la excepción es que se pacte lo contrario: la fianza solidaria sin
ese beneficio.

La fianza solidaria no es una obligación solidaria. La solidaridad obligacional es una regla aplicable
a la relación entre los codeudores de obligaciones plurales, mientras que la fianza solidaria atiende
principalmente la relación entre un acreedor, un deudor y el garante. La fianza es una obligación
accesoria y subsidiaria, establecida como garantía de la principal. Por esta razón, la fianza depende
del incumplimiento de la obligación principal, mientras que la obligación solidaria no tiene
dependencia externa. En la obligación solidaria los codeudores están obligados en un plano de
igualdad, lo que permite al acreedor elegir a cual demandar.

La fianza solidaria presenta una relación de accesoriedad respecto de la deuda afianzada, puesto
que depende de su incumplimiento.

En la relación entre el deudor y el garante pervive una causa distinta de la obligación: en el primer
caso, el contrato principal, y en el segundo, el contrato accesorio de garantía. En cambio, en la
obligación solidaria la causa fuente obligacional es la misma.

Una vez efectuado el pago, el garante tiene derecho de repetición contra el deudor, lo que
normalmente no ocurre en las obligaciones solidarias.

Asunción de deudas: hay una delegación imperfecta (o asunción de deuda) cuando una persona
asume la deuda de otra que no es liberada por el acreedor. La distinción con la fianza civil es clara
porque el acreedor podrá demandar el cumplimiento al que asumió la deuda de otro sin necesidad
de hacer excusión de los bienes de este.

Cartas de recomendación: ARTÍCULO 1581. Cartas de recomendación o patrocinio Las cartas


denominadas de recomendación, patrocinio o de otra manera, por las que se asegure la solvencia,
probidad u otro hecho relativo a quien procura créditos o una contratación, no obligan a su
otorgante, excepto que hayan sido dadas de mala fe o con negligencia, supuesto en que debe
indemnizar los daños sufridos por aquel que da crédito o contrata confiando en tales
manifestaciones.

La fianza es una garantía y la carta de recomendación no, ya que no asegura ni promete un


resultado especifico.

La causa de recomendación causa responsabilidad cuando se actua de mala fe afirmando


falsamente la solvencia del recomendado, pero en este caso la responsabilidad patrimonial del
recomendante tiene su fuente en una obligación de indemnizar extracontractual y no en un
contrato como sucede en la fianza. El tercero perjudicado debe probar la mala fe consistente en
una falsa afirmación culposa o dolosa. En consecuencia no solo puede reclamar al destinatario de
la carta sino a cualquier otro afectado por el hecho ilícito cuasidelictual.

Extencion de la fianza:
ARTÍCULO 1580. Extensión de la fianza Excepto pacto en contrario, la fianza comprende los
accesorios de la obligación principal y los gastos que razonablemente demande su cobro, incluidas
las costas judiciales.

si la obligación afianzada es de dar dinero, los accesorios de la obligación son los intereses
moratorios en caso de mora del deudor .

el art. 1580 ccyc aclara definitivamente que los gastos en los que incurre el acreedor para el cobro
de su crédito también integran la fianza, excepto pacto en contrario. Por lo que el afianzamiento de
dichos gastos se presume iuris et de iure. el tema en cuestión había suscitado numerosos
pronunciamientos judiciales con dispar solución.

esta norma concuerda con el art. 1575 ccyc en el que se estable que el alcance de la obligación del
fiador debe ser equivalente a la del deudor. entonces, si el deudor tiene la obligación de pagar el
capital con intereses moratorios en caso de mora, más punitorios y compensatorios en el caso de
haber sido previstos en el contrato principal, es lógico que el fiador también esté obligado a esas
prestaciones en caso de no haber estipulado lo contrario.

respecto al afianzamiento de los gastos que razonablemente demande su cobro, incluidas las
costas judiciales, interpretamos que estos gastos son accesorios de la obligación principal, pues el
acreedor no está obligado a recibir pago parcial y la integridad de su crédito queda completa con el
cobro de esos gastos.

en cuanto a la “razonabilidad” de los gastos demandados para obtener el cobro creemos que
respecto a las costas judiciales no hay controversia posible, pues están aprobadas en la liquidación
aprobada por el juez, quien también regula los honorarios de los profesionales intervinientes. en el
caso de los gastos extrajudiciales, estos comprenderán las cartas documentos para intimar al pago,
los gastos de mediación, como así también los honorarios de los profesionales intervinientes en
este proceso.

ARTÍCULO 1575. Extensión de las obligaciones del fiador La prestación a cargo del fiador debe ser
equivalente a la del deudor principal, o menor que ella, y no puede sujetarse a estipulaciones que
la hagan más onerosa.
La inobservancia de la regla precedente no invalida la fianza, pero autoriza su reducción a los
límites de la obligación principal.
El fiador puede constituir garantías en seguridad de su fianza.

considera la posibilidad de que el fiador constituya, a su vez, garantías en cumplimiento de su


obligación de afianzar al deudor principal. estas garantías pueden ser reales (hipotecas o prendas
de bienes propios del fiador) o personales accesorias a la obligación del fiador, otorgadas por
terceros (subfianza).

en el caso de las garantías reales, el fiador otorga un privilegio al acreedor del deudor afianzado
respecto de cualquier otro acreedor propio. Hay que considerar que el fiador ya respondía con el
bien otorgado como garantía real porque el mismo forma parte de su patrimonio. Tampoco hay
que perder de vista que el fiador responde solamente por el monto de la obligación asumida por el
deudor en el contrato principal.

ARTÍCULO 1576. Incapacidad del deudor El fiador no puede excusar su responsabilidad en la


incapacidad del deudor.

Obligaciones que pueden afianzarse:

ARTÍCULO 1577. Obligaciones que pueden ser afianzadas Puede ser afianzada toda obligación
actual o futura, incluso la de otro fiador.

Pueden ser afianzadas todas las obligaciones válidas y aun las obligaciones que tienen causa en un
hecho ilícito que ya ha sucedido, por el cual se responde con una suma debida, en concepto de
indemnización por el daño causado

Fianza general:

ARTÍCULO 1578. Fianza general Es válida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o
futuras, incluso indeterminadas; en todos los casos debe precisarse el monto máximo al cual se
obliga el fiador. Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contraídas por el afianzado
después de los cinco años de otorgada.
La fianza indeterminada en el tiempo puede ser retractada, caso en el cual no se aplica a las
obligaciones contraídas por el afianzado después que la retractación sea notificada al acreedor.

la fianza general es aquella por la que se garantiza una pluralidad de créditos, existentes o futuros,
usualmente se la utiliza para el afianzamiento de obligaciones futuras que el deudor pueda
contraer, como puede ser el afianzamiento del saldo deudor en una cuenta corriente bancaria.

en primer lugar, el objeto de la obligación contraída por el deudor afianzado está perfectamente
determinado por la obligación de precisar el monto máximo al cual se obliga el fiador, este monto
comprende no solamente el capital, sino que además comprende los intereses y todos los gastos
que puedan irrogarse por el cobro del crédito. Asimismo, el artículo prevé el plazo máximo para
este contrato de fianza general, que es de cinco años, es decir que el fiador no está obligado a
responder por las obligaciones futuras que hubieran nacido con posterioridad También se prevé la
retractación del fiador para el caso de obligaciones indeterminadas en el tiempo, cumpliendo el
requisito de la notificación, consideramos que esa notificación deberá hacerse tanto al acreedor
como al deudor afianzado.

ARTÍCULO 1579. Forma La fianza debe convenirse por escrito.

El contrato de fianza es formal para la prueba.

el art. 1579 ccyc no prevé ninguna sanción para la inobservancia de la forma prescripta en él, por
lo que consideramos que la forma establecida lo es solamente para la prueba del contrato. ya el
art. 2006 cc determinaba que la forma escrita era imprescindible para probarla cuando la fianza
era negada en juicio.
Hay que tener presente que el art. 727 ccyc indica que la existencia de una obligación no se
presume y su existencia y extensión son de interpretación restrictiva por lo que la obligación del
fiador debería estar siempre plasmada por escrito para no dejar dudas acerca de su existencia.

en el mismo orden de ideas, y concordando con el art. 969 ccyc, tenemos que “los contratos para
los cuales la ley exige una forma requerida para su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido
satisfecha”.

ARTÍCULO 1582. Compromiso de mantener una determinada situación El compromiso de


mantener o generar una determinada situación de hecho o de derecho no es considerado fianza,
pero su incumplimiento genera responsabilidad del obligado.

es usual en los contratos de locación de inmuebles urbanos, que el fiador se obligue a mantener en
su patrimonio el bien afectado a la garantía de las obligaciones del locatario.

se ha extendido la práctica de “vender garantías”, es decir, un propietario se ofrece como fiador en


un contrato de locación por un precio en dinero. lo hace una, dos, tres o más veces en diferentes
contratos, luego de un tiempo, vende el inmueble que ofreció en garantía y que era el único bien
registrado a su nombre, compra otro y recomienza su “negocio”, dejando a los locadores sin
ningún bien a ejecutar en caso de incumplimiento del locatario.

esta norma, que no estaba prevista en el cc, es el clásico caso de la ley que regula y sanciona
situaciones de hecho no contempladas, por ser conductas sociales nuevas. y sanciona al fiador que
se obligó a mantener en su patrimonio el bien afectado a la garantía de las obligaciones del
locatario por su incumplimiento.

Efectos de la fianza entre el fiador y el acreedor:

ARTÍCULO 1583. Beneficio de excusión El acreedor sólo puede dirigirse contra el fiador una vez que
haya excutido los bienes del deudor. Si los bienes excutidos sólo alcanzan para un pago parcial, el
acreedor sólo puede demandar al fiador por el saldo.

el contrato de fianza puede ser celebrado con distintas modalidades. el beneficio de excusión se
aplica a la llamada fianza simple y supone que en caso de incumplimiento del deudor principal, el
acreedor, en primer lugar, debe ejecutar los bienes de su deudor antes de atacar los del fiador.

el beneficio de excusión importa una excepción a la regla contenida en el art. 869 ccyc respecto a
la integridad del pago. en este caso la norma obliga al acreedor a aceptar un pago parcial cuando
los bienes del deudor no alcancen para satisfacer la obligación principal, y solo entonces, el
acreedor está autorizado a atacar los bienes del fiador, por el saldo remanente.

Excepciones:

ARTÍCULO 1584. Excepciones al beneficio de excusión El fiador no puede invocar el beneficio de


excusión si:

el deudor principal se ha presentado en concurso preventivo o ha sido declarada su quiebra;


el deudor principal no puede ser demandado judicialmente en el territorio nacional o carece de
bienes en la República;

la fianza es judicial;

el fiador ha renunciado al beneficio.

en el inc. a, tenemos que la excusión se torna impracticable, pues tanto en el supuesto de quiebra
como en el de concurso preventivo, los bienes del deudor no pueden ejecutarse individualmente,
así que sería impensable someter al acreedor al proceso de verificación del crédito para que se
haga efectiva aquella. Por eso, la ley lo faculta en estos supuestos a ejecutar directamente los
bienes del fiador, pudiendo este verificar su crédito en el concurso o quiebra del deudor.

el inc. b alude a dos hipótesis: la primera es el caso de que el deudor tenga que ser demandado en
un tribunal extranjero, es decir que la competencia para radicar la demanda esté fuera de los
límites de la república. la segunda supone que el deudor no tiene bienes en el país; empero hay
que tener en cuenta que aquel puede tener cuantiosos bienes en el exterior, cuestión que
razonablemente podrá ser ponderada en caso de que el fiador oponga el beneficio de excusión,
compatibilizándolo con el derecho de cobro del acreedor.

el inc. c es un supuesto que resguarda el crédito del acreedor, dado que es una caución que
supone la exigibilidad de la obligación contraída por el fiador.

el último inciso del artículo es una consecuencia de la autonomía de la voluntad. el beneficio de


excusión puede ser renunciado por el fiador: en este caso, la fianza se torna solidaria y el acreedor
ya no está compelido a ejecutar en primer término los bienes del deudor y puede ir directamente
contra los del fiador.

Coobligados:

ARTÍCULO 1585. Beneficio de excusión en caso de coobligados El fiador de un codeudor solidario


puede exigir la excusión de los bienes de los demás codeudores.
El que afianza a un fiador goza del beneficio de excusión respecto de éste y del deudor principal.

Subsistencia en el plazo:

ARTÍCULO 1586. Subsistencia del plazo No puede ser exigido el pago al fiador antes del
vencimiento del plazo otorgado al deudor principal, aun cuando éste se haya presentado en
concurso preventivo o haya sido declarada su quiebra, excepto pacto en contrario.

Defensas oponibles:

ARTÍCULO 1587. Defensas El fiador puede oponer todas las excepciones y defensas propias y las
que correspondan al deudor principal, aun cuando éste las haya renunciado.

las excepciones que puede invocar el fiador son las que resultan del contrato de fianza, como la
invalidez del mismo contrato de fianza.
También puede el fiador oponer las excepciones que emergen de la obligación afianzada, tales
como la validez del negocio jurídico principal o la extensión del mismo.

en cuanto a las excepciones que correspondan al deudor principal y que pueden también ser
opuestas por el fiador, tenemos presente que este último no puede oponer excepciones
personales inherentes al deudor, tales como la incapacidad. Pero los vicios de la voluntad del
deudor que afectan al acto jurídico principal, son excepciones que pueden ser opuestas por el
fiador.

las defensas que emergen de la obligación afianzada como las personales del deudor son ejercidas
por el fiador a nombre propio. Así, la renuncia de derechos efectuada por el deudor con
posterioridad a la celebración de la fianza es inoponible al fiador. esta consecuencia tiene por
finalidad evitar que la obligación del fiador se agrave por la conducta del deudor.

Efectos de la sentencia:

ARTÍCULO 1588. Efectos de la sentencia No es oponible al fiador la sentencia relativa a la validez o


exigibilidad de la deuda principal dictada en juicio al que no haya sido oportunamente citado a
intervenir.

en el caso de que el acreedor dirigiera su reclamo solamente contra el deudor afianzado, el fiador
tiene el derecho de intervenir en el juicio, en ese caso se lo tendrá como litisconsorte y, por lo
tanto, la sentencia dictada en ese pleito lo beneficia o perjudica al igual que al deudor principal.

si no ejerce su derecho a la defensa, el art. 1588 ccyc prevé que la sentencia no le será oponible y
entonces, podrá oponer todas las defensas a que lo faculta el artículo anterior, porque esa
sentencia no tendrá autoridad de cosa juzgada respecto de él, con el fundamento de la garantía
constitucional de defensa en juicio.

Podemos agregar, que en el caso del rechazo de la demanda contra el deudor, esta sentencia
aprovecha al fiador, por la naturaleza accesoria de la fianza, por la cual si se extingue la obligación
principal, queda extinguida la obligación accesoria.

Beneficio de la división:

ARTÍCULO 1589. Beneficio de división Si hay más de un fiador, cada uno responde por la cuota a
que se ha obligado. Si nada se ha estipulado, responden por partes iguales. El beneficio de división
es renunciable.

en el caso de existir dos o más fiadores de una misma deuda que no se hayan obligado
solidariamente al pago, el acreedor no puede exigir a ninguno de ellos más que la cuota que le
corresponda.

en la fianza simple, el beneficio de división opera directamente sin necesidad de que los fiadores
deban invocarlo. Pero una vez renunciado por alguno de ellos, no se aplicará al fiador renunciante,
pero sí a los otros fiadores. en el caso de que todos los fiadores hayan renunciado al beneficio, este
no aplica a ninguno de ellos.
cada fiador responde por partes iguales de la deuda, pero nada obsta a que se vean obligados a
responder por distintas porciones o cuotas, si así constara en el contrato de fianza.

Fianza solidaria:

ARTÍCULO 1590. Fianza solidaria La responsabilidad del fiador es solidaria con la del deudor
cuando así se convenga expresamente o cuando el fiador renuncia al beneficio de excusión.

la única diferencia entre la fianza simple y la solidaria, es que —en esta última— no se aplican los
beneficios de excusión ni de división.

las mismas reglas del contrato de fianza son aplicables tanto a la fianza simple como a la solidaria.

no puede confundirse este contrato con la obligación solidaria, ya que el vínculo entre el acreedor
y el fiador solidario no deja de estar sujeto a los principios de accesoriedad, por el cual la extinción
de la obligación principal extingue la fianza; y subsidiariedad, el que consiste, en este caso, en que
el acreedor deberá interpelar al deudor principal antes de atacar al fiador, lo que no ocurre en el
caso de la obligación solidaria.

Para que concurra la solidaridad entre deudor y fiador, debe ser pactada en el contrato, o el caso
de que el fiador haya renunciado al beneficio de excusión. sin embargo, la fianza simple se
convierte automáticamente en solidaria, si el deudor principal se ha presentado en concurso
preventivo o ha sido declarado su quiebra o si la fianza es judicial.

la consecuencia de la solidaridad en el contrato de fianza es que el acreedor puede reclamar


directamente al fiador el pago de la deuda.

Supuestos en los que hay solidaridad:

La regla general es que la fianza es simple, puesto que la solidaridad no se presume. Las
excepciones son las siguientes:

solidaridad de fuente convencional

Renuncia al beneficio de la excusión

Cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial

ARTÍCULO 1591. Principal pagador Quien se obliga como principal pagador, aunque sea con la
denominación de fiador, es considerado deudor solidario y su obligación se rige por las
disposiciones aplicables a las obligaciones solidarias.

si el fiador se ha obligado como principal pagador asume la deuda como propia y su obligación
deja ya de ser accesoria.

la diferencia entre fiador solidario y principal pagador, es que el primero está sujeto a la regulación
del contrato de fianza solidaria. en el caso de principal pagador, la relación jurídica entre el
acreedor y el fiador es idéntica a la que el acreedor tiene con el deudor principal, es decir el
principal pagador es codeudor solidario, no reviste el carácter de fiador aunque ese haya sido su
propósito al contratar.

el principal pagador no tiene el derecho de embargar los bienes del deudor según lo prescripto por
el art. 1594 ccyc, pues no reviste el carácter de fiador

Efectos entre el deudor y el fiador:

Subrogacion:

ARTÍCULO 1592. Subrogación El fiador que cumple con su prestación queda subrogado en los
derechos del acreedor y puede exigir el reembolso de lo que ha pagado, con sus intereses desde el
día del pago y los daños que haya sufrido como consecuencia de la fianza.

la subrogación legal del fiador en los derechos del acreedor es una acción directa del fiador para
obtener el reembolso de lo pagado y es procedente no solamente en el caso de pago, sino
también, en los casos de novación o compensación.

el reclamo del fiador hacia el deudor puede interponerse desde el día del efectivo pago al
acreedor. Pero si el fiador paga sin poner en conocimiento al deudor y este también paga al
acreedor, el fiador solamente puede reclamar al acreedor por haber cobrado dos veces

Para el caso de cofiadores, cada uno de ellos puede subrogarse en los derechos del acreedor en la
medida de lo que cada uno haya pagado.

en el caso de los intereses, estos pueden devengarse a favor del acreedor desde la mora e integran
el monto pagado por el fiador. Además hay intereses devengados a favor del fiador desde el
momento en que este ha cumplido su obligación.

el fiador, además de obtener el reembolso del monto pagado al acreedor en virtud del contrato de
fianza, puede pretender el resarcimiento de todos los daños y perjuicios sufridos como
consecuencia del pago de la deuda, siempre que los daños invocados guarden el nexo de
causalidad adecuado.

los daños sufridos como consecuencia del pago tienen un carácter independiente de la fianza.

Avisos y defensas oponibles:

ARTÍCULO 1593. Aviso. Defensas El fiador debe dar aviso al deudor principal del pago que ha
hecho.
El deudor puede oponer al fiador que paga sin su consentimiento todas las defensas que tenía
contra el acreedor; y si el deudor ha pagado al acreedor antes de tener conocimiento del pago
hecho por el fiador, éste sólo puede repetir contra el acreedor.

si bien es cierto que el fiador no necesita el consentimiento del deudor para cumplir con la
obligación de garantía asumida en el contrato de fianza, la norma le impone un deber secundario
de conducta.
el primer párrafo del art. 1593 ccyc dispone que el fiador debe dar aviso al deudor principal del
pago que ha hecho. esta disposición es necesaria para evitar el doble pago de una misma
obligación, con el consiguiente reclamo al acreedor que cobró dos veces. se evita de este modo el
dispendio jurisdiccional y el enriquecimiento sin causa. en tal caso, el fiador puede reclamar al
acreedor si no dio aviso previo al deudor que también pagó la deuda. si el deudor paga después de
haber sido anoticiado del pago efectuado por el fiador, este tiene derecho a reclamar a aquél la
devolución de lo abonado.

en el segundo párrafo se establece una sanción al fiador que cumple con su obligación sin el
consentimiento del deudor afianzado. en tal caso, este puede oponerle todas las defensas que
tenía contra el acreedor, ya que por su obrar negligente, el fiador es pasible de la sanción legal en
la medida que la falta de aviso le haya generado un perjuicio al deudor.

Derechos del fiador:

ARTÍCULO 1594. Derechos del fiador El fiador tiene derecho a obtener el embargo de los bienes del
deudor u otras garantías suficientes si:

a) le es demandado judicialmente el pago;

b) vencida la obligación, el deudor no la cumple;

c) el deudor se ha obligado a liberarlo en un tiempo determinado y no lo hace;

d) han transcurrido cinco años desde el otorgamiento de la fianza, excepto que la obligación
afianzada tenga un plazo más extenso;

e) el deudor asume riesgos distintos a los propios del giro de sus negocios, disipa sus bienes o los
da en seguridad de otras operaciones;

f) el deudor pretende ausentarse del país sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda
afianzada.

en los dos primeros supuestos del art. 1594 se da el caso del incumplimiento del deudor. el inc. c
alude a una relación jurídica entre el fiador y el deudor, que es independiente del cumplimiento de
la obligación del deudor con el acreedor en el plazo establecido en el contrato principal.

el siguiente inc. d hace referencia al plazo legal otorgado en el art. 1578 ccyc en el contrato de
fianza general, establecido a favor del fiador.

el inc. e se refiere al caso de que el deudor principal agrave el riesgo asumido por el fiador,
menguando su patrimonio o asumiendo riesgos que lo pondrían en peligro de mengua o extinción.

el inc. f menciona el supuesto de que el deudor realice una maniobra para eludir el pago de su
deuda, tal como sería el ausentarse del país sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda
afianzada.
en todos los supuestos enumerados anteriormente, el procedente la medida cautelar que faculta
al fiador a solicitar el embargo de los bienes del deudor, a modo de poner a resguardo su derecho
a repetir el pago contra el deudor y que ese derecho no se torne ilusorio.

Efectos entre los cofiadores:

ARTÍCULO 1595. Subrogación El cofiador que cumple la obligación accesoria en exceso de la parte
que le corresponde, queda subrogado en los derechos del acreedor contra los otros cofiadores.

Si uno de ellos resulta insolvente, la pérdida es soportada por todos los cofiadores, incluso el que
realiza el pago.

en el contrato de fianza solidaria, todos los cofiadores asumen la garantía por el total de la deuda,
en este caso es que opera la subrogación de los derechos del acreedor contra los otros cofiadores.
y si alguno de ellos resultara insolvente, la pérdida será soportada por todos los cofiadores
solventes, inclusive el que pagó.

Distinto es el caso de la fianza simple, en la que los cofiadores asumen la garantía de manera
mancomunada, por lo que cada uno responde por la parte o cuota a la que se ha obligado. Por lo
que si todos pagaron la parte de la obligación que asumieron, el cofiador que pagó más que la
parte que le correspondía, lo habría hecho pagando además la parte de un cofiador que incumplió,
y en este caso, no puede ir contra ninguno de los demás cofiadores que cumplieron la obligación
que asumieron.

Extinción de la fianza:

Causales:

ARTÍCULO 1596. Causales de extinción La fianza se extingue por las siguientes causales especiales:

a) si por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación del fiador en las garantías
reales o privilegios que accedían al crédito al tiempo de la constitución de la fianza;

b) si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada, sin consentimiento del


fiador;

c) si transcurren cinco años desde el otorgamiento de la fianza general en garantía de obligaciones


futuras y éstas no han nacido;

d) si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los sesenta días de requerido
por el fiador o deja perimir la instancia.

se da por sentado la extinción directa que se produce, por alguno de los modos de liberación
establecidos para las obligaciones en general. en todos estos casos el fiador queda liberado.

en la renuncia o remisión hecha por el acreedor al fiador, el fiador queda liberado quedando
intacta la obligación del deudor principal, igual que con la imposibilidad de pago por el fiador y con
la confusión entre las personas del fiador y deudor.
la fianza también se extingue por vía de consecuencia, es decir que extinguida la obligación
principal por cualquiera de los medios legales —pago, compensación, transacción, confusión,
renuncia o remisión de deuda, imposibilidad de pago, resolución o rescisión del contrato, etc.—
queda también extinguida la fianza, puesto que, siendo una obligación accesoria, sigue la suerte de
la principal.

se da por sentado la extinción directa que se produce, por alguno de los modos de liberación
establecidos para las obligaciones en general. en todos estos casos el fiador queda liberado.

en la renuncia o remisión hecha por el acreedor al fiador, el fiador queda liberado quedando
intacta la obligación del deudor principal, igual que con la imposibilidad de pago por el fiador y con
la confusión entre las personas del fiador y deudor.

la fianza también se extingue por vía de consecuencia, es decir que extinguida la obligación
principal por cualquiera de los medios legales —pago, compensación, transacción, confusión,
renuncia o remisión de deuda, imposibilidad de pago, resolución o rescisión del contrato, etc.—
queda también extinguida la fianza, puesto que, siendo una obligación accesoria, sigue la suerte de
la principal.

en el inc. b se contempla la hipótesis en la que el acreedor y el deudor prorroguen el plazo para el


cumplimiento de la obligación garantizada, sin poner en conocimiento al fiador, por lo que este no
puede dar su consentimiento, y sigue en la creencia de que el afianzamiento tiene el plazo
convenido inicialmente.

el inc. c remite al plazo máximo para la fianza general, acotando en el tiempo la responsabilidad
del fiador.

Por último, el inc. d sanciona al acreedor que fuera intimado por el fiador a iniciar la acción de
cobro contra el deudor, y no lo hiciera en el plazo de sesenta días a partir de la interpelación. el
retardo del acreedor en iniciar el reclamo con el consiguiente peligro de que el deudor se
insolvente perjudica al fiador, por lo que la ley lo sanciona extinguiendo la fianza.

Novacion:

ARTÍCULO 1597. Novación La fianza se extingue por la novación de la obligación principal aunque
el acreedor haga reserva de conservar sus derechos contra el fiador.

La fianza no se extingue por la novación producida por el acuerdo preventivo homologado del
deudor, aun cuando no se haya hecho reserva de las acciones o derechos contra el fiador.

la novación es un modo de extinción de las obligaciones principales con sus accesorios, siendo
irrelevante que el acreedor haga reserva de conservar sus derechos contra el fiador. la novación de
la obligación principal se produce por un acuerdo entre el acreedor y el deudor, quienes
manifiestan su voluntad de extinguir la obligación afianzada para hacer nacer un vínculo
obligacional nuevo.
la norma prevé una solución distinta para el contrato de fianza, siendo este contrato una garantía
personal, que para otras garantías reales que pudieran otorgarse para asegurar un crédito; en estas
últimas, el acreedor puede hacer reserva de sus derechos.

en el segundo párrafo del art. 1597 ccyc se contempla el caso de una novación concursal de base
legal, es decir, que el efecto novatorio proviene del artículo 55 de la ley 24.522 que establece: “En
todos los casos, el acuerdo homologado importa la novación de todas las obligaciones con origen o
causa anterior al concurso. Esta novación no causa la extinción de las obligaciones del fiador ni de
los codeudores solidarios”.

Por lo expuesto, no hay contradicción alguna entre el primero y el segundo párrafo del artículo
interpretado, pues como ya hemos visto, la novación en el primer párrafo es una decisión
voluntaria, en cambio la novación concursal es impuesta por ley.

Evicción:

ARTÍCULO 1598. Evicción La evicción de lo que el acreedor ha recibido en pago del deudor, no hace
renacer la fianza.

la norma indica una causa de extinción de la fianza por vía de consecuencia. es el caso de la
aceptación del acreedor de recibir bienes en pago de su crédito. en este caso la extinción es
definitiva y la fianza no puede renacer en el supuesto de evicción de los bienes recibidos.

Garantías unilaterales: las garantías a primera demanda

Es un acto jurídico unilateral, con finalidad de garantía; mediante el cual un sujeto se obliga a pagar
un importe determinado a otro sujeto, denominado beneficiario; dicha obligación de pagar es
exigible frente al reclamo del beneficiario; el fiador renuncia a la interposición de cualquier
excepción relativa a la existencia, validez o coercibilidad de la obligación afianzada.

Se diferencia sustancialmente de la fianza en su estructura típica, porque no es un contrato y por


su abstracción respecto de la causa que le da origen; si bien es una garantía, es atípica en su
concepción, ya que prescinde totalmente del beneficio de excusión y de división, e impide la
oponibilidad de defensas basadas en la obligación afianzada. También se distingue en los riesgos,
ya que mientras la fianza se concentra fundamentalmente en la insolvencia, estas garantías
permiten cubrir también el mero incumplimiento.

La garantía, como tal se concibe en la fianza, está sujeta a la prueba del incumplimiento de la
obligación principal, a la que accede; en la garantía abstracta, justamente lo que se busca es
disminuir o suprimir este requisito previo. Así, puede pactarse que la garantia sea exigible con la
sola declaración del beneficiario. En un menor grado de abstracción, puede establecerse que el
acreedor deba probar la existencia del incumplimiento, pero se le facilita esa carga, mediante una
declaración jurada emanada del beneficiario, afirmando el incumplimiento del deudor. en otros
casos, se exige que se presente una certificación expedida por un tercero, como la cámara de
comercio o un laudo arbitral.
ARTÍCULO 1810. Garantías unilaterales. Constituyen una declaración unilateral de voluntad y están
regidas por las disposiciones de este Capítulo las llamadas “garantías de cumplimiento a primera
demanda”, “a primer requerimiento” y aquellas en que de cualquier otra manera se establece que
el emisor garantiza el cumplimiento de las obligaciones de otro y se obliga a pagarlas, o a pagar
una suma de dinero u otra prestación determinada, independientemente de las excepciones o
defensas que el ordenante pueda tener, aunque mantenga el derecho de repetición contra el
beneficiario, el ordenante o ambos.

El pago faculta a la promoción de las acciones recursorias correspondientes.

En caso de fraude o abuso manifiestos del beneficiario que surjan de prueba instrumental u otra
de fácil y rápido examen, el garante o el ordenante puede requerir que el juez fije una caución
adecuada que el beneficiario debe satisfacer antes del cobro.

la garantía unilateral constituye un instrumento que contiene una declaración unilateral de


voluntad a través de la cual una persona con una sólida posición financiera, denominada “garante”
(generalmente un banco o una entidad financiera), se obliga a pagar un determinado importe a
otra (beneficiario), a efectos de garantizar la prestación de un tercero (ordenante o principal) a
simple demanda del beneficiario mismo y, por regla, con renuncia a hacer valer cualquier
excepción relativa a la existencia, validez o coercibilidad del vínculo garantido, al cual el garante
permanece extraño.

en este tipo de garantías subyacen varias relaciones jurídicas. A saber:

a) La relación entre el ordenante o principal (deudor) y el beneficiario (acreedor): el deudor podría


ser una empresa argentina importadora y el beneficiario una sociedad del exterior.

b) La relación jurídica entre el ordenante y el garante (emisor): el garante se compromete a cumplir


con las obligaciones del ordenante.

c) Relación entre el garante y el beneficiario: se verifica cuando el beneficiario reclama la


prestación supuestamente incumplida por el deudor.

Carácter autónomo o abstracto de la garantía

el garante no debe entrometerse en las cuestiones que se suscitan entre el ordenante y el


beneficiario. solo debe limitarse a controlar las condiciones de validez externas del requerimiento
y, en principio, no puede oponer al beneficiario ni las defensas que nacen del contrato base, ni las
excepciones que surgen del vínculo que lo une al ordenante.

Sujetos:

ARTÍCULO 1811. Sujetos Pueden emitir esta clase de garantías:

a) las personas públicas;

b) las personas jurídicas privadas en las que sus socios, fundadores o integrantes no responden
ilimitadamente;
c) en cualquier caso, las entidades financieras y compañías de seguros, y los importadores y
exportadores por operaciones de comercio exterior, sean o no parte directa en ellas.

a) Las personas públicas. Están comprendidos todos los entes enumerados en el art. 146 CCyC
(Estado Nacional, las provincias, la Ciudad de Buenos Aires, los municipios, los Estados extranjeros,
la Iglesia Católica, entre otros).

b) Las personas jurídicas privadas en la que sus integrantes no respondan ilimitadamente. Están
enunciadas en el art. 148 CCyC entre las que figuran las sociedades, las asociaciones civiles,
fundaciones, cooperativas, etc.

c) Las entidades financieras y compañías de seguros, en cualquier caso y los importadores y


exportadores por operaciones de comercio exterior, sean o no parte directa en ellas.

sujetos excluidos

Quedan excluidas las personas físicas y las jurídicas en las que sus integrantes responden en forma
ilimitada por las deudas del ente.

esta prohibición se fundamenta en la necesidad de proteger el patrimonio de las personas físicas


de las consecuencias derivadas de la calidad abstracta de la garantía que obliga al pago de la
prestación sin poder cuestionar su procedencia.

las personas habilitadas para ser emisores se presumen que son solventes y por consiguiente
estarían en condiciones de afrontar la obligación.

Forma:

ARTÍCULO 1812. Forma Las garantías previstas en esta Sección deben constar en instrumento
público o privado.

Si son otorgadas por entidades financieras o compañías de seguros, pueden asumirse también en
cualquier clase de instrumento particular.

Cesión de la garantía:

ARTÍCULO 1813. Cesión de garantía. Los derechos del beneficiario emergentes de la garantía no
pueden transmitirse separadamente del contrato o relación con la que la garantía está
funcionalmente vinculada, antes de acaecer el incumplimiento o el plazo que habilita el reclamo
contra el emisor, excepto pacto en contrario.

Una vez ocurrido el hecho o vencido el plazo que habilita ese reclamo, los derechos del
beneficiario pueden ser cedidos independientemente de cualquier otra relación. Sin perjuicio de
ello, el cesionario queda vinculado a las eventuales acciones de repetición que puedan
corresponder contra el beneficiario según la garantía.

Intransmisibilidad de los derechos del beneficiario


cuando aún no se produjo el incumplimiento de la obligación principal, el ccyc adopta como regla
general la prohibición de que el beneficiario ceda sus derechos sin el contrato base.

esta prohibición se funda en la idea de que si media fraude o abuso del beneficiario la acción
recursiva puede recaer en un insolvente (cesionario).

sin embargo, excepcionalmente podría haber una cesión de la sola garantía cuando este supuesto
haya sido expresamente previsto en el contrato base.

Cesión de la garantía

en caso de que se verifiquen las condiciones para admitir el reclamo del beneficiario, por no haber
cumplido el ordenante, los derechos de aquel pueden ser cedidos sin limitación, en la medida que
el beneficiario ya no tiene un derecho a la garantía, sino un derecho de crédito.

sin embargo, cabe añadir que el cesionario va a responder contra eventuales acciones de
repetición que puedan ejercerse contra el cedente.

Irrevocabilidad:

ARTÍCULO 1814. Irrevocabilidad La garantía unilateral es irrevocable a menos que se disponga en el


acto de su creación que es revocable.

Unidad 15: contratos aleatorios.

Los contratos onerosos pueden subclafisicarse en conmutativos y aleatorios. Los contratos


aleatorios son aquellos que, al momento de su celebración, las partes no pueden calcular con
certeza la entidad del sacrificio y los beneficios que recibirán, pues ello depende de un
acontecimiento incierto. La doctrina es coincide en puntualizar que: El alea debe afectar a todos
los contratantes, ya que cuando la aleatoriedad existe de una sola parte, el contrato se considera
ilícito.

En los contratos aleatorios hay un alea y ella constitute un elemento especial de la categoría. El
alea es un dato que proporciona incertidumbre, la posibilidad de mayor ganancia, o de mas
perdidas. Es diferente de alea de todo contrato que es el riego que corremos al ingresar a una
relación contractual, ya que no sabemos si la otra parte cumplirá o no o si cambiaran las
condiciones socioeconómicas que forman la base sobre la cual de construyo el negocio.

Debe diferenciarse el contrato aleatorio del contrato condicional, es decir, aquel negocio que en su
integridad se encuentra sujeto a una condición. En ambos supuestos existe, un elemento comun:
un hecho que proporciona incertidumbre; pero hay diferenciar que hacer: en el contrato aleatorio,
el hecho incierto es un elemento que integra la estructura del negocio (es decir, es interno al
contrato), en cambio, el hecho condicionante es ajeno y externo al acto en si, pero resulta
incorporado mediante el establecimiento de la modalidad condición; en la condición la
incertidumbre recae sobre la eficacia del contrato, mientras que el contrato aleatorio lo hace sobre
la relación ventajas-desventajas.
Existen contratos aleatorios legales y convencionales, ejemplos en los primeros son: el juego, la
rifa, la lotería, la renta vitalicia; ejemplos de los segundos: la compraventa de esperanza, la cesion
de herencia efectuada como dudosa o incierta. En los primeros el alea es un elemento esencial,
mientras que en los segundos es un elemento accidental pues que es introducido por un pacto de
las partes, desplazando asi la conmutatividad natural del contrato.

Sujetos:

El constituyente y el deudor de la renta: quien entrega el capital es el constituyente de la renta, y


quien se obliga a pagar la renta es el deudor de la renta.

El beneficiario de la renta: es la parte del contrato que tiene un derecho subjetivo al pago de la
renta, puede ser beneficiario el constituyente u otra persona, en cuyo caso estamos en presencia
de un contrato en favor de un tercero; una persona humana, jurídica, o una persona que aun no
existe con el objeto de fundarla o una persona por nacer.

Cabeza de renta: es aquella persona física (no puede ser una persona jurídica), cuya vida es
contemplada como plazo durante el cual debe pagarse la renta y puede ser tanto el constituyente,
como el deudor, el beneficiario u otra persona distinta. Aunque el cabeza de renta no es una parte
mas del contrato, lo común es que el constituyente sea el beneficiado y el cabeza de renta.

Elementos:

Consentimiento, objeto, causa fin: se aplican las reglas generales sobre el consentimiento de los
contratos, y específicamente sobre el perfeccionamiento de los contratos reales. En la forma
gratuita del contrato de renta se aplican las reglas de las liberalidades. La operación jurídica
considerada por las partes es la entrega de un capital a los fines de obtener una renta que el
deudor se obliga a pagar a los beneficiarios. El objeto debe ser licito, en este sentido el contrato
encuentra sus limites en la vida humana y en los fines que la ley tuvo en miras al legitimarlo. La
causa fin de este contrato es la previsión del futuro a través del pacto convencional de una renta.

El capital: el capital que se entrega puede consistir en una suma de dinero o una cosa apreciable en
dinero, mueble o inmuble. Cuando es una cosa se entrega de una sola vez, pero se ha discutido la
posibilidad de que sea entregado en cuotas, principalmente cuando se trata de sumas de dinero.

La renta: el deudor tiene la obligación de pagar la renta, la cual debe consistir en sumas de dinero,
si se pactara que su objetos fueran frutos naturales o servicios deberá pagarse su equivalente en
dinero. La doctrina coincide en que el requisito legal es la periodicidad y no la anualidad, por ello
se admite que la renta puede ser anual, semestral, anual o como las partes lo acuerden.

Alea: es un elemento esencial, pues si no existiere el contrato será de ningún efecto.

Renta vitalicia:
Es un contrato de previsión donde la aversión al riesgo es un elemento decisivo para la
contratación. Las partes desean prevenir un riesgo futuro para si mismos o para terceros, consiste
en la necesidad de dinero en forma de renta, en caso de que no puedan obtenerla por si mismos.

ARTÍCULO 1599. Concepto Contrato oneroso de renta vitalicia es aquel por el cual alguien, a
cambio de un capital o de otra prestación mensurable en dinero, se obliga a pagar una renta en
forma periódica a otro, durante la vida de una o más personas humanas ya existentes, designadas
en el contrato.

el álea es la duración de la vida de la o las personas humanas ya existentes, designadas en el


contrato.

la persona que entrega el capital u otra prestación mensurable en dinero se denomina


“constituyente”, mientras que la parte que se obliga a pagar una renta periódica es el deudor de la
renta; el beneficiario, acreedor de la renta, coincide generalmente con la persona del
constituyente, pero bien puede ser otra persona. Finalmente, a la persona cuya vida se toma en
cuenta para definir el plazo del contrato se la llama “cabeza de renta”.

el constituyente tiene la obligación de entregar el capital; en el caso de que no fuera dinero, sino
una cosa, debe la garantía por evicción y vicios redhibitorios.

Caracteres:

Unilateral: Porque surge una única obligación a cargo del deudor.

Real: no queda concluido sino por la entrega del dinero, o por la tradición de la cosa, en que
consistiere el capital.

Oneroso: quien se obliga al pago de una renta, lo hace en virtud de la prestación que ha recibido
del constituyente como consecuencia de la entrada del capital.

Formal: puedo que debe ser realizado en escritura publica, bajo pena de nulidad.

Aleatorio: ya que las ventajas o perdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de
ellas, depende de un acontecimiento incierto. El hecho jurídico que constituye el alea es la
duración de la vida de la persona que se toma en cuenta para determinar la extensión temporal del
pago de la renta.

Típico: esta disciplinado en el codigo.

De tracto sucesivo: pues las obligaciones de pago de renta se van devengando periódicamente.

Distinción con otros contratos:

El contrato oneroso de renta vitalicia causa la obligación de pagar una renta que puede revestir
una finalidad alimentaria, generando una confusión con la obligación de pagar alimentos. La
diferencia es clara, ya que esta ultima es una obligación ex lege, que tiene su causa en la ley y no
en un contrato. En los supuestos en los que exista un contrato en el que se pactara pago de
alimento, la extensión de los mismo se fija anualmente en relación a la necesidad, o un plaxo, pero
no atendiendo a la vida de una persona, como en una renta vitalicia, es por lo tanto un contrato
conmutativo y no aleatorio.

La contratación de un renta tiene una finalidad de cobertura y previsión, lo que la asemeja al


contrato de seguro, pero existen entre ellos diferencias:

En relación a la estructura económica, la renta funciona mediante la entrega de un capital en vistas


a la necesidad de una persona, mientras que el seguro no presenta ese elemento, sino el pago de
una prima fijada en función del riesgo y una mutualidad de asegurados entre los cuales se
fracciona, a demás con la muerte del cabeza de la renta se extingue el contrato; y en el seguro, con
la muerte del asegurado se hace exigible la obligación del asegurador.

Cuanto a las diferencias en las regulaciones legales, el contrato de seguro posee una tipicidad legal:
la ley 17.418 y un desarrollo y control institucional que no tiene la renta.

Forma:

La renta:

ARTÍCULO 1602. Renta. Periodicidad del pago La renta debe pagarse en dinero. Si se prevé esta
prestación en otros bienes que no son dinero, debe pagarse por su equivalente en dinero al
momento de cada pago.
El contrato debe establecer la periodicidad con que se pague la renta y el valor de cada cuota. Si no
se establece el valor de las cuotas, se considera que son de igual valor entre sí.
La renta se devenga por período vencido; sin embargo, se debe la parte proporcional por el tiempo
transcurrido desde el último vencimiento hasta el fallecimiento de la persona cuya vida se toma en
consideración para la duración del contrato.

la periodicidad del pago de la renta nos pone frente a un contrato de tracto sucesivo en el cual
cada una de las cuotas tiene previsto un plazo suspensivo expreso, determinado y cierto, por lo
que la mora se produce respecto de cada una de ellas en forma automática al vencimiento.

la norma aclara en su párrafo tercero que la renta se paga por período vencido, por lo que se debe
la parte proporcional de la cuota al tiempo transcurrido desde el último vencimiento hasta el
fallecimiento del cabeza de renta.

Pluralidad de beneficiarios:

ARTÍCULO 1603. Pluralidad de beneficiarios La renta puede contratarse en beneficio de una o más
personas existentes al momento de celebrarse el contrato, y en forma sucesiva o simultánea. Si se
establece para que la perciban simultáneamente, a falta de previsión contractual, les corresponde
por partes iguales sin derecho de acrecer.
El derecho a la renta es transmisible por actos entre vivos y por causa de muerte

el último párrafo de la norma faculta a los beneficiarios a disponer del derecho a la renta, tanto por
actos entre vivos (cesión), como así también mortis causa; es decir que el derecho a la renta
integrará el acervo sucesorio del beneficiario fallecido.

Acciones del constituyente y del beneficiario:

ARTÍCULO 1604. Acción del constituyente o sus herederos El que entrega el capital, o sus
herederos, pueden demandar la resolución del contrato por falta de pago del deudor y la
restitución del capital. En igual caso, si la renta es en beneficio de un tercero se aplica lo dispuesto
en el artículo 1027.

en el caso de que se haya estipulado que la renta se debe pagar a un tercero beneficiario, el art.
1027 ccyc establece que el que entregó el capital le confiere al beneficiario los derechos o
facultades resultantes de lo que ha convenido, por lo que el mismo beneficiario tiene la facultad de
demandar la resolución del contrato y la entrega del capital al constituyente.

ARTÍCULO 1605. Acción del tercero beneficiario El tercero beneficiario se constituye en acreedor
de la renta desde su aceptación y tiene acción directa contra el deudor para obtener su pago. Se
aplica en subsidio lo dispuesto en el artículo 1028.

Mientras el tercero beneficiario no acepte la estipulación a su favor, no está legitimado para


reclamar al deudor de la renta el pago de la misma. otra consecuencia derivada de la falta de
aceptación es que el constituyente puede revocar la estipulación a favor del tercero beneficiario
mientras este no declare su aceptación.

una vez declarada la aceptación de la estipulación por el tercer beneficiario, este reviste la calidad
de parte en el contrato oneroso de renta vitalicia. entonces, el deudor de la renta podrá oponerle
todas las defensas derivadas del contrato básico y las fundadas en otras relaciones con él, según
autoriza el art. 1028 ccyc.

Resolucion por falta de garantía y por enfermedad:

ARTÍCULO 1606. Extinción de la renta El derecho a la renta se extingue por el fallecimiento de la


persona cuya vida se toma en consideración para la duración del contrato, por cualquier causa que
sea. Si son varias las personas, por el fallecimiento de la última; hasta que ello ocurre, la renta se
devenga en su totalidad. Es nula la cláusula que autoriza a substituir dicha persona, o a incorporar
otra al mismo efecto. La prueba del fallecimiento corresponde al deudor de la renta.

ARTÍCULO 1607. Resolución por falta de garantía Si el deudor de la renta no otorga la garantía a la
que se obliga, o si la dada disminuye, quien entrega el capital o sus herederos pueden demandar la
resolución del contrato debiendo restituirse sólo el capital.

el deudor no está obligado a garantizar su obligación, pero se configura la obligación de garantizar


el pago de la renta en tanto es “la garantía a la que se obliga”. esta es una obligación nacida de un
pacto expreso, es decir, una norma introducida por las partes en una cláusula del contrato. no es
un elemento esencial del contrato. Para el perfeccionamiento del contrato oneroso de renta
vitalicia no es necesario dar garantía por el pago de la renta.

en el caso de que el deudor no otorgara las garantías prometidas, o si las ha otorgado, estas
disminuyen por cualquier causa, el constituyente o sus herederos pueden demandar la resolución
del contrato y el deudor deberá restituir el capital.

ARTÍCULO 1608. Resolución por enfermedad coetánea a la celebración Si la persona cuya vida se
toma en consideración para la duración del contrato no es el deudor, y dentro de los treinta días de
celebrado, fallece por propia mano o por una enfermedad que padecía al momento del contrato,
éste se resuelve de pleno derecho y deben restituirse las prestaciones.

la sanción prevista en el art. 1608 ccyc está supeditada a la ocurrencia de tres requisitos para el
caso de enfermedad: que la enfermedad exista al momento de la celebración, que la muerte se
haya producido a consecuencia de esa enfermedad y que ocurra dentro de los treinta días
siguientes a la celebración del contrato. en el caso tanto de suicidio del cabeza de renta como de
enfermedad que produce la muerte dentro de los treinta días siguientes a la celebración del
contrato, la resolución opera de pleno derecho y las partes deben restituirse las prestaciones. esto
significa que el deudor de la renta debe restituir el capital y el o los beneficiarios deben restituir al
promitente la o las cuotas de la renta pagada

Contratos de juego y apuesta:

ARTÍCULO 1609. Concepto Hay contrato de juego si dos o más partes compiten en una actividad de
destreza física o intelectual, aunque sea sólo parcialmente, obligándose a pagar un bien
mensurable en dinero a la que gane.

Concepto de contrato de juego

en principio, vale decir que el juego en sí es una actividad lúdica, recreativa y competitiva en la cual
existen reglas, sometida al riesgo que depende del azar y las partes se someten a un hecho incierto
en el que la finalidad es la de ganar o perder. en otras palabras “para que exista juego se requiere
que el resultado dependa de un evento aleatorio, que puede ser de diversos grados: el sorteo, la
habilidad física, la inteligencia”

El ganador recibe el premio, que debe consistir en una suma de dinero o en otro bien mensurable
en dinero. Si el premio consiste en un hacer, no es un contrato de juego, sino un negocio atípico.

Desde esa óptica, y desde el punto de vista del derecho civil, la regulación del contrato de juego se
origina a partir la producción de consecuencias jurídicas, como lo es la creación de la obligación de
pagar a quien resulte ser el ganador. el fin es el compromiso de pago, que está totalmente
vinculado a los resultados de la relación bilateral establecida desde el punto de vista del juego en
cuanto a su resultado aleatorio o azaroso.

en ese sentido, se consideran tres aspectos fundamentales del juego según lo establecido en el
artículo en cuestión: la competencia entre dos o mas partes, que esa competencia sea de destreza
física o intelectual y por último, como ya se dijo, la obligación a pagar un bien mensurable en
dinero a la parte ganadora.

Caracteres:

Consensual: porque se perfecciona con el solo acuerdo de voluntades de las partes.

Bilateral: porque desde su perfeccionamiento causa obligaciones para ambas partes reciprocas. Si
participan mas de dos partes, es plurilateral.

Oneroso: porque las partes lo celebran teniendo en miras ventajas que van a obtener.

Aleatorio: pues las ventajas o perdidas depende de un acontecimiento incierto. El hecho aleatorio
puede ser la suerte, el azar o la habilidad física o intelectual de los participante.

No formal: no prescribe solemnidades para su instrumentación, aunque si existen casos especiales


en que se transforma en un contrato formal, en virtud de nromas provinciales.

En algunos supuesto es intuito personae: en el caso que resulta esencial que la actividad sea
desarrollada por un jugador y no por otro.

Tiene finalidad recreativa

Es típico: tiene su propio régimen legal en el codigo.

Juegos de puro azar:

Efectos:

ARTÍCULO 1611. Juego y apuesta de puro azar No hay acción para exigir el cumplimiento de la
prestación prometida en un juego de puro azar, esté o no prohibido por la autoridad local. Si no
está prohibido, lo pagado es irrepetible. Sin embargo, es repetible el pago hecho por persona
incapaz, o con capacidad restringida, o inhabilitada.

Facultades de los jueces:

ARTÍCULO 1610. Facultades del juez El juez puede reducir la deuda directamente originada en el
juego si resulta extraordinaria respecto a la fortuna del deudor.

es la facultad que la norma le concede al juez para morigerar las deudas por motivo de los juegos
tutelados. el juez debe evaluar si la deuda es extraordinaria respecto de la fortuna del deudor y la
naturaleza del juego tutelado, debiendo aplicar el principio de equidad.

Por ello es que, uno de los fundamentos de la aplicación del principio de equidad por parte de los
jueces en las deudas es la de resguardar a las partes de posibles situaciones de aprovechamiento
de alguna de ellas, de conductas abusivas o de un posible fraude. se entiende que el juego tiene
una finalidad recreativa, aspiración a la destreza física o desarrollo intelectual, y lo que se evita es
que —a través de estos contratos— se incremente el patrimonio del ganador.
Oferta publica:

ARTÍCULO 1612. Oferta pública Las apuestas y sorteos ofrecidos al público confieren acción para su
cumplimiento. El oferente es responsable frente al apostador o participante. La publicidad debe
individualizar al oferente. Si no lo hace, quien la efectúa es responsable.

se distinguen dos sujetos: oferente y apostador. en virtud de la naturaleza del juego y de la oferta
se aplica la ley de Defensa del consumidor (arts. 7° y 8°) sobre condiciones de la oferta y la venta y
respecto del apostador es quien interviene aceptando el contrato de apuesta.

entre las condiciones previstas por este artículo se prevé la responsabilidad del oferente frente al
apostador y la obligación de individualizarlo en la publicidad. Ante un incumplimiento se
responsabiliza al que efectúa la publicidad en forma solidaria en función de las normativas de
consumo.

en las deudas nacidas de los juegos de azar organizados por el estado o concesionarios de una
autorización estatal, las partes tienen acción recíproca para el cobro de sus créditos, ya que sería
escandaloso que el estado se negara a pagar el premio, beneficiándose de mala fe.

Juegos y apuestas regulados por el Estado:

ARTÍCULO 1613. Juegos y apuestas regulados por el Estado Los juegos, apuestas y sorteos
reglamentados por el Estado Nacional, provincial, o municipios, están excluidos de este Capítulo y
regidos por las normas que los autorizan.

la disposición es clara en cuanto a que en los casos de juegos, apuestas y sorteos organizados por
el estado o reglamentados por este, rigen las normas específicas dispuestas para ello; lo que no
excluye la aplicación analógica de las disposiciones de este código para la integración de la
regulación en todo lo que ella hubiera podido omitir.

el art. 2069 cc ya disponía la remisión a las ordenanzas municipales en estos tipos de juegos. el
fundamento de la exclusión es dejar por fuera aquellos juegos en los que el estado (nacional,
provincial y municipal) sea parte organizador, ya que no sería apropiado que el ccyc regulara sobre
su prohibición o sus límites, dado que, al ser de carácter público, deben ser regidas y reguladas por
el derecho administrativo, que establece las pautas para la prueba y los requisitos para ser
acreedor del premio. De hecho, la relación entre el código civil y el derecho administrativo fue
establecida por la jurisprudencia, al establecer que el código civil se aplica subsidiariamente en
materia probatoria.

el estado no puede ser indiferente a este tipo de juegos y dejarlo en mano de particulares, por lo
que corresponde su intervención reguladora para que los beneficios económicos de la explotación
de esa actividad ingresen a las arcas del estado como una forma de recaudación con el fin de
destinarlo a la dinamización de la economía.

Además, la regulación estatal es necesaria porque debe asegurarse el funcionamiento


transparente y el desarrollo regular del juego, en el marco de sus potestades como custodio de la
seguridad pública, la moralidad, las buenas costumbres y la protección de la minoridad.
Unidad 16: cesion de derechos

Antecedentes históricos

En el derecho latino, el concepto de obligación se construyo sobre la figura del deudor y la nocion
de deuda, predominando una concepción personalísima de la obligación. Como se la considerada
vinculada a la figura del deudor era difícil concebir la transimibilidad, y solo se admitia la novavion
y la procuratio in re suam como modo de modificar el sujeto originario ( es un mandato dado por
un acreedor a otro a fin que pueda exigir el pago, librándolo luego de la obligación de rendir
cuentas, el mandato es un negocio con una finalidad indirecta, la transmisión). El desprendimiento
de la obligación respecto de la persona del deudor, para asentarse en su patrimonio fue la base
que permitio deteriorar la idea de personalísima y abonar la transmisibilidad. En el derecho ingles
del siglo 19, vigente la indelegabilidad, se conocio el power of attornary en favor del cesionario
frente al deudor. similar regla se seguía en el derecho angloamericano al obligar al asignee a actuar
a nombre del cedente.

La cesion de créditos se admitió plenamente en los códigos civiles del siglo 19 y se transformo en
un intrumento de gran utilidad para atender las necesidades de una economía dinámica.

En la cesion de deuda, las dificultades fueron mayores porque el cambio de deudor importa de
sobremanera al acreedor, ya que la disposición al cumplimiento como la solvencia pueden ser muy
diferentes.

En el presente siglo se produce un cambio en la concepción de la obligación y de su


transmisibilidad. Progresivamente comienza a admitirse la cesion de créditos, deudas y de la
posición contractual, brindando herramientas para satisfacer la aceleración de la circulación de
bienes en el ordenamiento económico.

En la concepción actual hay coincidencia en la doctrina acerca de que pueden transmitirse


derechos reales o personales; que la causa puede ser un contrato, un acto unilaterl, un acto mortis
causa o un acto abstracto. La cuestión, es si hay aspectos que sigren siendo propios de los
contratos de modo que se justifiquen normas sobre la cesion de créditos, unificando la
compraventa y la cesion para comprender toda transmisión, de derechos o cosas.

Cuanto mas evoluciona la economía hacia el comercio de bienes inmateriales, mas importancia
tiene la transmisión de derechos.

Puede ser una cesion-venta, donde prodomina la finalidad de cambio. Puede refrerirse a una cosa,
pero se instrumenta a través de la cesion de posición contractual, como sucede en la cesion de un
boleto de compra venta sobre un inmueble: se requiere comprar un inmueble, pero se lo hace
mediante la cesion de los derechos que surgen de un boleto. No es el derecho sobre las cosas, sino
el derecho personal causado por un contrato.

Puede referirse a derechos: se compran y venden derechos. La desmaterialización de la economía


produce una cosificación de los derechos.
La cesion de deudas es un modo de obtener créditos. Los estados nacionales dieron el ejemplo, al
generar títulos comerciables sobre sus deudas y dando origen al mercado de los títulos públicos.
Las empresas hacen lo mismo y emiten deuda que es comercializada en los mercados financieros.

Una de las finalidades indirectas es la cesion en garantía. La garantía es un modo de asegurar la


efectividad de un crédito, y que le confiere seguridad al acreedor de que su derecho será
satisfecho en las garantías personales se da al acreedor un derecho de crédito contra un tercero,
que asume la deuda junto con el deudor o en sustitución de este.

La relación entre la cesión de créditos y el derecho del consumo: muchas empresas que atienden a
grandes grupos de consumidores cambian de dueño mediante la cesion de sus carteras, lo que
importa un cambio de las condiciones de prestación del servicio, del precio o modalidades
importantes.

Definicion y reglas aplicables.

ARTÍCULO 1614. Definición Hay contrato de cesión cuando una de las partes transfiere a la otra un
derecho.
Se aplican a la cesión de derechos las reglas de la compraventa, de la permuta o de la donación,
según que se haya realizado con la contraprestación de un precio en dinero, de la transmisión de la
propiedad de un bien, o sin contraprestación.

Caracteres:

Es consensual, ya que se perfecciona con el simple acuerdo de las partes

Es conmutativo, ya que las partes conocen las ventajas y desventajas desde la génesis del vinculo

Es bilateral en los casos en que se pacte una contraprestación —cesión venta o cesión permuta—,
o unilateral en el caso de cesión donación donde la obligación es solo para el cedente. Es un
contrato a título oneroso en los casos de cesión compraventa y cesión permuta y a título gratuito
en el caso de la cesión donación.

Es formal dado que debe ser redactado por escrito e incluso en algunos casos debe ser redactado
en escritura pública;

Es nominado en tanto está regulado

Es un acto de disposición porque el efecto de la cesion consiste en hacer salir un derecho del
patrimonio del enajenante, por lo que resulta importante juzgar la capacidad

Derechos que pueden ser cedidos:

ARTÍCULO 1616. Derechos que pueden ser cedidos Todo derecho puede ser cedido, excepto que lo
contrario resulte de la ley, de la convención que lo origina, o de la naturaleza del derecho.

ARTÍCULO 1617. Prohibición No pueden cederse los derechos inherentes a la persona humana.

Forma:
ARTÍCULO 1618. Forma La cesión debe hacerse por escrito, sin perjuicio de los casos en que se
admite la transmisión del título por endoso o por entrega manual. Deben otorgarse por escritura
pública:

la cesión de derechos hereditarios;

la cesión de derechos litigiosos. Si no involucran derechos reales sobre inmuebles, también puede
hacerse por acta judicial, siempre que el sistema informático asegure la inalterabilidad del
instrumento;

la cesión de derechos derivados de un acto instrumentado por escritura pública.

con respecto a “los casos en que se admite la transmisión del título por endoso o por entrega
manual” se hace referencia a los títulos valores a la orden y al portador.

Obligaciones del cedente:

ARTÍCULO 1619. Obligaciones del cedente El cedente debe entregar al cesionario los documentos
probatorios del derecho cedido que se encuentren en su poder. Si la cesión es parcial, el cedente
debe entregar al cesionario una copia certificada de dichos documentos.

Impone entregar los documentos que el cesionario pueda necesitar para acreditar la titularidad del
derecho que se le transmite, según la cesión sea parcial o total.

este artículo exige al cedente del derecho que entregue al cesionario los instrumentos que tenga
en su poder y que prueben la existencia del crédito o derecho cedido a su favor. esta imposición se
deriva del principio de buena fe contractual que se establecía en el art. 1198 cc y art. 9° del ccyc,
de obligatoria interpretación para todo este cuerpo normativo.

especifica que, para el caso de cesión parcial, el cedente debe entregarle al cesionario copia
certificada de los documentos, lo que constituye una solución práctica pues es claro que, en tal
supuesto, el cedente habrá de necesitar conservar el original para poder acreditar su derecho o,
con base en él, otorgar nuevas cesiones que no se superpongan con la ya realizada a favor de quien
recibe las copias certificadas.

Garantia de evicción:

ARTÍCULO 1628. Garantía por evicción Si la cesión es onerosa, el cedente garantiza la existencia y
legitimidad del derecho al tiempo de la cesión, excepto que se trate de un derecho litigioso o que
se lo ceda como dudoso; pero no garantiza la solvencia del deudor cedido ni de sus fiadores,
excepto pacto en contrario o mala fe.

la responsabilidad por saneamiento resulta un elemento natural de los contratos a los que se
aplica, en los que rige supletoriamente aun cuando no hubiera sido establecida. es, en principio,
disponible, por lo que también puede ser alterada en sus alcances básicos y aún suprimida, según
los casos y con las limitaciones que el ordenamiento jurídico dispone
la norma prevé la aplicación de la garantía de evicción en las cesiones de naturaleza onerosa, esto
es, en las habitualmente denominadas como cesión-venta o cesión-permuta; pero ello no excluye
la posibilidad de aplicar el criterio establecido en el art. 1035 ccyc para el supuesto de transmisión
a título gratuito. no obstante, de acuerdo a lo previsto en la regulación general, esta garantía rige
en los casos en los que, sin mediar tal onerosidad, el donante asumió la garantía o actuó con mala
fe o dolo, consistente en el ocultamiento de los vicios que conocía y sobre los que debía informar
al adquirente. en los supuestos de cesión gratuita, deben considerarse de aplicación los arts. 1556
a 1558 ccyc.

ARTÍCULO 1629. Cesión de derecho inexistente Si el derecho no existe al tiempo de la cesión, el


cedente debe restituir al cesionario el precio recibido, con sus intereses. Si es de mala fe, debe
además la diferencia entre el valor real del derecho cedido y el precio de la cesión.

la norma se refiere al supuesto en el que se hayan cedido derechos como existentes al tiempo de
la cesión y no al caso de cesión de derechos eventuales o futuros, con aclaración de su carácter de
tales.

cuando el cedente transmitió un derecho inexistente al tiempo de la celebración del negocio


jurídico, pueden darse dos hipótesis:

que haya realizado esa cesión ignorando la inexistencia del derecho, supuesto en el que el acto
será inválido, por lo que el cedente deberá restituir al cesionario el precio recibido con más los
intereses devengados desde la fecha de la percepción de la suma siempre que la cesión haya sido
onerosa;

que supiera que el crédito no existía y ocultara tal circunstancia al cesionario, desplegando con
ello una conducta dolosa, idónea también para configurar un supuesto de defraudación en materia
penal. En este último supuesto, el cedente deberá pagar al cesionario la diferencia entre el precio
de la cesión y el valor asignado al derecho cedido, teniendo en cuenta que este tipo de
operaciones suele realizarse por un valor menor al del bien en el mercado ello teniendo en
consideración el riesgo de cobro o satisfacción del derecho que toda cesión entraña. La expresión
“además” indica que lo que deberá pagar el cedente al cesionario es la suma resultante de
adicionar el monto percibido, los intereses devengados, y la suma que corresponda a la diferencia
entre el valor de la cesión y el asignado por las partes o por el mercado al derecho cedido.

ARTÍCULO 1630. Garantía de la solvencia del deudor Si el cedente garantiza la solvencia del deudor
cedido, se aplican las reglas de la fianza, con sujeción a lo que las partes hayan convenido. El
cesionario sólo puede recurrir contra el cedente después de haber excutido los bienes del deudor,
excepto que éste se halle concursado o quebrado.

Todo contrato de cesión de derechos involucra un riesgo de incobrabilidad del crédito contra el
deudor cedido. es por ello que, para posibilitar su realización, que por lo general permite al
cedente obtener liquidez por los fondos que le provee el cesionario en las operaciones a título
oneroso, aquel garantiza la solvencia del deudor cedido.
la norma regula el supuesto de asunción del riesgo de incobrabilidad por el cedente, lo que se da
cuando este garantiza al cesionario la solvencia del deudor. ello importa establecer que, en caso de
no resultar solvente el cedido, el cedente pagará al cesionario el monto del crédito que este
debería haber percibido del deudor.

según lo establecido aquí, se aplican a tal supuesto las reglas del contrato de fianza, regulado en
los arts. 1574 a 1598 ccyc, lo que impone que el cesionario deba excutir los bienes del deudor
cedido antes de dirigir su acción contra el cedente. lo que no será necesario en caso de
encontrarse aquel concursado o quebrado (en consonancia con lo establecido en el art. 1584, inc.
a, ccyc), y entendemos que tampoco de darse los restantes supuestos previstos en el art. 1584 ccyc
o de mediar constitución de fianza solidaria (art. 1590 ccyc)

ARTÍCULO 1631. Reglas subsidiarias En lo no previsto expresamente en este Capítulo, la garantía


por evicción se rige por las normas establecidas en los artículos 1033 y siguientes.

Remite al régimen general establecido para la garantía de saneamiento, que comprende la garantía
de evicción.

Efectos respecto a los terceros:

ARTÍCULO 1620. Efectos respecto de terceros La cesión tiene efectos respecto de terceros desde su
notificación al cedido por instrumento público o privado de fecha cierta, sin perjuicio de las reglas
especiales relativas a los bienes registrables.

la cuestión del momento de la oponibilidad de la cesión a los terceros es sumamente relevante, no


solo por lo relativo a la producción de efectos del negocio jurídico, sino también porque el de
cesión es un contrato que puede ser utilizado para realizar actos en perjuicio de terceros, como los
acreedores del cedente, y es por ello que ya en el cc se establecía la notificación al deudor cedido
como método para la determinación de la fecha cierta de la transmisión de los derechos, que se
mantiene básicamente en el ccyc.

el acto de notificación al cedido produce el comienzo de los efectos frente a los terceros y, así el
cesionario se transforma en el titular del crédito con efecto erga omnes. son terceros interesados
el deudor cedido —quien tiene el derecho a conocer a su acreedor para poder cancelar la
obligación con efectos liberatorios—, los acreedores del cedente y los cesonarios sucesivos, para
evitar ser víctimas de un acto fraudulento.

la norma solo establece la forma de la notificación, que debe ser por instrumento público o
privado de fecha cierta en concordancia con los términos que dispone el art. 317 ccyc. en efecto,
este artículo establece que “la eficacia probatoria de los instrumentos privados reconocidos se
extiende a los terceros desde su fecha cierta”, agrega que “adquieren fecha cierta el día en que
acontece un hecho del que resulta como consecuencia ineludible que el documento ya estaba
firmado o no pudo ser firmado después”, y determina que esta prueba debe ser apreciada
rigurosamente por el juez. con respecto a la cesión de derechos registrables, ella debe observar los
recaudos establecidos para el tipo de bien del que se trate y su publicidad y oponibilidad a terceros
requiere de la pertinente inscripción.
ARTÍCULO 1621. Actos anteriores a la notificación de la cesión Los pagos hechos por el cedido al
cedente antes de serle notificada la cesión, así como las demás causas de extinción de la
obligación, tienen efecto liberatorio para él.

es del interés de las partes en el contrato de cesión el poner su existencia en conocimiento del
deudor cedido, no solo para que este tome conocimiento de la sustitución subjetiva —y lo que de
ella puede derivarse—, sino por los efectos frente a terceros, a los que nos hemos referido. Pero si
no cumple con ese acto, el código adopta un criterio protectorio de los intereses del deudor,
posibilitando su liberación, en tanto pague al acreedor con quien se encuentra hasta ese momento
vinculado.

como consecuencia del denominado principio de buena fe contractual (art. 9° ccyc), los pagos
efectuados al cedente antes de producirse o conocerse la notificación del contrato de cesión tiene
efectos liberatorios. es que, en caso de pagar al cedente, por no haber sido notificado de la cesión,
el deudor estará pagando bien; no siendo admisible que su posibilidad de liberación en tiempo y
forma quede sujeta a la mayor o menor diligencia de las partes en el contrato de cesión del crédito
correspondiente a la deuda que satisface

ARTÍCULO 1622. Concurrencia de cesionarios En la concurrencia entre cesionarios sucesivos, la


preferencia corresponde al primero que ha notificado la transferen cia al deudor, aunque ésta sea
posterior en fecha.

la norma establece que, en caso de concurrencia de varios cesionarios, tendrá preferencia quien
primero haya notificado al deudor cedido, sin importar la fecha en la que se haya celebrado la
cesión.

ARTÍCULO 1623. Concurso o quiebra del cedente En caso de concurso o quiebra del cedente, la
cesión no tiene efectos respecto de los acreedores si es notificada después de la presentación en
concurso o de la sentencia declarativa de la quiebra.

Se regula en este artículo el régimen de oponibilidad de la cesión de derechos al concurso o


quiebra del cedente

en caso de concurso de acreedores o de quiebra del cedente, para que la cesión de derechos sea
eficaz, la notificación al deudor cedido debe haberse producido con anterioridad a la presentación
en concurso o la declaración de quiebra. la disposición es clara y se ajusta a los criterios imperantes
en materia concursal.

ARTÍCULO 1624. Actos conservatorios Antes de la notificación de la cesión, tanto el cedente como
el cesionario pueden realizar actos conservatorios del derecho.

regula lo relativo a la realización de actos conservatorios en el período que transcurre entre la


celebración del contrato de cesión y la notificación al deudor cedido, que es cuando la cesión
puede alcanzar eficacia frente al propio deudor y frente a terceros.
Mientras la cesión no fue notificada al deudor cedido, ambas partes, cedente y cesionario,
conservan interés en la conservación del crédito, por lo que cualquiera de ellos se encontrará
legitimado para realizar actos conservatorios del derecho del que se trate.

cuando el acto conservatorio deba ser ejecutado frente al deudor cedido, y sea el cesionario quien
lo concrete, deberá ir razonablemente acompañado de la notificación de la transmisión para dar
cuenta de la legitimación de quien lo realiza.

ARTÍCULO 1625. Cesión de crédito prendario La cesión de un crédito garantizado con una prenda
no autoriza al cedente o a quien tenga la cosa prendada en su poder a entregarla al cesionario.

según lo establecido en el artículo, en el caso de cesión de un crédito garantizado con una prenda,
ni el cedente, ni el depositario ni el propio deudor, quien quiera que tenga la cosa gravada en su
poder, deberá entregarla al cesionario con fundamento en la cesión realizada

ARTÍCULO 1626. Cesiones realizadas el mismo día Si se notifican varias cesiones en un mismo día y
sin indicación de la hora, los cesionarios quedan en igual rango.

todos los cesionarios que notifiquen el mismo día compartirán el rango de preferencia, pero si
puede establecerse el horario de la notificación se debe admitir la preferencia de quien notificara
antes.

la referencia al horario de notificación permite concluir que el legislador ha establecido


preeminencia horaria para la cesión anoticiada en primer término en un mismo día, de modo tal
que, entre varias cesiones notificadas en la misma fecha, tendrá prioridad la primera en el tiempo.
Pero, en esa línea de razonamiento, corresponde establecer que, de tener una notificación
registrada la hora y otra u otras no, debe aplicarse la regla de la distribución paritaria, por la
imposibilidad de saber si, en la que no tiene establecido el tiempo preciso, la notificación fue
perfeccionada antes o después que la de la otra cesión, salvo que algún otro elemento permita
considerar, en forma indubitable, que el acto se produjo en un determinado momento. Hace a la
diligencia de quien practica la notificación el procurar que se asiente en ella la hora en la que se la
lleva a cabo.

Cesion de deudas

ARTÍCULO 1632. Cesión de deuda Hay cesión de deuda si el acreedor, el deudor y un tercero,
acuerdan que éste debe pagar la deuda, sin que haya novación. Si el acreedor no presta
conformidad para la liberación del deudor, el tercero queda como codeudor subsidiario.

en la cesión de deuda se transmite el carácter de deudor a un sujeto distinto de las partes, quien
toma a su cargo el deber de realizar el pago de la prestación de la que se trate, quedando intacta la
estructura de la obligación. Aparece aquí, como elemento necesario, la intervención del acreedor
cedido. Dicha intervención debe ser requerida y de la actitud que asuma el acreedor cedido se
pueden derivar dos situaciones diversas: si presta su conformidad, se libera al deudor original,
quedando obligado solo el cesionario de deuda; si la rehúsa, el cesionario se convertirá en un
codeudor solidario, quien deberá responder junto con el obligado original.
Asunción de la deuda

ARTÍCULO 1633. Asunción de deuda Hay asunción de deuda si un tercero acuerda con el acreedor
pagar la deuda de su deudor, sin que haya novación. Si el acreedor no presta conformidad para la
liberación del deudor, la asunción se tiene por rechazada.

en este caso, el tercero contrata directamente con el acreedor en una relación obligacional
preexistente y asume el pago debido por el deudor en ese vínculo. Tampoco aquí media novación,
sino simple sustitución subjetiva con continuidad del negocio jurídico anterior. en este caso, se
requiere la conformidad del acreedor y, de no contarse con ella, la asunción se tendrá por
rechazada.

Diferencias y comparación con la novación:

La novacion es un modo extintivo de las obligaciones, mientras que la cesion es modificativo. La


novación puede producir el cambio de acreedor, pero extingue como consecuencia la obligación
anterior, lo que no ocurre con la cesion. En la novación nace una nueva obligacion necesitando el
consentimiento del deudor cedido, mientras que en la cesion para ello es suficiente con la
notificación.

Conformidad con la liberación

ARTÍCULO 1634. Conformidad para la liberación del deudor En los casos de los dos artículos
anteriores el deudor sólo queda liberado si el acreedor lo admite expresamente. Esta conformidad
puede ser anterior, simultánea, o posterior a la cesión; pero es ineficaz si ha sido prestada en un
contrato celebrado por adhesión

el principio general establece que la renuncia a los derechos no se presume, y su aplicación a esta
cuestión determina que la liberación del deudor original solo puede tenerse por operada si el
acreedor lo admite expresamente.

no es necesario que se establezca esa conformidad en el acto mismo de la cesión, pues la norma
establece que ella puede darse con antelación, ser simultánea o aún posterior, siempre y cuando
no haya sido establecida como cláusula en un contrato por adhesión a cláusulas predispuestas, en
cuyo caso se verá privada de todo efecto

promesa de liberación

ARTÍCULO 1635. Promesa de liberación Hay promesa de liberación si el tercero se obliga frente al
deudor a cumplir la deuda en su lugar. Esta promesa sólo vincula al tercero con el deudor, excepto
que haya sido pactada como estipulación a favor de tercero.

se trata de un negocio jurídico entre ellos, pero del que puede prevalerse el acreedor en caso de
haber sido pactado como estipulación a favor de tercero

Cesion de la posición contractual:

Concepto
ARTÍCULO 1636. Transmisión En los contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes
puede transmitir a un tercero su posición contractual, si las demás partes lo consienten antes,
simultáneamente o después de la cesión. Si la conformidad es previa a la cesión, ésta sólo tiene
efectos una vez notificada a las otras partes, en la forma establecida para la notificación al deudor
cedido.

De acuerdo a lo establecido en el artículo, la cesión de posición contractual procede en caso de


reunirse los siguientes requisitos:

a) que exista un contrato con prestaciones pendientes;

b) que al menos una de las partes en ese contrato quiera transmitir su calidad de tal a un tercero;
y

c) que las restantes partes consientan esa transmisión, antes, simultáneamente o después de
celebrado el acto que da cuenta de ella.

la autorización previa a la cesión puede ser establecida en el contrato que vincula a las distintas
partes, enunciando allí el procedimiento a observar para el caso que alguna de ellas quiera ceder
su posición contractual. en tal caso, de acuerdo a lo previsto en la norma, la cesión solo tendrá
efectos una vez notificada a las restantes partes en la forma establecida para la notificación al
deudor cedido por instrumento público o privado de fecha cierta. Pero aun cuando ello no haya
sido así establecido, o la cesión se encuentre expresamente prohibida por el contrato el contrato
puede limitarla por considerar esencial la persona de la parte, puede excluir de los posibles
cesionarios a determinados sujetos, como empresas de la competencia, o bien puede establecer
un pacto de preferencia a favor de las restantes partes, ella puede tener lugar si es consentida por
las distintas partes del contrato, en una suerte de modificación sobreviniente de las estipulaciones
originales

efectos, defensas oponibles

ARTÍCULO 1637. Efectos Desde la cesión o, en su caso, desde la notificación a las otras partes, el
cedente se aparta de sus derechos y obligaciones, los que son asumidos por el cesionario. Sin
embargo, los cocontratantes cedidos conservan sus acciones contra el cedente si han pactado con
éste el mantenimiento de sus derechos para el caso de incumplimiento del cesionario. En tal caso,
el cedido o los cedidos deben notificar el incumplimiento al cedente dentro de los treinta días de
producido; de no hacerlo, el cedente queda libre de responsabilidad.

ARTÍCULO 1638. Defensas Los contratantes pueden oponer al cesionario todas las excepciones
derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el cedente, excepto que hayan
hecho expresa reserva al consentir la cesión.

2.1. efectos de la cesión de posición contractual

De acuerdo a lo establecido en el art. 1637 ccyc, la asunción de la posición contractual del cedente
por el cesionario opera entre ellos desde la cesión. Frente a las otras partes del contrato base que
generó la posición cedida, ella opera desde la notificación a las otras partes.
acciones de los cocontratantes cedidos

los cocontratantes cedidos, las otras partes en el contrato que originó la posición contractual
objeto del contrato de cesión, pueden conservar las acciones que tenían contra el cedente. ello
requiere de un acuerdo por el que este asume el compromiso de responder como si no hubiera
cedido su posición contractual, para el caso de incumplimiento del cesionario. en tal supuesto, de
verificarse dicho incumplimiento, el cocontratante cedido —o ellos, si son varios— debe poner tal
situación en conocimiento del cedente dentro de los treinta días de producida, produciéndose la
caducidad de los derechos de los cedidos contra el cedente en caso de no cumplir con dicha
notificación.

defensas de los cocontratantes cedidos

según lo previsto en el art 1638 ccyc, los cocontratantes cedidos pueden oponer al cesionario
todas las excepciones derivadas del contrato; pero no las fundadas en otras relaciones con el
cedente, las que solo podrán ser invocadas eficazmente en caso de haber hecho los cedidos
expresa reserva de ello al tiempo de consentir la cesión. se advierte que la norma requiere la mera
reserva y no exige un pacto al respecto.

Garantía por el cedente, garantías de terceros

ARTÍCULO 1639. Garantía El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato. El
pacto por el cual el cedente no garantiza la existencia y validez se tiene por no escrito si la nulidad
o la inexistencia se debe a un hecho imputable al cedente. Si el cedente garantiza el cumplimiento
de las obligaciones de los otros contratantes, responde como fiador. Se aplican las normas sobre
evicción en la cesión de derechos en general.

ARTÍCULO 1640. Garantías de terceros Las garantías constituidas por terceras personas no pasan al
cesionario sin autorización expresa de aquéllas.

2.1. garantía a cargo del cedente

el cedente proporciona garantía de evicción sobre la existencia y validez del conjunto de derechos
y obligaciones que transmite por su posición contractual; la que se rige por las normas sobre
evicción en la cesión de derechos en general, regulada en los arts. 1033 a 1050 ccyc.

no obstante, las partes en la cesión pueden celebrar pactos que modifiquen tal obligación básica,
tanto para disminuirla, limitarla a un monto o a supuestos específicos, o para aumentarla en la
entidad patrimonial considerada.

2.2. eficacia del pacto de irresponsabilidad del cedente frente al cesionario

el deber de obrar según las reglas de la buena fe que se exige a las partes se ve violado cuando el
cedente realiza actos que provocan la nulidad o determinan la inexistencia de los derechos que
transmite al cesionario. Por ello, de darse tal situación, se tendrá por no escrito todo pacto por el
que se haya determinado la exclusión de la garantía debida por el cedente con relación a la
existencia y validez del contenido de la cesión.
2.3. Pactos de garantía en favor del cesionario

como estaba previsto en el Proyecto de 1998, el cedente puede garantizar al cesionario el


cumplimiento de las obligaciones que en el programa prestacional del contrato original se
encuentran a cargo de las otras partes. en tal caso, responde como fiador, con criterio
parangonable al aplicado en el diseño del art. 1630 ccyc.

2.4. garantías de terceros

en razón de lo establecido en el art. 1640 ccyc, las garantías constituidas por terceras personas no
pasan al cesionario sin la conformidad de quienes se obligaron por medio de ellas. la disposición
tiene en consideración que, quien garantiza una obligación ajena, generalmente lo hace por una
especial consideración hacia la persona del obligado principal, lo que determina que no
necesariamente vaya a estar dispuesto a continuar prestando dicha garantía con relación a otra
persona.

Unidad 17: fideicomiso

Disposición por la cual un testador deja su herencia o parte de ella encomendada a una persona
para que, en un caso y tiempo determinados, la transmita a otra o la invierta del modo que se le
indica.

Finalidad económica:

La denominada atribución fiduciaria de la propiedad tiene su fuente en un contrato o un


testamento, del que surge la obligación del fiduciante de transmitir al fiduciario un bien afectado a
una finalidad, cumplida la cual, el bien es un el bien es nuevamente transmitido al fiduciante o a un
tercero, denominado fideicomisario. El fiduciario se obliga a cumplir el encargo y a otorgar los
beneficios que genere el bien fideicomitivo al beneficiario designado. La causa de este negocio
transmisivo puede ser muy variada: inversión, garantía, gestión, sucesión.

Tuvo su origen en el derecho sucesorio, donde se la utilizo para ejecutar actos prohibidos o
revestidos de formalidades costosas; de allí que se admita facetas licitas e ilícitas, puesto que se
intentaba aludir a determinados herederos. También se desarrollo en el ámbito familiar, para la
protección de menores, dementes, ancianos, inhabilitados, inexpertos, quienes transfieren su
patrimonio a un fiduciario para su administración. Este figura de expandio como instrumento de
ahorro e inversión. En el primer caso, el ahorrista prescinde del deposito a plazo fijo para transferir
esos fondos al banco, a quien designa como fiduciario; las rentas se entregan al beneficiario
designado; luego de vencido el plazo o el fallecimiento del difuciante, el patrimonio será entregado
al fideicomisario.

Como herramienta de captación de fondos que son administrados por una entidad fiduciaria, ha
encontrado una amplia aceptación: para financiar construcción de edificios, investir en los fondos
de pension y jubilación, fondos comunes de inversión, seguro de vida. El fideicomiso puede ser una
garantía, puedo que el deudor trandfiere el bien al acreedor mientras va pagando la deuda, con la
ventaja de que el bien no es agredido por otros acreedores ni por la quiebra, y por falta de pago no
precisa ejecución judicial, ya que se aplica el procedimiento de liquidación que prevé la ley 24.441.

Actualmente es frecuentemente empleado para ubicar un bien fuera del alcance de los
acreedores, o para evadir impuestos.

Antecedentes

En su origen romano es un cargo que se confía a la honradez y la fe del heres (testamenteario o


legitimo), realizado por disposición de ultima voluntad, presetandose como una modalidad de las
disposiciones testamentarias; sirvió para uperar la rigidez de los legados y al principio se baso en la
confianza al punto de que no se concedio acción legal.

La fuducia, en cambio, es un contrato por el que una de las partes, al recibir de la otra una cosa, se
obliga a hacer uso de ella con un fin determinado y a restituirla yba vez logrado el fin. Se
conocieron dos formas:

La fiducia cum creditore: es un negocio de garantía, ejercida de modo que si el deudor no paga, el
acreedor se transforma en propietario.

La fiducia cum amico: es un negocio de colaboración en el cual se entrega una cosa, con base en la
confianza, a una persona que la adquiere en propiedad para cumplir con la finalidad perseguida,
generalmente de custodia o uso. Este negocio no reconocia acciones legales, basando en la
confianza pura.

La otra variante es el trust anglosajon. El derecho ingles, conocio el use, que se utilizo para aludir
restricciones legales a la libre disposición de bienes inmuebles, transfiriéndolos a otra persona,
negocio que se basaba exclusivamente en la confianza ya que no había acción legal. De a poco fue
evolucionando hasta admitir acciones fundadas en la equidad.

Mediante el trust, una persona (settlor), confía la propiedad a otro (trustee), para que se encargue
de ella en beneficio de otra persona (beneciary). El trustee se encarga del control y la admistracion
de la propiedad y entrega las ganancias que esta produce al beneficiario. Las difencias con la
fiducia son:

El trust es una institución del derecho de propiedad y no de los contratos o sucesiones, como en el
romano.

Surgen dos tipos de propiedad: el propietario legal (trustee) y el propietario en equidad (el
beneficiario)

En ee.uu el trust se amplio notablemente. Se trata de una relación basada en la confianza, por la
cual una persona es propietaria de una cosa, pero bajo la obligación de conservarla y utilizarla para
el beneficio de otra.

En mexicom sanciono una regulación de vanguardia sobre fideicomiso en el derecho


latinoamericano porque al pretender introducir el trust en el sistema vigente tuvo dificultades que
obligaron a su remodelación. No se incorporo el trust, porque no se admitia la doble propidad legal
y de equidad, ni tampoco se adopto la difucia, porque parecio demasiado riesgosos e improbable
que alguien se basara solo en la confianza del otro. Se creo entonces una figura intermedia: el
fideicomiso, que fuera definido como un mandato irrevocable en virtud del cual se transmiten
determinados vienes a una persona llamada fiduciario para que disponga de ellos conforme
ordena el que los transmite, llamado fiduciante, a beneficio de un tercero, llamado fideicomisario.
De este modo, se permite la transmisión dominial con base en la confianza, pero se atebua el
riesgo mediante obligaciones convencionales y legales a cargo del fiduciario.

El derecho brasileño recepta:

La alienacao fiduciaria, de bienes inmuebles

La cesion difuciaria de derechos creditorios derivados de la locación de inmuebles

La cesion fiduciaria de acciones

La propiedad fiduciaria de inmuebles para fines de constitución de fondos de inversión


inmobilidaria

En el ámbito internacional, la 15 conferencia de la haya (1984) redacto una convención para


facilitar el reconocimiento del trust, que describe como aquellas relaciones jurídicas creadas por
una persona, el constituyente (por actos entre vivos o causa de muerte), cuando los bienes son
colocados bajo el control de un trustee, en el interés de un beneficiario o con un fin determinado.
El trustee es el titular dominial, en su propio nombre o en el de otra persona por cuya cuenta
actua; los bienes “constituyen uan masa distinta y no forman parte del patrimonio del trustee”; el
trustee debe rendir cuentas, administrar y emplear o disponer de los bienes según los términos del
trust y la ley.

Interesa señalar el codigo de Quebec, de gran influencia en argentina, que reconoce tres figuras:

La personal, constituida a titulo gratituito en beneficio de un persona determinada o determinable

La de utilidad privada ya sea para la conservación de una cosa, la utilización de una cosa afecta a
una finalidad privada, o para garantizar la ejecución de una obligación

La de utilidad social

Establece que la fiducia resulta de un pacto por el cual una persona, el constituyente, tansfiere de
su patrimonio a otro patrimonio que el constituye, los bienes que afecta a un fin particular y que el
fiduciario se obliga, por el hecho de su aceptación, a poseer y administrar.

En el derecho argentino hubo varios proyectos de regulación que finalmente se concretaron en la


ley 24.441, que siendo destinada al financiamiento de la vivienda, regula el fideicomiso como un
instrumento para ese propósito.

Nocion
ARTÍCULO 1666. Definición Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada fiduciante,
transmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes a otra persona denominada
fiduciario, quien se obliga a ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa en
el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o condición al fideicomisario.

Elementos:

En el derecho argentino se regula al fideicomiso como contrato, que es el titulo para la adquisición
de la propiedad fiduciaria, la propiedad fiduciaria es un derecho real caracterizado por ser dominio
imperfecto modal, ya que esta sometido a plazo o condición, y puede tener como fuente un
contrato o un testamento. Como contrato el fideicomiso regulado en el derecho argentino
participa del denominado fideicomiso latinoamericano: no es un trust, porque no admite una
doble propiedad legal y de equidad; no es un contrato fiduciario, como el que regia en el derecho
romano, porque no se basa solo en la confianza, intentando disminuir los riego que ella genera
mediante obligaciones legales y convencionales a cargo del fiduciario.

Tiene los siguientes elementos típicos:

Una parte obligacional activa que es el sujeto que constituye el fideicomiso.

Una parte obligacional pasiva que es el sujeto obligado a administrar el fideicomiso y denominado
fiduaciario.

La obligación de transmitir al fiduciario el dominio de los bienes sujetos a plazo o condición.

Un bien o una pluralidad de ellos, individualizados a la fecha de celebración sobre los que
constituye el fideicomiso. El objeto puede ser determinable, haciéndose constar la descripción de
los requisitos y características que deben reunir los bienes, o estableciéndose un procedimiento
para la incorporación de otros bienes.

Un beneficiario de las garantías que surgen de la administración del fideicomiso.

Una obligación a cargo del fiduciario de transmitir el dominio del bien luego del cumplimiento de
una condición o un plazo.

Un destinatario final de los bienes, que es el fideicomisario.

Un plazo máximo de duración del contrato de treinta años desde su constitución, salvo que el el
beneficiario fuere un incapaz, caso en el que podrá durar hasta su muerte o el cese de la
incapacidad.

Finalidad típica:

La finalidad típica del contrato de fideicomiso es la transmisión de una propiedad fiduciaria, que se
caracteriza por ser una excepción a la relga de la transmisión dominial definitica, ya que luego del
cumplimiento de un plazo o condición, el comprador debe transmitirla nuevamente. Para evitar la
confusión patrimonial de los bienes fideicomitidos dentro del patrimonio del fiduciario y
neutralizar la acción de los acreedores, se han ensatado varias explicaciones que llevaron a
diferentes soluciones legislativas: se sostuvo que hay un desdoblamiento del derecho de propiedad
basado en la confianza (franceschelli), un mandato irrevocable en virtud del cual se verifica una
transmisión de bienes (Alfaro), un patrimonio de afectación, o un patrimonio separado (batiza)

En el régimen del cc el dominio podía ser imperfecto, sometido a modalidades: plazo o condición,
para el efecto de restituir la cosa a un tercero. La ley 24.441 adopto la tesis del patrimonio
separado y afectado a fines (de afectación), creando una sub clase de dominio imperfecto “que se
adquiere en razón de un fideicomiso constituido por contrato o testamento, y esta sometido a
durar solamente hasta la extinción del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien
corresponda, según el contrato, el testamento o la ley”. En el articulo 14 dice que los bienes
fideicomitivos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante.

Caracteres.

Contrato con efectos reales y obligacionales: en este vinculo coexisten dos aspectos: un contrato
de fideicomiso que da origen a derechos personales creditorios, en virtud del cual el fiduciante se
obliga a transmitir el bien al fiduciario, quien a su vez se obliga a gestionar el bien y a transmitirlo
nuevamente en las condiciones pactadas, percibiendo una remuneración por ello, salvo pacto en
contrario. La propiedad fiduciaria es un derecho real, cuyo titulo es el contrato de fideicomiso y se
caracteriza por ser un dominio especial.

Negocio directo. Negocio unitario de doble efecto: el contrato de fideicomiso es un negocio


indirecto caracterizado por una excedencia del medio empleado frente al fin que se quiere
conseguir; una parte (fiduciante) para un fin determinaro, da un amplio poder jurídico a la otra
(fiduciario) quien asume la obligación (personal) de usar la posición jurídica real constituida, solo
dentro de los limites de aquel fin. (ferrara)

Se ha discutido si es un solo negocio con unidad estructural o dos negocios. En la primera tesis se
afirma que el contrato es uno solo y nacen dos efectos: uno personal-creditorio, que se refiere a las
obligaciones, y el otro real, que es el dominio fiduciario (iturraspe)

Negocio de confianza: En el fideicomiso la confianza existe en un grado máximo. La confianza es un


riesgo que se preocura compensar, aunque minimamente, por las obligaciones personales que
asume el fiduciario, cuyo incumplimiento puede producir la revocación del encargo y la fiducia

Bilateral o plurilatelra: son partes en este contrato el fiduciante y el fiduciario. Se discute, en


cambio, si el beneficiario y el fideicomisario son partes o terceros legitimados activos de beneficios
con base en el contrato. Adoptando la mayoría de la doctrina esta ultima posición.

Consensual: el contrato de fideicomiso queda perfeccionado desde que las partes hubieren
manifestado recriprocamente su acuerdo de voluntades, lo que es distinto de la transmisión
dominial fiduciario, que requiere el cumplimiento de otros requisitos.

Oneroso o gratuito: si bien la transferencia efectuada por el fiduciante a favor del fiduciario, se
entiende gratuita, esto no lleva a clasificar el contrato como tal. el fideicomiso será un contrato
gratuito cuando se pacte que el fiduciario no recibirá una retribución por su actividad, y será
oneroso si esta contraprestación existe, aún cuando no esté determinada en el contrato, ya que
podrá ser fijada consensual o judicialmente con posterioridad

Formal: Deberá ser plasmado en un instrumento público o privado, según el carácter de los bienes
que constituyan el objeto de la prestación. cabe aclarar que, en caso de que se incorporen
posteriormente bienes cuya transferencia requieran ciertas formalidades, deberá inscribirse dicha
transferencia junto con el texto del contrato de fideicomiso original.

Tipico: Ya que ahora está regulado en las disposiciones de la Ley 24.441.

De ejecución continuada: porque su cumplimiento no se agota en forma instantánea, sino que


requiere siempre un tiempo en el que el fiduciario tendrá que administrar el bien hasta que se
cumpla el plazo fijado o la condición establecida para efectivizar la transferencia al beneficiario o
fideicomitente.

Clases de fideicomiso:

el fideicomiso inmobiliario

una de las utilizaciones cada vez más común de este contrato se encuentra en el mercado
inmobiliario, donde resulta una herramienta de financiación de proyectos de toda índole.

si bien no se encuentra regulado por separado, esta operación de canalización de capitales en


proyectos de vivienda posee características particulares.

en estos casos, por lo general, habrá identidad entre los fiduciantes, los beneficiarios y los
fideicomisarios, quienes revisten el carácter de aportantes, así como también serán quienes
reciban los beneficios del fideicomiso, sea en forma de unidades construidas o el producto de su
venta.

en estas estructuras contractuales puede haber dos tipos de fiduciantes:

a) aquellos originarios, quienes además de incorporar bienes, serán quienes fijen las pautas de
actuación al fiduciario; y

b) los fiduciantes posteriores, quienes adhieren al contrato ya otorgado y tienen, en consecuencia,


menos injerencia en la dirección del proyecto. A estos últimos les resultará aplicable, en lo
pertinente, la normativa relativa a contratos de consumo.

Además de las partes descriptas, suele aparecer la figura del desarrollador (también denominado
developer), que será la empresa o persona física que organizará el negocio, que podrá o no revestir
el carácter de fiduciario, y quien obtendrá un rédito por su actividad.

en este supuesto particular, a los fines de la resolución de los conflictos que puedan suscitarse
durante ejecución del contrato, se deberá interpretar que las partes se han vinculado a través de
una verdadera relación contractual asociativa, aun cuando no haya una vinculación societaria en
los términos de la ley 19.550.

El fideicomiso financiero

La ley 24.441 dispone que fideicomiso financiero es aquel contrato de fideicomiso sujeto a las
reglas precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por la Comision Nacional de Valores para actuar como fiduciario financiero, y
beneficiarios son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario o de títulos
representativos de una deuda garantizados con los bienes asi transmitidos.

Dichos certificados de participación y títulos de deuda serán considerados títulos valores y podrán
ser objeto de oferta publica.

La comisión nacional de valores será autoridad de aplicación para los fideicomisos financieros,
pudiendo dictar normar reglamentarias.

El fideicomiso financiero es un subtipo de fideicomiso ordinario, ya que es un fideicomiso con


caracteres propios, por lo que se aplican las normas generales del tipo. Puede ser constituido por
un contrato o un acto jurídico unilateral. Se aplican las reglas del fideicomiso ordinario, de lo que
resulta que:

Los acreedores de fiduciario no tienen acción sobre los bienes fideicomitidos

Los bienesde del fiducierio no responden por las obligaciones contraídas en la ejecución del
fideicomiso

Hay un procedimiento especial de liquidación

Los acreedores del fiduciante no tienen acción sobre el patrimonio fideicomitido, salvo la acción de
fraude

Los acreedores del beneficiario no pueden actuar sobre el patrimonio, pero pueden ejercer la
acción subrogatoria

El fideicomiso financiero tiene los siguientes elementos caracteristicos:

El fiduciario: debe ser una entidad financiera (bancos comerciales, de inversión, y compañías
financieras) o una sociedad especialmente autorizada por la comisión nacional de valores. Las
sociedades autorizadas no precisan tener como objeto exclusivo la realización de estas
operaciones, y no se establecen condiciones minimas de solvencia y garantía publica, lo que se
deja librado a la reglamentación.

El beneficiario: son los titulares de certificados de participación en el dominio fiduciario o de


títulos representativos de deuda garantizados con los bienes asi transmitidos.
Modalidades: hay dos modalidades receptadas:
a) certificados de participación en la propiedad fiduciaria.
b) títulos de deuda garantizados con los bienes transmitidos.

Titulizacion: serán considerados títulos valores

Oferta publica: podrán ser objeto de oferta publica, y siendo títulos de valores, resulta de
aplicación la ley 17.811

Información: se imponen especiales deberes de información en tanto es una oferta publica,


debiendo elaborarse un prospecto de emisión, tener calificación de riesgo, presentar un informe
trimestral sobre el estado de situación patrimonial, los cambios de activos de cada fideicomiso.

Finalidad económica:

El fideicomiso financiero puedo ser utilizado en la construcción de inmuebles de propiedad


horizontal y aun en clubes de campo, mediante el otorgamiento de certificados de participación a
los futuros dueños de las unidades a construir, manteniéndose la propiedad fiduciaria en cabeza de
una sociedad que actua como fiduciaria. De este modo se evita la compraventa y sus costos
operacionales.

Sección 4ª. Fideicomiso financiero

ARTÍCULO 1690. Definición Fideicomiso financiero es el contrato de fideicomiso sujeto a las reglas
precedentes, en el cual el fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente
autorizada por el organismo de contralor de los mercados de valores para actuar como fiduciario
financiero, y beneficiarios son los titulares de los títulos valores garantizados con los bienes
transmitidos.

ARTÍCULO 1692. Contenido del contrato de fideicomiso financiero Además de las exigencias de
contenido generales previstas en el artículo 1667, el contrato de fideicomiso financiero debe
contener los términos y condiciones de emisión de los títulos valores, las reglas para la adopción
de decisiones por parte de los beneficiarios que incluyan las previsiones para el caso de
insuficiencia o insolvencia del patrimonio fideicomitido, y la denominación o identificación
particular del fideicomiso financiero.

ARTÍCULO 1694. Clases. Series Pueden emitirse diversas clases de certificados de participación o
títulos representativos de deuda, con derechos diferentes. Dentro de cada clase se deben otorgar
los mismos derechos. La emisión puede dividirse en series. Los títulos representativos de deuda
dan a sus titulares el derecho a reclamar por vía ejecutiva.

ARTÍCULO 1696. Cómputo En el supuesto de existencia de títulos representativos de deuda y


certificados de participación en un mismo fideicomiso financiero, el cómputo del quórum y las
mayorías se debe hacer sobre el valor nominal conjunto de los títulos valores en circulación. Sin
embargo, excepto disposición en contrario en el contrato, ninguna decisión vinculada con la
insuficiencia del patrimonio fideicomitido o la reestructuración de pagos a los beneficiarios es
válida sin el voto favorable de tres cuartas partes de los títulos representativos de deuda emitidos y
en circulación, excluidos los títulos representativos de deuda subordinados.

Fideicomiso en garantía

Es la operación a través de la cual una persona (el fiduciante) transmite la propiedad ficuciaria de
ciertos bienes a otra persona (fiduciario) para que los retenga en garantía o a una tercera persona,
en ambos casos el beneficiario. El mecanismo de la garantía: se produce la transmisión fiduciaria
del dominio sobre el bien; si la obligación garantizada no se cumple, el fiduciario puede afectar
esos bienes al pago de la deuda. El acreedor es el beneficiario del fideicomiso.

Las partes celebran un negocio fiduciario que tiene su causa en una deuda y con la finalidad de
garantizarla; la finalidad típica del negocio fiduciario es la transmisión de la propiedad con base en
la confianza, y se le agrega el elemento garantía, que le confiere una tonalidad especial a ese
vinculo. Conforme con ello, el fiduciario que recibe el bien debe administrarlo teniendo presente la
función garantía, y la extinción del dominio se relaciona con el pago de la deuda. El bien no se da
en pago, ni tiene efectos liberatorios. Es una transmisión en garantía.

Este tipo de contrato fiduciario tiene algunas características especiales.

Sujetos:

El fiduciante es, el deudor, pero nada impide que lo constituya para garantizar la deuda de un
tercero. El fiduciario es, el acreedor y se transforma en beneficiario, pero nada impide que se
constituya por una deuda en la que un tercero es el acreedor.

Si la deuda garantizada es de un tercero, que es beneficiario del fideicomiso, no hay identidad con
el fiduciario. Si el fiduciario es, al mismo tiempo acreedor, cumple ambos roles: fiduciario y
beneficiario, no esta prohibido, expresamente se lo admite, puesto que habiendo sentado la regla
de la prohibición de asumir ambos roles, se establece la excepción para el fideicomiso en garantía,
siempre que sea una entidad financiera.

Facultades del fiduciario

El fiduciario no puede ser una figura meramente pasiva que cumple ordenes del fiduciante, debe
tener cierta discrecionalidad para decidir la mejor forma de cumplir los fines para cuales ha sido
constituido el fideicomiso; no es un mandatario sino el titular de un dominio fiduciario, que
ejercerá el derecho de propiedad.

Facultades del fiduciante: revocabilidad

El fiduciante puede reservarse la vfacultad de revocar el fideicomiso. Se ha señalado que es una


clausula incompatible con un fideicomiso en garantía. No obstante, el deudor puede tener interés
en pactar una forma de liberación de la garantía si supera el cuadro de emergencia financiera que
lo llevo a tomar el endeudamiento.

Objeto: requisito de la especialidad


Se plantea el problema de interrelacionar las reglas de la hipoteca y la prenda, con las del
fideicomiso y, si el requisito de la especialidad en cuanto los bienes es aplicable a los fideicomisos
de garantía. No hay ninguna previsión en cuanto al requisito de la especialidad referido a las
obligaciones garantizadas, de modo que puede garantizarse el pago de cualquier tipo de
obligaciones.

Ejecución:

La gran ventaja de esta garantía es el procedimiento de liquidación rápido y extrajudicial que


permite. Es conveniente que las partes especifiquen claramente como se configura el
incumplimiento que permite la liquidación, de otro modo ello puede ser motivo de ligitios.

ARTÍCULO 1680. Fideicomiso en garantía Si el fideicomiso se constituye con fines de garantía, el


fiduciario puede aplicar las sumas de dinero que ingresen al patrimonio, incluso por cobro judicial
o extrajudicial de los créditos o derechos fideicomitidos, al pago de los créditos garantizados.
Respecto de otros bienes, para ser aplicados a la garantía el fiduciario puede disponer de ellos
según lo dispuesto en el contrato y, en defecto de convención, en forma privada o judicial,
asegurando un mecanismo que procure obtener el mayor valor posible de los bienes.

Habrá fideicomiso en garantía cuando una parte con causa en una deuda anterior o
contemporánea, transmita la propiedad fiduciaria de uno o varios bienes a un tercero o a su
acreedor, con la finalidad de garantizar el cumplimiento de su obligación con este, quien detentará
el rol de beneficiario en el contrato.

este contrato con finalidad de garantía conlleva ventajas para todos los sujetos intervinientes en su
estructuración, en comparación a las tradicionales garantías reales.

Por un lado, al fiduciante le permite la utilización de activos que no serían considerados aptos en
otros tipos de garantía; así también, evita el procedimiento judicial y reduce la sobregarantía.

Por otra parte, para el acreedor, tendrá como ventaja una más eficiente ejecución de la garantía,
reduciendo plazos y costos en caso de realización de los bienes extrajudicialmente. Además, el
acreedor, que será beneficiario, tendrá, al igual que en la prenda y la hipoteca, preferencia de pago
sobre los demás acreedores del fiduciante, no por un privilegio establecido sobre la cosa, sino
porque los bienes han salido del patrimonio del deudor, incorporándose al de afectación.

Fideicomiso testamentario:

Nace por un acto jurídico unilateral de ultima voluntad. El mecanismo de funcionamiento:


mediante el testamento, el causante expresa su voluntad de constituir un fideicomiso sobre los
bienes de la herencia, o sobre alguno de ellos; una vez abierta la sucesión, el albacea o el juez
disponen lo necesario para celebrar el contrato de fideicomiso con el fiduciario designado; los
bienes pasan al fiduciario para ser destinados al fin previsto y vencido el plazo, se transmitirán al
designado. El fiduciario es un tercero con el que contrata la sucesión, pero no adquiere carácter de
legatario. El riesgo de este tupo de actos es el fraude en las disposiciones del derecho sucesorio, lo
que motivo a velez prohibir la sustitución fideicomisaria y el fideicomiso universal, y la prevalencia
de las normas de orden publico sucesorio.

La ley 24.441 establecio que el fideicomiso puede constituirse por testamento. La doctrina sostuvo
la interpretación restrictiva, manteniendo la prohibición de la sustitución, el fideicomiso universal y
la intangibilidad de la legitima.

El fideicomiso no podrá ser utilizado para eludir la prohibición sucesoria de las sustituciones
fideicomisarias, o para cualquier forma de disposición hereditaria. Tampoco podrá establecerse a
través del fideicomiso una indivisión hereditaria contraria a los principios establecidos en el codigo,
en caso de que nazca de una donación se aplicaran al mismo las normas propias del contrato, y en
partículas, las delimitaciones sobre porción disponible e inoficiosidad del excedente con la tutela
legal a través de las acciones de reducción y colación, asi como también la vigencia del termino
máximo de indisponibilidad de los bienes de 10 años, común a las disposiciones testamentarias.

Contenido del contrato:

ARTÍCULO 1667. Contenido El contrato debe contener: a) la individualización de los bienes objeto
del contrato. En caso de no resultar posible tal individualización a la fecha de la celebración del
fideicomiso, debe constar la descripción de los requisitos y características que deben reunir los
bienes; b) la determinación del modo en que otros bienes pueden ser incorporados al fideicomiso,
en su caso; c) el plazo o condición a que se sujeta la propiedad fiduciaria; d) la identificación del
beneficiario, o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1671; e) el destino de los
bienes a la finalización del fideicomiso, con indicación del fideicomisario a quien deben
transmitirse o la manera de determinarlo conforme con el artículo 1672; f) los derechos y
obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo, si cesa.

Plazo y condición:

ARTÍCULO 1668. Plazo. Condición El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la
celebración del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad
restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restricción a su
capacidad, o su muerte. Si se pacta un plazo superior, se reduce al tiempo máximo previsto.
Cumplida la condición o pasados treinta años desde el contrato sin haberse cumplido, cesa el
fideicomiso y los bienes deben transmitirse por el fiduciario a quien se designa en el contrato. A
falta de estipulación deben transmitirse al fiduciante o a sus herederos.

Forma:

ARTÍCULO 1669. Forma El contrato, que debe inscribirse en el Registro Público que corresponda,
puede celebrarse por instrumento público o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya
transmisión debe ser celebrada por instrumento público. En este caso, cuando no se cumple dicha
formalidad, el contrato vale como promesa de otorgarlo. Si la incorporación de esta clase de bienes
es posterior a la celebración del contrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad,
de las formalidades necesarias para su transferencia, debiéndose transcribir en el acto respectivo
el contrato de fideicomiso.
el contrato de fideicomiso es un contrato formal. Deberá ser plasmado en un instrumento público
o privado, según el carácter de los bienes que constituyan el objeto de la prestación. cabe aclarar
que, en caso de que se incorporen posteriormente bienes cuya transferencia requieran ciertas
formalidades, deberá inscribirse dicha transferencia junto con el texto del contrato de fideicomiso
original.

entonces, para el caso que los bienes incorporados al fideicomiso deban ser transmitidos por
instrumento público, esa forma deberá ser utilizada para el contrato, y en caso de incumplimiento,
será de aplicación la conversión del negocio jurídico, entendiendo que dicha transferencia, nula
por incumplimiento de formas, será reputada como promesa para celebrar las formalidades
correspondientes y perfeccionar dicha transmisión.

como se verá al examinar el art. 1681 ccyc, la aceptación del beneficiario no requiere una forma en
particular, y puede efectuarse incluso por medio de actos inequívocos

Además de la registración de los bienes —que se impone a los que ostenten el carácter de
registrables—, la norma parece prever la registración de todos los contratos en un registro de
contratos de fideicomiso, donde deberían inscribirse todas las contrataciones de este tipo, aún las
que tengan como objeto únicamente bienes no registrables.

esta registración, novedosa respecto de lo previsto en la ley 24.441, deberá cumplirse en el


“registro Público que corresponda”, resultando evidente su finalidad protectoria respecto de los
derechos de terceros interesados que quieran contratar con el fideicomiso, dado que les permitirá
acceder a la documentación registrada públicamente y otorgar certeza a los límites del contrato.

la publicidad que brinda dicha inscripción confiere mayor seguridad jurídica respecto de terceros
contratantes de buena fe, no solo en cuanto a las limitaciones en la actuación del fiduciario, sino
también al hacer pública la finalidad del fideicomiso, que será el principio rector para interpretar
su actuación diligente. si bien esta registración no impedirá la actuación en exceso de los límites
por parte del fiduciario, se entiende que propenderán a reducir el riesgo de que se lleve a cabo.

Objeto:

ARTÍCULO 1670. Objeto Pueden ser objeto del fideicomiso todos los bienes que se encuentran en
el comercio, incluso universalidades, pero no pueden serlo las herencias futuras.

Además pone fin a la discusión doctrinaria respecto de la posibilidad de incorporar universalidades


como objeto de la prestación del fideicomiso, lo que resulta congruente con lo dispuesto en el art.
1667, inc. a, ccyc que habilita a denunciar en forma genérica los bienes que constituirán el
patrimonio de afectación.

con coherencia sistémica y además, por razones de moral y buenas costumbres, la norma prohíbe
el pacto sobre herencias futuras, tal como lo prevé el art. 1010 ccyc, ello es así dado que tiende a
evitar la especulación sobre la muerte del titular de los bienes.

Sujetos: posición jurídica y facultades


Fiduciante: Es parte en el contrato de fideicomiso y es quien transmite la propiedad fiduciaria de
los bienes, debiendo tener capacidad para disponer de los mismos; además instruye al fiduciario
sobre el cometido que deberá cumplir.

Fiduciario: Es parte en el contrato siendo quien recibe la titularidad del bien, obligándose a
administrarlo y luego transferirlo. En la mayoría de los casos, se trata de un experto que se encarga
de la administración de los bienes y como tal se lo asimila a un mandatario, puesto que esta
obligado a cumplir las instrucciones recibidas y las correspondiente a un estándar profesional.

La ley 24.441 establece que se admite pluralidad de fiduciarios, los que son solidariamente
responsables, y prohíbe el cambio de roles, a fin de evitar fraudes, no pudiendo el fiduciario ser
beneficiario o fideicomisario, salvo el fideicomiso en garantía, el fiduciario podrá o no aceptar el
cargo, pero luego de aceptarlo deviene se vuelve irrenunciable, salvo clausula en contrario.

ARTÍCULO 1673. Fiduciario El fiduciario puede ser cualquier persona humana o jurídica. Sólo
pueden ofrecerse al público para actuar como fiduciarios las entidades financieras autorizadas a
funcionar como tales, sujetas a las disposiciones de la ley respectiva y las personas jurídicas que
autoriza el organismo de contralor de los mercados de valores, que debe establecer los requisitos
que deben cumplir. El fiduciario puede ser beneficiario. En tal caso, debe evitar cualquier conflicto
de intereses y obrar privilegiando los de los restantes sujetos intervinientes en el contrato.

Pauta de actuación y solidaridad:

ARTÍCULO 1674. Pauta de actuación. Solidaridad El fiduciario debe cumplir las obligaciones
impuestas por la ley y por el contrato con la prudencia y diligencia del buen hombre de negocios
que actúa sobre la base de la confianza depositada en él. En caso de designarse a más de un
fiduciario para que actúen simultáneamente, sea en forma conjunta o indistinta, su
responsabilidad es solidaria por el cumplimiento de las obligaciones resultantes del fideicomiso.

como estándar agravado, alude directamente a cierta experticia del fiduciario en el manejo de los
negocios que se le encomiendan y a la actuación con la debida diligencia para llevar a cabo la
finalidad impuesta por el fiduciante. el alcance de esta obligación deberá juzgarse en base a las
pautas dadas por este, como así también la finalidad del fideicomiso y la eficacia de las gestiones
realizadas

si bien es evidente que, como obligación de medios no podría asegurarse un resultado —excepto
pacto en contrario—, resulta de aplicación lo previsto en el art. 1725, último párrafo, ccyc en
cuanto a la valoración agravada de la conducta desempeñada por el fiduciario en virtud de la
confianza en él depositada.

responsabilidad solidaria

si bien el artículo no lo menciona, la responsabilidad a la que refiere y que implica la obligación de


responder por los daños causados por su gestión, se divide en dos frentes diferentes, el interno y el
externo.

responsabilidad interna
en primer término, existe la responsabilidad interna, que se relaciona con el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el o los fiduciarios ante el fiduciante, el beneficiario y el fideicomisario.
es en este ámbito donde tendrá mayor preeminencia el estándar de buen hombre de negocios, ya
que son las gestiones comprometidas ante las partes las que deberán merituarse en base a aquél.

como se dijo, en este ámbito el fiduciario responde por la inejecución total o parcial de las mandas
impuestas por el fiduciante y, salvo que se comprometa un resultado determinado, para ser
considerado responsable deberá probarse que su actuación no ha sido diligente o que ha excedido
las pautas fijadas en el contrato.

en estos casos, deberá responder con la totalidad de su patrimonio personal, y no con el límite del
patrimonio de afectación. Para el caso de haberse designado más de un fiduciario, responderán
todos solidariamente y con su patrimonio personal.

responsabilidad frente a terceros

Por otra parte, existe la posibilidad de que se deba responder por la inejecución de obligaciones
contraídas en la contratación con terceros en el marco de la administración del fideicomiso.

en este ámbito resulta relevante lo dispuesto por los arts. 1685 a 1687 ccyc, en cuanto a que los
bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado. es por eso que, salvo que la actuación
del fiduciario sea en exceso de los deberes impuestos por el contrato, o que haya omitido el
aseguramiento previsto por el art. 1685 ccyc, deberá responder únicamente con el patrimonio de
afectación, dejando a salvo su patrimonio personal

Rendicion de cuentas:

ARTÍCULO 1675. Rendición de cuentas La rendición de cuentas puede ser solicitada por el
beneficiario, por el fiduciante o por el fideicomisario, en su caso, conforme a la ley y a las
previsiones contractuales; deben ser rendidas con una periodicidad no mayor a un año.

la rendición de cuentas deberá ser circunstanciada y documentada. las operaciones llevadas a cabo
con los bienes que le fueran transmitidos deben estar claramente expuestas, así como las
ganancias resultantes de los negocios realizados y el avance respecto de la finalidad para la que
fuera constituido el fideicomiso. la rendición puede efectuarse de cualquier manera, siempre que
contenga el detalle de las operaciones relevantes efectuadas respecto del patrimonio de afectación

la rendición de cuentas deberá ser aprobada por las partes en forma expresa o tácita, o en su
defecto, podrán impugnarla por la vía judicial.

la norma amplía el espectro de legitimados activos para pedir la rendición de cuentas al fiduciario,
acotada en la legislación anterior únicamente al beneficiario. resulta evidente el interés legítimo en
la evolución de la gestión que tiene tanto el fiduciante y el fideicomisario, más allá de no ser los
beneficiarios directos de los negocios que lleva a cabo el fiduciario. esta legitimación es
coincidente con la prevista para pedir la remoción por incumplimiento

Clausulas prohibidas:
ARTÍCULO 1676. Dispensas prohibidas El contrato no puede dispensar al fiduciario de la obligación
de rendir cuentas, ni de la culpa o dolo en que puedan incurrir él o sus dependientes, ni de la
prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos.

La rendición de cuentas resulta una obligación esencial en los negocios que se efectúan a favor de
un tercero. nos encontramos ante una norma de orden público, la que no puede ser dejada de
lado por las partes.

debe entenderse que la prohibición a la que refiere el artículo bajo análisis solo alcanza a la
dispensa anticipada de esta obligación por parte del fiduciante, que sería nula si se incorporase a
las disposiciones del fideicomiso. Pero nada obsta a que los restantes legitimados para exigirla, así
como el fiduciante, dispensen de esta obligación una vez constituido el fideicomiso, ya que como
cláusula que se pauta en beneficio de aquellos resultaría renunciable. Para el caso de que alguno
de los legitimados sea un incapaz, se requerirá la autorización judicial para esta eximición.

la norma mantiene la pauta fijada en la ley 24.441 en cuanto a un riguroso criterio respecto de la
prohibición de cualquier eximición, sea de culpa o de dolo, en la actuación del fiduciario, o de sus
dependientes, si se valiera de ellos para la ejecución de sus obligaciones.

la prohibición está directamente relacionada con la creación de un patrimonio especial. De esta


manera, el fiduciario tiene vedada la posibilidad de transmitir directa o indirectamente los bienes
del patrimonio de afectación a su patrimonio personal. esta prohibición tiende a evitar confusiones
en los límites de cada uno de ellos que puedan resultar en perjuicio de las partes del contrato, o de
sus acreedores.

Reembolso de gastos y retriucion:

ARTÍCULO 1677. Reembolso de gastos. Retribución Excepto estipulación en contrario, el fiduciario


tiene derecho al reembolso de los gastos y a una retribución, ambos a cargo de quien o quienes se
estipula en el contrato. Si la retribución no se fija en el contrato, la debe fijar el juez teniendo en
consideración la índole de la encomienda, la importancia de los deberes a cumplir, la eficacia de la
gestión cumplida y las demás circunstancias en que actúa el fiduciario.

Cese:

ARTÍCULO 1678. Cese del fiduciario El fiduciario cesa por:

remoción judicial por incumplimiento de sus obligaciones o por hallarse imposibilitado material o
jurídicamente para el desempeño de su función, a instancia del fiduciante; o a pedido del
beneficiario o del fideicomisario, con citación del fiduciante;

incapacidad, inhabilitación y capacidad restringida judicialmente declaradas, y muerte, si es una


persona humana; c) disolución, si es una persona jurídica; esta causal no se aplica en casos de
fusión o absorción, sin perjuicio de la aplicación del inciso a), en su caso;

quiebra o liquidación;
renuncia, si en el contrato se la autoriza expresamente, o en caso de causa grave o imposibilidad
material o jurídica de desempeño de la función; la renuncia tiene efecto después de la
transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.

Sustitucion:

ARTÍCULO 1679. Sustitución del fiduciario Producida una causa de cese del fiduciario, lo reemplaza
el sustituto indicado en el contrato o el designado de acuerdo al procedimiento previsto por él.

Si no lo hay o no acepta, el juez debe designar como fiduciario a una de las entidades autorizadas
de acuerdo a lo previsto en el artículo 1690.

En caso de muerte del fiduciario, los interesados pueden prescindir de la intervención judicial,
otorgando los actos necesarios para la transferencia de bienes.

En los restantes casos de los incisos b), c) y d) del artículo 1678, cualquier interesado puede
solicitar al juez la comprobación del acaecimiento de la causal y la indicación del sustituto o el
procedimiento para su designación, conforme con el contrato o la ley, por el procedimiento más
breve previsto por la ley procesal local. En todos los supuestos del artículo 1678 el juez puede, a
pedido del fiduciante, del beneficiario, del fideicomisario o de un acreedor del patrimonio
separado, designar un fiduciario judicial provisorio o dictar medidas de protección del patrimonio,
si hay peligro en la demora. Si la designación del nuevo fiduciario se realiza con intervención
judicial, debe ser oído el fiduciante. Los bienes fideicomitidos deben ser transmitidos al nuevo
fiduciario. Si son registrables es forma suficiente del título el instrumento judicial, notarial o
privado autenticado, en los que conste la designación del nuevo fiduciario. La toma de razón
también puede ser rogada por el nuevo fiduciario.

el primer supuesto previsto por la norma supone que el fiduciante, al constituir el fideicomiso,
designó un fiduciario suplente, para que, en caso de cese, renuncia o no aceptación del fiduciario
titular, se haga cargo de la administración del fideicomiso en las mismas condiciones.

Ante la ausencia de previsión respecto de la designación de un fiduciario sustituto, o ante su cese,


renuncia o no aceptación, podrá disponerse un procedimiento de selección del nuevo fiduciario,
quien —resulta aconsejable— deberá poseer una aptitud profesional similar al titular.

la norma aclara que en el supuesto de muerte, una vez acreditada, los interesados podrán
prescindir de la intervención judicial, otorgando los actos necesarios para la transferencia de los
bienes, esto, claro está, ante el supuesto de previsión en el contrato de un fiduciario sustituto o un
procedimiento de elección.

Para iniciar el proceso de sustitución judicial en base al art. 1678, incs. b, c, y d, ccyc, la
legitimación activa es amplia y esta prevista para cualquier interesado. Por lo que resultan
legitimados el beneficiario y el fideicomisario, así como sus acreedores y también quienes resulten
acreedores del fideicomiso en obligaciones contraídas en su ejecución, y cualquier otro tercero que
acredite su interés, allegando la documentación que pruebe los extremos invocados para solicitar
la sustitución.
A partir de allí, el juez, dentro del procedimiento más breve que prevea el ordenamiento procesal
local, deberá comprobar si en las previsiones contractuales se ha identificado a un sustituto o se ha
establecido un proceso de elección. en su defecto deberá designar un fiduciario de entre los
autorizados a ofrecer sus servicios al público.

si bien surgiría una aparente contradicción respecto de la necesariedad de la intervención judicial


en caso de existir un sustituto determinado en el contrato o un procedimiento para su elección, en
virtud de lo previsto por el párrafo primero, debe entenderse que la posibilidad de decidir la
sustitución sin ocurrir ante los tribunales se refiere al fiduciario; en todos los demás casos, en que
sea solicitado por terceros interesados, estos deberán acudir a la vía judicial. Por ello, el art 1679,
párr. 4, ccyc de la norma establece que en caso de designación solicitada judicialmente, deberá ser
oído el fiduciante.

Para el caso de fideicomiso testamentario será competente para este proceso el juez de la
sucesión.

Beneficiario: No es parte en el contrato, sino beneficiario de la estipulación que se realiza en su


favor.

El derecho del beneficiario es creditorio, transmisible entre vivos o por causa de muerte, y
susceptible de ejecución forzada. El beneficiario puede reclamar el debido cumlimiento del
contrato y la revocación de los actos realizados por el fiduciario en fraude de sus intereses.

ARTÍCULO 1671. Beneficiario El beneficiario puede ser una persona humana o jurídica, que puede
existir o no al tiempo del otorgamiento del contrato; en este último caso deben constar los datos
que permitan su individualización futura. Pueden ser beneficiarios el fiduciante, el fiduciario o el
fideicomisario. Pueden designarse varios beneficiarios quienes, excepto disposición en contrario,
se benefician por igual; para el caso de no aceptación o renuncia de uno o más designados, o
cuando uno u otros no llegan a existir, se puede establecer el derecho de acrecer de los demás o,
en su caso, designar beneficiarios sustitutos.

Si ningún beneficiario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, se entiende que el beneficiario
es el fideicomisario. Si también el fideicomisario renuncia o no acepta, o si no llega a existir, el
beneficiario debe ser el fiduciante.

El derecho del beneficiario, aunque no haya aceptado, puede transmitirse por actos entre vivos o
por causa de muerte, excepto disposición en contrario del fiduciante. Si la muerte extingue el
derecho del beneficiario designado, se aplican las reglas de los párrafos precedentes.

Fideicomisario: No es parte, sino el destinatario natiral de los bienes fideicomitidos, y un


beneficiario eventual en el caso de que ningún beneficiario acepte.
ARTÍCULO 1672. Fideicomisario El fideicomisario es la persona a quien se transmite la propiedad al
concluir el fideicomiso. Puede ser el fiduciante, el beneficiario, o una persona distinta de ellos. No
puede ser fideicomisario el fiduciario. Se aplican al fideicomisario los párrafos primero, segundo y
tercero del artículo 1671. Si ningún fideicomisario acepta, todos renuncian o no llegan a existir, el
fideicomisario es el fiduciante.

Efectos del fideicomiso:

ARTÍCULO 1682. Propiedad fiduciaria Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad
fiduciaria, regida por las disposiciones de este Capítulo y por las que correspondan a la naturaleza
de los bienes.

ARTÍCULO 1683. Efectos frente a terceros El carácter fiduciario de la propiedad tiene efectos frente
a terceros desde el momento en que se cumplen los requisitos exigidos de acuerdo con la
naturaleza de los bienes respectivos

la norma retoma lo previsto en los arts. 11 y 12 de la ley 24.441, estableciendo la constitución de


una propiedad fiduciaria sobre los bienes objeto del fideicomiso, así como el nacimiento de ese
carácter en relación a su oponibilidad a terceros desde el momento del cumplimiento, de las
exigencias requeridas de acuerdo al tipo de bienes que se transmitan. Asimismo, reemplaza el
término “dominio” utilizado en la legislación anterior, por el de “propiedad”.

en primera lugar, corresponde distinguir dominio fiduciario de propiedad fiduciaria. el primero es


un derecho real, que implica un dominio imperfecto sobre una cosa, careciendo del carácter de
perpetuidad propio del dominio pleno. el fiduciario tiene un dominio pleno, con los límites
previstos en el contrato en términos temporales y en cuanto a sus facultades.

la propiedad fiduciaria, en cambio, refiere al derecho patrimonial con los límites temporales que
prevé el contrato, que adquiere el fiduciario en relación a determinados bienes, recibidos con una
finalidad determinada. es más abarcadora, ya que se extiende a las cosas recibidas y también a
otros bienes, como créditos o derechos sobre los que no podría constituirse un derecho real por no
ser cosas.

en su actuación como representante del fideicomiso, el fiduciario deberá contraer obligaciones con
terceros interesados. A fin de que la transmisión fiduciaria tenga efectos respecto a estos, deberá
cumplir con los requisitos previstos por la ley de acuerdo a la naturaleza de los bienes trasferidos.

la propiedad fiduciaria será oponible frente a terceros a partir del registro del acto de hacerlos
públicos. los actos cuya publicidad no haya sido cumplida, serán igualmente existentes y válidos
entre las partes, mas inoponibles frente a los terceros ajenos.

esto se extiende también a terceros contratantes con el fiduciante respecto de bienes que integran
el fideicomiso, ya que hasta no haberse publicitado la transferencia fiduciaria, esta les resulta
inoponible, por lo que hasta dicho momento podrían atacar esos bienes.

el registro de la propiedad fiduciaria no es siempre el requisito de publicidad requerido. en otros


casos puede incluir notificaciones, como el caso de la cesión de créditos.
Registracion y bienes incorporados:

ARTÍCULO 1684. Registración. Bienes incorporados Si se trata de bienes registrables, los registros
correspondientes deben tomar razón de la calidad fiduciaria de la propiedad a nombre del
fiduciario. Excepto estipulación en contrario del contrato, el fiduciario adquiere la propiedad
fiduciaria de los frutos y productos de los bienes fideicomitidos y de los bienes que adquiera con
esos frutos y productos o por subrogación real respecto de todos esos bienes, debiéndose dejar
constancia de ello en el título para la adquisición y en los registros pertinentes.

Frutos: el fiduciario, como titular del dominio, aunque imperfecto, es el único y verdadero dueño
de las cosas, y en consecuencia tiene el derecho a la percepción de los frutos, sean naturales o
civiles, así como también de los productos, toda vez que su derecho real tiene únicamente las
limitaciones temporales y las previstas en la manda contractual. Por otra parte, resulta evidente
que, ante la enajenación de bienes, o de los frutos de aquellos que sean parte del patrimonio de
afectación, y la utilización del dinero obtenido para la adquisición de otros bienes, estos ingresan a
aquel patrimonio fiduciario, y no confundiéndose con el propio. la excepción prevista por este
artículo no debe entenderse en el sentido de dar derecho al fiduciario a incorporar los frutos,
productos o los bienes que se adquieran a su patrimonio personal, ni al del beneficiario, sino que,
en caso de que el fiduciario quiera destinar los frutos o productos a la compra de otros bienes,
debe estar legitimado para ello por el contrato, a fin de incorporarlos por vía de subrogación real.

Patrimonio separado:

ARTÍCULO 1685.Patrimonio separado. Seguro Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio


separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del fideicomisario. Sin
perjuicio de su responsabilidad, el fiduciario tiene la obligación de contratar un seguro contra la
responsabilidad civil que cubra los daños causados por las cosas objeto del fideicomiso. Los riesgos
y montos por los que debe contratar el seguro son los que establezca la reglamentación y, en
defecto de ésta, los que sean razonables. El fiduciario es responsable en los términos de los
artículos 1757 y concordantes cuando no haya contratado seguro o cuando éste resulte irrazonable
en la cobertura de riesgos o montos.

el patrimonio separado y de afectación los patrimonios de afectación son creados por las partes en
normas de alcance particular regulando su duración, los bienes que serán incorporados, las
facultades de quien habrá de administrarlo y sus limitaciones. este patrimonio de afectación
resulta una excepción a la regla general por la cual cada persona no tiene más que un patrimonio.

responsabilidad por el daño causado por el riesgo de los bienes del patrimonio fideicomitido el
fiduciario, en el transcurso de la ejecución del fideicomiso, contraerá obligaciones con terceros en
nombre de este. Pero, además de dichas obligaciones, deberá responder —por ser su dueño— por
los daños causados a terceros no contratantes con el fideicomiso en razón del riesgo o vicio de las
cosas transmitidas, o si la actividad que con ellas se realiza resulta riesgosa por su naturaleza, por
los medios empleados o por las circunstancias de su realización. nos encontramos, como refiere el
art. 1757 ccyc, frente a una responsabilidad objetiva, por lo que no podrá eximirse demostrando la
falta de culpa, debiendo acreditar una causa ajena.
seguro y límite de responsabilidad

la norma rectifica, además, lo previsto por el criticado art. 14 de la ley 24.441, que disponía que en
caso de responsabilidad frente a terceros, el fiduciario respondía únicamente hasta el valor de la
cosa, con la excepción del supuesto en que debió “razonablemente” asegurarse, en cuyo caso
respondería con todo su patrimonio personal.

esa normativa abría la puerta a situaciones injustas donde los terceros víctimas de un hecho ilícito
causado por el riesgo o vicio de la cosa fideicomitida, podrían tener que conformarse con el valor
de la cosa, lo que en muchos casos constituía una indemnización incompleta o insuficiente.

con su nueva redacción, la norma ha dejado de lado el tope indemnizatorio referido, manteniendo
la responsabilidad del fiduciario en su carácter de tal para el caso de haber contratado un seguro
razonable, o dentro de los previstos por la reglamentación correspondiente.

sin perjuicio de ello, el fiduciario deberá afrontar la responsabilidad en forma personal y con la
totalidad de su patrimonio para el caso de no haber contratado seguro de responsabilidad civil que
cubra los daños contra terceros.

la obligación de contratar se ve agravada con relación a la prevista por la normativa anterior, ya


que no solo se requiere la contratación de un seguro, sino que para poder eximirse de
responsabilidad con su patrimonio personal, deberán evitarse las situaciones de infraseguro, por
una cobertura que no sea completa.

Por otro lado, puede darse la situación en la cual el fiduciario deba responder por su actuación
personal con su patrimonio personal con base en una responsabilidad subjetiva, y al mismo
tiempo, con el patrimonio de afectación, como titular fiduciario de la cosa cuyo vicio o riesgo
causara el daño. en este caso, nos encontraríamos ante una obligación concurrente, regida de
acuerdo a lo previsto por el art. 850 ccyc.

Accion de los acreedores:

ARTÍCULO 1686. Acción por acreedores Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la acción
singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco pueden agredir los bienes
fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo las acciones por fraude y de
ineficacia concursal. Los acreedores del beneficiario y del fideicomisario pueden subrogarse en los
derechos de su deudor.

la norma prevé la intervención de dichos acreedores en subrogación de los derechos de sus


deudores. en consecuencia, podrán aquellos reclamar la rendición de cuentas prevista en el art.
1675 ccyc, solicitar el cese del fiduciario de acuerdo con lo dispuesto por el art. 1678, inc. a, ccyc,
así como exigir la percepción de los frutos, para el caso del beneficiario, y la entrega de los bienes,
para el caso del fideicomisario.

Deudas y liquidación:
ARTÍCULO 1687. Deudas. Liquidación Los bienes del fiduciario no responden por las obligaciones
contraídas en la ejecución del fideicomiso, las que sólo son satisfechas con los bienes
fideicomitidos. Tampoco responden por esas obligaciones el fiduciante, el beneficiario ni el
fideicomisario, excepto compromiso expreso de éstos. Lo dispuesto en este artículo no impide la
responsabilidad del fiduciario por aplicación de los principios generales, si así corresponde. La
insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a esas obligaciones, no da lugar a la
declaración de su quiebra. En tal supuesto y a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o
el beneficiario según previsiones contractuales, procede su liquidación, la que está a cargo del juez
competente, quien debe fijar el procedimiento sobre la base de las normas previstas para
concursos y quiebras, en lo que sea pertinente.

Cláusula de asunción de deudas de los otros sujetos

el artículo prevé el supuesto por el cual alguno de los sujetos intervinientes en el fideicomiso
asuma el cumplimiento, directamente o en subsidio, de las obligaciones asumidas por el fiduciario
en la gestión del patrimonio de afectación. esta disposición deberá entenderse como una garantía
personal, la que redundará en una mayor seguridad para el cumplimiento de los compromisos
asumidos con los cocontratantes por el fideicomiso.

Ahora bien, aun cuando no se encuentre previsto, resulta evidente que tanto el beneficiario como
el fiduciante podrán incorporar recursos al patrimonio fideicomitido para evitar un estado de
insolvencia.

supuesto de responsabilidad por actuación del fiduciario

la norma dispone que el fiduciario será responsable con su patrimonio personal en caso de que en
su administración exceda los límites del fideicomiso, como así también cuando con su actuación
agrave una situación de insolvencia derivada de la falta de cumplimiento de sus obligaciones en
tiempo oportuno.

Liquidación del patrimonio insolvente

Para el caso que los bienes del fideicomiso no sean suficientes para hacer frente a las obligaciones
asumidas, sean de causa contractual o extracontractual, la norma prevé la liquidación del
patrimonio de afectación, manteniendo al fideicomiso ajeno al régimen de concursos y quiebras.

el término “insuficiencia” utilizado por la norma no debe asimilarse al supuesto de “cesación de


pagos” de la normativa concursal. Aquel es un concepto más restringido que implica la relación
que se establece entre el patrimonio de afectación y las obligaciones contraídas en la ejecución del
contrato. También cabe diferenciar entre la insuficiencia definitiva —que tiene como consecuencia
la liquidación— y las temporarias que pueden ser sorteadas en el transcurso del tiempo.

Además, se modifica radicalmente el procedimiento de liquidación, dejando de lado el


extrajudicial, previsto por la ley 24.441, y remplazándolo por un proceso con intervención judicial.
este proceso de liquidación, con intervención de un juez, constituye un camino intermedio entre el
anterior proceso extrajudicial y la aplicación estricta de las normas de la ley de concursos y
Quiebras, ya que no se aplicarán automáticamente, sino en la medida en que sean pertinentes.

el art. 1687 ccyc confiere al juez interviniente amplias facultades para proceder a la liquidación y
puede aprovechar los instrumentos previstos en la normativa concursal y falencial. el proceso
judicial, además, tiene como objetivo evitar la indefensión de las partes, así como de los terceros,
en particular los acreedores, asegurando un eficaz régimen de publicidad como así también una
mejor determinación del pasivo y eventualmente una distribución del remanente entre los
beneficiarios o fideicomisarios.

Por último, a diferencia de lo establecido en la ley 24.441, el art. 1687 ccyc prevé que será el juez
quien designe quien llevará a cabo la liquidación y no el fiduciario, lo que resulta una solución
razonable si se tiene en cuenta que fue la administración de este la que llevó al estado de
insuficiencia.

Actos de disposición y gravámenes:

ARTÍCULO 1688. Actos de disposición y gravámenes El fiduciario puede disponer o gravar los
bienes fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso, sin que sea necesario el
consentimiento del fiduciante, del beneficiario o del fideicomisario. El contrato puede prever
limitaciones a estas facultades, incluso la prohibición de enajenar, las que, en su caso, deben ser
inscriptas en los registros correspondientes a cosas registrables. Dichas limitaciones no son
oponibles a terceros interesados de buena fe, sin perjuicio de los derechos respecto del fiduciario.
Si se nombran varios fiduciarios, se configura un condominio en función de lo previsto en el
artículo 1674, los actos de disposición deben ser otorgados por todos conjuntamente, excepto
pacto en contrario, y ninguno de ellos puede ejercer la acción de partición mientras dure el
fideicomiso. Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de conformidad
con lo previsto en esta norma.

Acciones:

ARTÍCULO 1689. Acciones El fiduciario está legitimado para ejercer todas las acciones que
correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos, contra terceros, el fiduciante, el
beneficiario o el fideicomisario. El juez puede autorizar al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario, a ejercer acciones en sustitución del fiduciario, cuando éste no lo haga sin motivo
suficiente.

las acciones que podrá y deberá ejercer el fiduciario son de toda índole: personales, reales y
posesorias. Incluirán, desde ya, la acción personal para reclamar la entrega de las cosas para el
caso que el fiduciante no haga la tradición o no cumpla con las formalidades en caso que la
naturaleza de los bienes lo requiera; así como reclamar la entrega del legado al heredero para el
caso de haber sido constituido por testamento. Tendrá además la facultad de ejercer todas las
acciones personales para la ejecución de los contratos que celebre en carácter de ejecutor de la
manda fiduciaria. También tendrá la potestad para ejercer las acciones reales, sea para adquirir el
dominio de las cosas que se incorporan al patrimonio cuando estas no están en poder del
fiduciante al momento de la constitución; sea para el caso de sufrir un ataque o una turbación en
su derecho una vez operada la adquisición del dominio por título y modo.

Por otra parte, puede ejercer las acciones derivadas de la posesión de los bienes para obtener la
restitución o manutención, así como también las acciones policiales.

el ejercicio por parte de los restantes sujetos del contrato de las acciones de defensa del
patrimonio se puede asimilar a la acción oblicua o subrogatoria. la norma prevé, al igual que en el
art. 18 de la ley 24.441, la autorización previa del juez cuando haya verificado que la inacción del
fiduciario no tenga motivo suficiente, lo cual brinda mayor seguridad jurídica a los sujetos que
serán demandados.

resulta evidente que la autorización a terceros para que ejerzan estas acciones no implica el cese
del fiduciario, pero otorgan una pauta determinante a los fines de evaluar el incumplimiento de las
obligaciones asumidas que deriven en su remoción, salvo, claro está, que la inacción se deba a una
imposibilidad material de cumplimiento u obrar no culpable.

Extincion del fideicomiso:

ARTÍCULO 1697. Causales El fideicomiso se extingue por:

el cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el vencimiento del plazo máximo
legal;

la revocación del fiduciante, si se ha reservado expresamente esa facultad; la revocación no tiene


efecto retroactivo; la revocación es ineficaz en los fideicomisos financieros después de haberse
iniciado la oferta pública de los certificados de participación o de los títulos de deuda;

cualquier otra causal prevista en el contrato

ARTÍCULO 1698. Efectos Producida la extinción del fideicomiso, el fiduciario está obligado a
entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, a otorgar los instrumentos y
a contribuir a las inscripciones registrales que correspondan

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