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El Carmen de Bolivar

Senor
JUEZ PROMISCUO MUNICIPAL DE EL CARMEN DE BOLIVAR (Reparto)

Referenda: ACCION DE TUTELA


ACCIONANTE: KAREN LORENA TORRES MEDINA
ACCIONADO: MUTUAL SER EPS

KAREN LORENA TORRES MEDINA, ciudadana colombiana mayor de edad, vecina de esta
municipalidad, identificada con la cedula de ciudadania, cuyo numero y lugar de expedition
aparecen con mi firma, actuando en mi nombre; ante usted respetuosamente acudo para
promover Accion de Tutela, de conformidad con el Articulo 86 de la Constitution Politica y el
Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda la protection de
los derechos constitucionales fundamentales a la Vida, Articulo 11 C.P; a la Igualdad, Articulo
13 de la C.P., y a la Dignidad Humana, Articulo 1 y SS de la C.P, asi mismo el derecho a la
Salud, Articulo 49 C.P; y a la Seguridad Social Articulo 48 C.P, en conexidad con los anteriores,
los cuales considero vulnerados y/o amenazados por la entidad accionada.

Mi peticion se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.

HECHOS

1. Soy paciente con diagnostico de OBESIDAD MORBIDA, y me encuentro afiliada al regimen


subsidiado Nivel I, de la MUTUAL SER EPS, tal y como se puede observar en mi historia
clinica.

2. Que debido a mi condicion de salud, estoy en el programa de obesidad de MUTUAL SER


EPS, con un grupo interdisciplinario de Nutricionista, medicos y otros, los cuales han
recomendado la realizacion de CIRUGIA BARIATRICA, teniendo en cuenta mi estado de
salud.

3. Que desde el 03 de Mayo del 2018 el Dr. EDWIN MARTELO GOMEZ, medico Cirugia
General, me remitio a VALORACION POR CIRUJANO BARIATRICO y la realizacion de la
CIRUGIA BARIATRICA, la cual me fue realizada los dias 10 y 24 de Agosto de 2018, por la
Dra. CATERIN AREVALO ZAMORA, de cuya valoracion, se establecio lo siguiente:

'' ANALISIS:
PACIENTE CON OBESIDAD GRADO II QUIEN ES CANDIDATA PARA PROCEDIMEINTO QUIRURGICO
CON DETERIORO EN LA CALIDAD DE VIDAD POR LUMBALGIA Y DOLOR EN LOS MIEMBROS
INFERIORES BILATERAL, ES CANDIDATA PARA TRATAMIENTO QUIRURGICO DE OBESIDAD YA
QUE HA INTENTADO POR MAS DE 2 ANOS EL MANEJO FARMACOLOGICO SIN MEJORIA, TRAE
VALORACIONES POR MEDICINA INTERNA, PSICOLOGIA, NUTRICION Y ORTOPEDIA QUIENES
AVALAN LA REALIZACION DE L PROCEDIMIENTO....................."

4. En los examenes que me ordenaron realizarme de conformidad a las ordenes medicas que
anexo, como lo fueron examen con el medico Ortopeda, establecio que tengo dificultad
Lumbalgia, por lo que programa cita por ortopedia en 2 meses.

La nutricionista Dra INGRID MARIA MERCADO MEDINA, diagnostica, como paciente con
Obesidad Morbida grado 3.

La psicologa Dra. DORA MARGARITA HERNANDEZ PEREIRA, determino en su diagnostico,


que me encuentro apta por Psicologia, y debo regresar si manejo estado de Anciedad,
Depresion o Estres.
Teniendo en cuenta lo anteriormente relacionado, en cada uno de los examenes que me
realizaron y el concepto de los distintos medicos tratantes, avalan la realizacion de la CIRUGIA
BARIATRICA, que requiero.

5. Que la CIRUGIA BARIATRICA que necesito NO es de Caracter Estetico, soy una persona
obesa que ha hecho todo lo posible e imposible por bajar de peso y no le he logrado y mi
condicion de salud esta deteriorandose debido a las multiples complicaciones que tiene el estar
tan obesa, tal y como se observa en el concepto emitido por la nutricionista y en el formato para
solicitud de procedimientos no contemplados en el acuerdo 008 de 2009, suscrito por la Dra
CATERIN AREVALO ZAMORA, quien es mi medico tratante para la cirugia, se puede constatar
que reuno los requisitos para que se me autorice la misma, los cuales ha fijado la corte
Constitucional, como lo son:

"(i) La efectiva valoracion tecnica que debe hacerse, por un grupo


interdisciplinario de medicos adscritos a la entidad, la cual debe preceder a
la orden de practica del procedimiento;
(ii) La cirugia no debe tener fines esteticos y se han debido agotar los
metodos alternativos al procedimiento tales como (ejercicios, dietas,
farmacos, terapias, etc);
(iii) El consentimiento informado del paciente, que consiste en el deber que
asiste a los profesionales de la ciencias medicas de informar, en forma
clara y concreta, los efectos de la cirugia que el paciente se va a practicar,
para que manifieste de manera libre y espontanea su voluntad de
someterse al mismo, y
(iv) El respeto del derecho al diagnostico en un plazo oportuno"

Todos estos requisitos, se encuentran consignados claramente en mi historia clinica, la cual


anexo a la presente accion de Tutela.

6. el dia 20 de Septiembre de 2018, el comite Tecnico Cientifico de la EPS MUTUAL SER,


mediante acta 46107, rechaza la solicitud de mi medico tratante para realizar CIRUGIA
BARIATRICA, argumentando que no tengo mas de 2 ahos de diagnostico, que no padezco
Diabetis tipo 2, la apnea obstructiva del sueho(AOD), el sindrome de hipoventilacion-obesidad
(SHO), y Sindrome de pickwick, desestimando, el criterio del grupo interdisciplinar de medicos,
que me han valorado y que se encuentran adscrito a este EPS, los cuales han diagnosticado
que soy paciente con grado II de Obesidad, con Lumbalgia y dolor en miembros inferiores por
mi sobre peso, lo cual dia tras dia va deteriorando mi calidad de vida, pues no se requiere que
la obesidad Morvidad que padezca me cause un daho irreversible, para realizar el
procedimiento, el espiritu de mi diagnostico pretende con el procedimiento evitar llegar a sufrir
las enfermedades anteriormente relacionadas.

7. Que la no realizacion de la CIRUGIA BARIATRICA de MANERA PRIORITARIA, el no


cubrimiento del 100% de la misma, y de toda la ATENCION INTEGRAL que se derive de mi
enfermedad, vulnera mi condicion de salud y por conexidad corre peligro mi vida, y desmejora
mi estado de salud y calidad de vida.

8. Que para el control y manejo de mi enfermedad es necesario garantizar la correcta, oportuna


y continua atencion a la misma y garantizar los medicamentos y tratamientos necesarios segun
mi estado de salud.
9. Que requiero de la realizacion de la CIRUGIA BARIATRICA, todos los procedimientos
que necesite luego de la cirugla, citas de control, cirugias de reconstruccion,
medicamentos del cubrimiento del 100% de la misma, y de toda la ATENCION INTEGRAL que
se derive de mi enfermedad, pruebas diagnosticas y los medicamentos requeridos para el
cubrimiento de la misma sin tener en cuenta que no se encuentren dentro del POS.

10. Que segun LEY 972 DE 2005, dice "Articulo 1°. El Estado y el Sistema General de
Seguridad Social en Salud, garantizara el suministro de los medicamentos, reactivos y
dispositivos medicos autorizados para el diagnostico y tratamiento de las enfermedades
ruinosas o catastroficas, de acuerdo con las competencias y las normas que debe atender cada
uno de ellos."

11. Que no me encuentro en condiciones economicas de sufragar el costo de la realizacion de


la CIRUGIA BARIATRICA, todos los procedimientos que necesite luego de la cirugia,
citas de control, cirugias de reconstruccion, medicamentos ni las demas eventualidades
referentes a mi condition de salud; que ademas se reglamenta el Acuerdo 0260 de 2004,
Articulo 6°., paragrafo 2°. la excepcion del pago de las cuotas moderadoras para la
atencion de patologias que requieran de un control permanente, y en el Articulo 7°. Se
regula que las enfermedades de alto costo o catastroficas estan exentas de copagos.

12. Que de acuerdo al bloque de Constitucionalidad es importante destacar, la primacla de los


derechos sustanciales del individuo, sobre los derechos procedl mentales.

13. Que solicito al senor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud,
para su respectiva vigilancia y control, y su eventual sancion.

PETICION

1) Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas,


respetuosamente solicito al Senor Juez ordenar a MUTUAL SER EPS, me autorice y
realice de Manera Urgente, la realizacion de la CIRUGIA BARIATRICA, todos los
procedimientos que necesite luego de la cirugia, citas de control, cirugias de
reconstruccion si llegare a necesitar, medicamentos, me cubra el 100% de la misma
y de toda la ATENCION INTEGRAL que se derive de mi enfermedad, las pruebas
diagnosticas y los medicamentos requeridos para el cubrimiento de la misma sin tener
en cuenta que se encuentren fuera del POS, y ademas no me sean exigidos los copagos
y las cuotas moderadoras, que ademas se reglamenta el Acuerdo 0260 de 2004,
Articulo 6, paragrafo 2°. La excepcion del pago de las cuotas moderadoras para la
atencion de patologias que requieran de un control permanente, y en el Articulo 7o
se regula que las enfermedades de alto costo o catastroficas estan exentas de
copagos.

2) Asl tambien, prevenir a MUTUAL SER EPS, que puede repetir por los costos que pueda
incurrir en el cumplimiento de esta tutela, en contra del Fondo de Solidaridad y Garantla
(FOSYGA), en los terminos senalados en esta tutela, y ademas tomar las medidas que
sean del caso para sancionar a la EPS, segun la LEY 972 de 2005

CONSIDERACIONES

Que la no autorizacion por parte de MUTUAL SER EPS, para la realizacion de la CIRUGIA
BARIATRICA y de todos los procedimientos que necesite luego de la cirugia, citas de
control, cirugias de reconstruccion, medicamentos, el no cubrimiento del 100% de la
misma, y de toda la ATENCION INTEGRAL que se derive de mi enfermedad; me vulneran
derechos fundamentales consagrados en la Constitution Politica.

Que segun LEY 972 DE 2005, dice "Articulo 1°. El Estado y el Sistema General de Seguridad
Social en Salud, garantizara el suministro de los medicamentos, reactivos y dispositivos
medicos autorizados para el diagnostico y tratamiento de las enfermedades ruinosas o
catastroficas, de acuerdo con las competencias y las normas que debe atender cada uno de
ellos."

Que es indispensable la atencion de manera inmediata.

En Sentencia No. T-013 de enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, senalaba:" ... El derecho
a la salud por estar en inmediata conexion con el derecho a la vida, como un derivado
necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona humana desde el
momento mismo de su concepcion hasta su muerte, derecho que implica conservar la plenitud
de sus facultades fisicas, mentales y espirituales; y poner todos los medios ordinarios al alcance
para la prevencion de las enfermedades, asi como para la recuperacion...".

Segun fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal "Es que la
EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los propios organismos responsables
de la prestacion del servicio publico de la Seguridad Social, el estado y los particulares. Ella es
reiterada por el Articulo 209 de la Carta como principio rector de la gestion administrativa.
Implica asi mismo la realizacion del control de los resultados del servicio. En cuanto a la
SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR JUSTICIA,
QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la UNIVERSALIDAD,
esta se relacion con la COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las personas tienen
derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un atributo y un fin
inherente de la persona, no es entonces concebible que unas personas gocen de vida digna y
otras no.

Que en Sentencia No. T-60266 (17-05-12)


CONSIDERACIONES DE LA CORTE. "2.1.3. As!pues, considerando que "son fundamentales
(i) aquellos derechos respecto de los cuales existe consenso sobre su naturaleza fundamental y
(ii) todo derecho constitucional que funcionalmente este dirigido a lograr la dignidad humana y
sea traducible en un derecho subjetivo", la Corte senalo en la sentencia T-859 de 2003 que el
derecho a la salud es un derecho fundamental, 'de manera autonoma', cuando se puede
concretar en una garantla subjetiva derivada de las normas que rigen el derecho a la salud,
advirtiendo que algunas de estas se encuentran en la Constitucion misma, otras en el bloque de
constitucionalidad y la mayorla, finalmente, en las leyes y demas normas que crean y
estructuran el Sistema Nacional de Salud, y definen los servicios especlficos a los que las
personas tienen derecho
.1Concretamente, la jurisprudencia constitucional ha senalado que el acceso a un
servicio de salud que se requiera, contemplado en los planes obligatorios, es derecho
fundamental autonomo. En tal medida, la negacion de los servicios de salud
contemplados en el POS es una violacion del derecho fundamental a la salud, por
tanto, se trata de una prestacion claramente exigible y justiciable mediante accion
de tutela.2 La jurisprudencia ha senalado que la calidad de fundamental de un
derecho no depende de la v^a procesal mediante la cual este se hace efectivo.3"

Igualmente en Sentencia T-148/99 de la Corte Constitucional, Sala de Revision de Tutelas se


declara: "Se reitera la jurisprudencia de la Corte Constitucional segun la cual, los beneficiarios
del Sistema de Salud no tienen que padecer los inconvenientes de tipo presupuestal afrontados
por las entidades encargadas de prestar el servicio. Los pacientes que, como en el presente
caso, estan sometidos a riesgo, no pueden ver obstaculizado o impedido su tratamiento medico
por razon de los tramites internos adelantados entre las entidades de salud. Estos
procedimientos burocraticos deben ser ajenos a la prestacion del servicio y, por tanto, no deben
afectar la proteccion ofrecida por el Estado en esta materia.

Ademas ha dicho la jurisprudencia, quien presta un servicio de salud no debe efectuar acto
alguno que pueda comprometer la continuidad del servicio y en consecuencia la eficiencia del
mismo. Es obligacion primordial, tanto de las entidades estatales como de los particulares que
participen en la prestation del servicio publico de salud, garantizar su continuidad.".

Las EPS estan obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus afiliados,
OBLIGANDOSE ADEMAS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS NORMAS DE ETICA
MEDICA EN LA PRESTACION DE LOS SERVICIOS MEDICOS Y DISPONER LA PRACTICA
DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA PRESTACION DE LOS CORRESPONDIENTES
SERVICIOS EN SUS INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS QUE
SEA NECESARIO, a traves de OTRAS INSTITUCIONES (Publicas y Privadas) con las cuales
podra subcontratar la atencion.

Las autoridades, entonces, estan instituidas para proteger toda persona en su vida, entendida
esta en sentido de "VIDA PLENA". La integridad flsica, slquica y espiritual, la salud, el mlnimo
de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida
integra. Es que "... la seguridad y la prevision social tienen por objeto la protection de la
poblacion contra las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad economica... " .

En forma general, se define la Seguridad Social como "un conjunto de medidas tomadas por la
sociedad y en primer lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados medicos
necesarios, asl como para asegurarles los medios de vida en caso de perdida o reduccion
importante de los medios de existencia, causados por circunstancias no propiamente creadas
voluntariamente.

Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS, EXIGENCIAS
Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACION, LA PRESTACION DE UN
SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON FUNDAMENTO EN LOS PRINCIPIOS DE
IGUALDAD, MORALIDAD, EFICACIA, ECONOMIA, CELERIDAD, IMPARCIALIDAD Y
PUBLICIDAD (C.P. 209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN EL CASO
CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACION DEL SERVICIO
PUBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN APORTAR TODOS LOS
MEDIOS QUE HAGAN MAS ACCEQUIBLE PARA LAS PERSONAS EL ACCESO DE ESTOS
DERECHOS DE ASISTENCIA PUBLICA Y SOCIAL.

Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte tambien ha sostenido que:"


... el derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad humana y
del Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no solo la facultad de neutralizar las
situaciones violatorias de la dignidad humana, y de exigir asistencia y proteccion por parte de
personas o grupos discriminados, marginados o en circunstancias de debilidad manifiesta, sino
que, sobre todo pretende garantizar la igualdad de oportunidades en una sociedad que como la
nuestra es injusta y desigual...".

Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en el accionante la dilacion y el no


suministro de lo ordenado por el medico tratante, la Corte cree que el perjuicio que la accion de
tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que no es necesario que la
potencialidad de la causa dahina se haya agotado o pueda agotarse; por esto cuando se hace
evidente la posibilidad de un perjuicio que solo sea susceptible de compensacion mediante un
pago dinerario o cuando tal perjuicio esta en curso, aunque no se haya agotado, es
precisamente cuando cabe la Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se
cause daho en otra forma irreparable o de que continue produciendose.

Cabe resaltar la position de la corte constitucional, sala cuarta, en Sentencia T-223 del 5 de
Abril de 1997."En los casos en que la (EPS), se niega a suministrar una droga indispensable a
un paciente, aduciendo la Ley 100 de 1993 y el Decreto 1938 de 1994, se dice que la atencion
prestada por la mencionada entidad es incompleta o no se cihe a las prescripciones del medico.

Asi mismo la Ley 100 de 1993, en su "ARTICULO 187. DE LOS PAGOS MODERADORES. "
Los afiliados y beneficiarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud estaran sujetos
a pagos compartidos, cuotas moderadoras y deducibles. Para los afiliados cotizantes, estos
pagos se aplicaran con el exclusivo objetivo de racionalizar el uso de servicios del sistema. En
el caso de los demas beneficiarios, los pagos mencionados se aplicaran tambien para
complementar la financiacion del Plan Obligatorio de Salud.

En ningun caso los pagos moderadores podran convertirse en barreras de acceso para los mas
pobres. Para evitar la generacion de restricciones al acceso de la poblacion mas pobre, tales
pagos para los diferentes servicios seran definidos de acuerdo con la estratificacion
socioeconomica y la antiguedad de afiliacion en el sistema, segun la reglamentacion que adopte
el Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud...

PARAGRAFO. Las normas sobre procedimientos de recaudo, definition del nivel


socioeconomico de los usuarios y los servicios a los que seran aplicables, entre otros, seran
definidos por el Gobierno Nacional, previa aprobacion del Consejo Nacional de Seguridad
Social en Salud."

Y por ultimo, que segun Acuerdo 0260 de 2004, en su "ARTICULO 6°. PARAGRAFO 2° Y
ARTICULO 7o. SERVICIOS SUJETOS AL COBRO DE COPAGOS. Podran aplicarse copagos
a todos los servicios contenidos en el plan obligatorio de salud, con excepcion de:

1. Servicios de promocion y prevencion.


2. Programas de control en atencion materno infantil.
3. Programas de control en atencion de las enfermedades transmisibles.
4. Enfermedades catastroficas o de alto costo.
5. La atencion inicial de urgencias.
6. Los servicios enunciados en el articulo precedente."

PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias

1. Copia Cedula de Ciudadanla.


2. Copia Ordenes de Controles Medicos
3. Copia Orden Cirugla.
4. Copia del Acta 46107 del Comite Tecnico Cientlfico de MUTUAL SER EPS.

JURAMENTO

Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos no he
presentado peticion similar ante ninguna autoridad judicial.

NOTIFICACIONES

A MUTUAL SER EPS: Calle 25 entre carrera 48 y 49 El Carmen de Bollvar.

Yo recibire notificaciones en la Secretaria de su despacho o en Ciudadela de la Paz MZ G LT #


1 EL CARMEN DE BOLIVAR, CELULAR 3205545776.
Correo electronico: luchoboy21@hotmail.com

Atentamente,

KAREN LORENA TORRES MEDINA


C.C 45648903 de El Carmen de Bolivar

LR

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