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TRABAJO DE GRADO
DIRECTOR
I. INTRODUCCION
1. Derechos humanos
2. Derechos fundamentales
III. ANTECEDENTES
1.2.1.1. Fuentes
1.2.1.2. Su finalidad
2
1.2.1.3. Su valor consuetudinario
1.2.2.1. Fuentes
1. Derecho de Gentes
3
2.9. La Asamblea Nacional Constituyente de 1991
ADICIONALES
1. El pasado
2. El presente
4
5. Perspectivas actuales
VII. CONCLUSIONES
VIII. BIBLIOGRAFIA
5
I. INTRODUCCION
El ser humano ha vivido siempre en constante conflicto con sus semejantes. Pero,
afán por convivir de manera pacífica con los demás, ha creado reglas que diriman
protección de éstos. Han existido acuerdos y tratados que regulan estas actividades,
pero también han surgido elementos de tipo político e ideológico que se convierten
en serios obstáculos para estas tareas humanitarias y que, mientras son discutidos,
dejan a su paso víctimas que se quedan sin atención, es decir, sin su derecho a ser
protegidas.
conciencia pública.
6
Este derecho es entonces una ética y obliga a todos los seres humanos con tanta
es por eso que ha suscitado tantas dudas, hasta el punto de no saberse si se trata
Humanitario proviene del Derecho Natural y que por esto se debe respetar, en toda
como Colombia, donde la situación de conflicto interno es tan grande, que cada vez
debe tomar todas las medidas que estén a su alcance para que los ciudadanos
conozcan los derechos y las limitaciones que las normas les señalan.
7
Por la importancia concreta que tiene para Colombia el Derecho Internacional
nacional.
8
II. CONCEPTOS BASICOS
1. DERECHOS HUMANOS
De acuerdo con el tratadista José Aldemar Mosquera los derechos humanos son:
Estos derechos no pueden ser restringidos ni por los individuos, ni por los
gobernantes, y deben ser respetados tanto por los unos como por los otros.
Son universales, congénitos, inalienables e inviolables. Entre otros, son los derechos
asociación, etc.” 1
2. DERECHOS FUNDAMENTALES
Es el profesor Antonio Truyol quien mejor los sintetiza afirmando “Decir que hay
posee por el hecho de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad; derechos
1
Mosquera Lara, José Aldemar, Pedagogía de la Constitución, Fenalco, Bogotá, 1994
9
que le son inherentes, y que, lejos de nacer de una concesión de la sociedad
Señala también el doctor José Aldemar Mosquera que son las “Facultades básicas y
determinar sino en cada caso concreto, atendiendo tanto la voluntad expresa del
con los principios y valores que informan toda Constitución... Ello implica un análisis
Se podría casi que llegar a decir que son los mismos derechos humanos.
2
Truyol y Serra, Antonio, Los Derechos Humanos, Editorial Tecnos, Madrid, 1977
3
Mosquera Lara, José Aldemar, Pedagogía de la Constitución, Fenalco, Bogotá, 1994
4
Madrid Malo Garizabal, Mario “Algunas precisiones sobre la violación de los Derechos Humanos en
Colombia” Defensoría del Pueblo, Bogotá 1993
10
Sus principales fuentes son la Declaración Universal de los Derechos del Hombre de
Angarita Barón).
5
Madrid Malo Garizabal, Mario “Algunas precisiones sobre la violación de los Derechos Humanos en
Colombia” Defensoría del Pueblo, Bogotá 1993
11
5. DELIMITACION ENTRE DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO (D.I.H.) Y
Existen diferentes puntos desde donde se puede hacer el análisis y los vemos así:
El D.I.D.H. tiene como destinatario únicamente a los Estados, mientras que el D.I.H.
no solo tiene a los Estados, sino a todo aquel que sea parte en un conflicto armado
Para el D.I.D.H. solo tienen relevancia jurídica los actos ilícitos cuya responsabilidad
- Los actos ilícitos cuya responsabilidad es del Estado por tener como autores a
personas que combatían a su favor dentro de una guerra declarada o cualquier otro
No tienen relevancia jurídica para el D.I.D.H. los atentados contra los derechos de la
persona que no comprometan la responsabilidad del Estado, como por ejemplo los
homicidios u otros actos ilícitos que cometan los particulares por su propia cuenta,
sin hallarse presionados por las autoridades ni con su complicidad. Para el D.I.H. por
12
En el D.I.D.H. son las autoridades internacionales quienes tienen competencia para
conocer los actos ilícitos que lo quebrante, mientras que para el D.I.H. la
competencia está asignada a las Estados, quienes deben tener medios legislativos
Sin embargo hay veces en que concuerdan, como cuando el D.I.D.H. prohibe el
genocidio y el D.I.H. prohibe dar muerte a una persona protegida. O, como es lógico,
cuando protegen esos derechos inherentes a cada persona que llamamos derechos
fundamentales.
13
III. ANTECEDENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
La guerra ha sido y siempre será una forma de relación social, y es por esto que ha
Las primeras leyes sobre la guerra se dieron en la China clásica cuando Sun Tzu
escribió “El arte de la guerra” (Siglo V a.c.), manual sobre planes, tácticas y
maniobras de la guerra.
Hizo luego Roma su aporte con la formulación del ius gentium o derecho de gentes
guerra justa, la cual más tarde sería reformulada por San Agustín.
prisioneros de guerra.
El más importante aporte español fue el Vigayet que era un código de leyes de
guerra (año 1280). Después vendría Francisco de Vitoria (español), quién analizó
humanitariamente las leyes de la guerra. Otro español sería Diego García de Palacio
guerra.
14
Hugo Grocio, considerado el padre del derecho de gentes, trató el problema de la
Continuarían en el siglo XVIII Emerico de Vattel, Jorge Federico von Martens y Jean
mediante decreto, darle trato igualitario a todos los soldados, fueran franceses o
A pesar de que el derecho internacional sea tan poco formal, se hace necesario
expresarlos positivamente para poder obligar a los Estados a que los suscriban.
1.2.1.1. Fuentes
15
Los medios de combate que causen sufrimiento o daños innecesarios son
prohibidos.
Las armas y medios que causen daños excesivos a las personas civiles son
prohibidos.
bombardeo indiscriminado.
utilizar técnicas de modificación ambiental con fines militares y otros fines hostiles y
Como se expresó en el capítulo II este derecho trata sobre las normas relativas a la
16
1.2.1.1.2.1 Enunciación de los Convenios
Para mejorar la suerte de los heridos, enfermos y naúfragos de las Fuerzas Armadas
en el mar.
El Protocolo II, que regula la protección y asistencia de las personas que puedan
17
1.2.1.2. Finalidad
y II, que vienen a ser una reafirmación de los principios de las Convenciones de La
Haya de 1899 y 1907 y empiezan a sentar preceptos para la protección del medio
Es posible aplicar las normas y principios previstos para los conflictos internacionales
en un conflicto interno? Con esta pregunta creemos que vamos a poder resolver el
dilema de saber si las partes pueden o no utilizar medios de los cuales habían
Es pertinente aclarar que, como lo habíamos dicho antes, el artículo tercero común a
los Convenios de Ginebra y el Protocolo II son las únicas normas aplicables a los
Ginebra y que el simple respeto por ciertas normas humanitarias, elevan a categoría
consuetudinario. (Es preciso anotar que lo único que hacen los convenios es
18
general, podríamos decir que estos se pueden hacer exigibles así los Estados no
sean signatarios.
Como conclusión podemos agregar que el derecho de los conflictos armados debe
mismo.
momento los rechazan, pero a la vez siempre se encuentran temerosos al tener que
aplicarlos. Por qué? Piensan que al hacerlo estarían cambiando el status de los
rebeldes y a la vez estarían reconociendo un conflicto armado interno, caso que los
soberanía del Estado quien es el que está obligado internacionalmente. Los otros
6
Sentencia C-225 de 1995 de la Corte Constitucional: la cual además habla sobre la Naturaleza Imperativa
del Derecho Internacional Humanitario, el alcance de su imperatividad, su incorporación automática al
ordenamiento interno y su aplicabibilidad.
19
rebelde, sino que lo que se quiere es que se apliquen normas inherentes a toda
1.2.2.1. Fuentes
adoptar esta declaración de una manera general y amplia. Serían otros pactos,
cumplimiento.
Declaración de 1948
20
o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, la Convención sobre los Derechos del
COLOMBIANA
1. DERECHO DE GENTES
doctrina no se pone de acuerdo, por que es algo que no está definido de manera
pero no es comprobable. Le describía Miguel Antonio Caro como: " un derecho que
nadie conoce, una ley que no está escrita en parte alguna y que poco o nada se dife-
21
para las relaciones jurídicas que se configuraban entre ciudadanos romanos, y otro
Humanitario (o de Ginebra).
la referencia que sobre el tema hace el ex presidente López Michelsen, para quien
7
Caro Miguel Antonio, Estudios Constitucionales y jurídicos, - Primera y segunda serie, Instituto Caro y
Cuervo, Yerbabuena, 1986
8
“Nuestra patria había acogido desde 1881 el Derecho de Gentes o leyes de la guerra en el Código Militar de
1881, bajo la Federación. Lo había incorporado en la legislación doméstica bajo la Constitución de 1886, por
medio de la Ley 87 de 1887, y lo había mantenido inclusive en el Código Penal Militar de 1931”.
22
Gentes o Derecho Internacional Humanitario fue en la Constitución de Rionegro de
cual resulta bastante claro: “El derecho de gentes hace parte de la legislación
cristianas y civilizadas”.
legislación.
así como en los “Pactos de Trujillo” suscritos entre nuestro libertador Simón Bolívar y
Derecho Humanitario.
Briceño Méndez y JG Pérez: “... autorizo a ustedes para que, conforme al Derecho
de Gentes mas lato, entablen y concluyan un tratado con los negociadores del
gobierno español, a fin de evitar a la humanidad el sacrificio que hacen de ella los
23
canjeables inclusive los espías, conspiradores y desafectos; porque en la guerras
civiles es donde el derecho de las gentes debe ser mas estricto y vigoroso, a pesar
años antes había sido firmado el decreto de guerra a muerte, Morillo y Bolívar el
por la propia mano del libertador. Resume Bolívar las características del tratado en
carta a P. De Lacroix: “tratado santo, humano y político que ponía fin a aquella
“Artículo 1: La guerra entre España y Colombia se hará como la hacen los pueblos
civilizados...
Art. 5: ... no podrán los retenidos o combatientes ser castigados con pena capital”
Conforme al derecho de gentes este puede ser uno de los primeros antecedentes de
anteriormente.
9
Tomado de “Derecho Humanitario para Colombia” de Alejandro Valencia Villa, Defensoría del Pueblo,
Bogotá, 1994.
24
Fue suscrito entre el presidente conservador Mariano Ospina Rodríguez (Presidente
orden público, por violar estas el pacto federal, corta sus relaciones con la
Luego de varias batallas, Mosquera invita a los jefes de los ejércitos conservadores a
de la confederación...
25
El Presidente Ospina no aceptó la esponsión de Manizales por varias razones:
incumplimiento.
lo anterior se sintetiza en que fueron dos los argumentos que uso Ospina para no
Mosquera y por el otro afirmaba que no había norma legal que le permitiera.
Fue por esta razón por la que en Rionegro Mosquera abogara de manera tan
Los combates entre Mosquera y las fuerzas del gobierno estaban desangrando al
En este armisticio se decretaba un cese de las hostilidades por seis días, se decía
26
nuevamente, por no "estar facultado por la ley" para celebrar acuerdos de paz;
además por que en este armisticio, se reconocía a Mosquera como Gobernador del
Cauca, cargo del cual ya había sido suspendido por la Corte Suprema; con estas dos
aplicación del derecho de gentes en los conflictos, por no existir en ese entonces una
91, por medio del cual se incorporó el derecho de gentes a la legislación interior del
país.
Don Aquileo Parra hace una breve narración de los que fue durante la convención el
modo franco fue aceptada por la Convención; y después de mucho discutir, los
27
precisos términos por el diputado Ferro, fue adoptado, y vino a ser el célebre artículo
casos de guerra civil. En consecuencia, puede ponerse término a ésta por medio de
tratados entre los beligerantes, quienes deberán respetar las prácticas de las
De este modo se dictó una regla de conducta para esos casos, mucho más que la
Constitución de 1886.
28
referencia a que si se llegaba a presentar una invasión extranjera o hubiese un caso
Derecho de Gentes...".
Sobre éste tema vale la pena transcribir apartes de los comentarios que hiciera en
las relaciones entre los beligerantes en guerra civil, no dejaría de hacerse así, como
Las autoridades de los Estados no pueden aplicarlo sino como agentes de ese
gobierno.”10
Vale la pena adicionalmente transcribir un valioso aporte que hiciera Miguel Antonio
Caro11, en voz de Felipe Angulo durante la Corte Marcial a la que fueron sometidos
“ La invocación del derecho de gentes, no es ley penal sino regla social de conducta,
para dirimir contiendas políticas internas o para terminarlas sin apelar al derecho
10
Rafael Rocha Gutiérrez, La veradera y la falsa democracia, Biblioteca del Banco Popular, Bogotá, 1974.
29
el de la conquista o exterminio; cristianamente sólo se justifica como derecho de
Es para Caro el derecho de gentes “el derecho de los conflictos armados, aquel que
democrático y justo, llevando al país a la guerra de los mil días. El fin de la guerra de
libertad y perdón para liberales que depusieran las armas, se daba libertad a los
1902) a su vez contiene varios artículos que deben ser mencionados: el gobierno
competencia del poder judicial para promover y hacer efectiva responsabilidades por
11
Miguel Antonio Caro, Estudios Constitucionales y Jurídicos, Primera y Segunda serie, Instituto Caro y
Cuervo, Yerbabuena, 1986.
30
2.7. El artículo 33 del acto legislativo Nº3 de 1910
Esta fue la primera modificación que sufrió el artículo 121 de la Constitución de 1886,
se decía refiriéndose a las facultades que tenía el presidente para conjurar una crisis
defender los derechos de la Nación… ", a su vez el nuevo artículo rezaba en ese
mismo sentido: "… el Gobierno tendrá, además de las facultades legales, las que
conforme a las reglas aceptadas por el Derecho de Gentes, rigen para la guerra
entre naciones."
Tratadistas como el colombiano Valencia Villa consideran que esta nueva fórmula lo
12
Tomado de “Derecho Humanitario para Colombia” de Alejandro Valencia Villa, Defensoría del Pueblo,
Bogotá, 1994.
31
2.8. El artículo 42 del acto legislativo Nº1 de 1968
llega la variación introducida por el artículo 42 del acto legislativo 3 de 1910 (última
Mediante esta redacción se hace claridad sobre las atribuciones de que queda
se presente guerra o turbación del orden público, y por ello de aplicación preferente y
obligatoria.
Se podría decir que se amplían las facultades al incluir la posibilidad de hacer uso de
decirse que quedaría el presidente "… investido de las facultades que le conceden
las leyes… ", se colige que dentro de estas facultades se incluían naturalmente
32
2.9. La Asamblea Nacional Constituyente de 1991
aclaraciones.
estado de perturbación, incluye los Estados de Excepción, y los divide en: guerra
el de emergencia.
una referencia al derecho de gentes: Art 214 Numeral 2: "No podrán suspenderse los
reglas del derecho internacional humanitario. Una ley estatutaria regulará las
facultades del gobierno durante los estados de excepción y establecerá los controles
judiciales y las garantías para proteger los derechos, de conformidad con los
33
Durante las discusiones tendientes a redactar el articulado final hubo muchas
ponencias que hacían alusión al Derecho de Gentes. Tratándose del artículo antes
orden. Sin embargo, menciona los derechos que de ninguna manera son
mejor comprensión del artículo 214, es que las reglas del derecho internacional
referida a todos los casos, logrando así generar una aplicación extensiva y no
34
anterior, hubiera sido ideal que de manera expresa se mencionara que las
pudiendo así darse tratados entre los beligerantes que permitieran de manera
caso se respetarán las reglas del derecho internacional humanitario… ", ésto con
impulsado una propuesta que lograra humanizar ésta guerra, que ellos mejor que
nadie conocen.
(Protocolo II)”.
35
Los principales fundamentos en que se basó la ponencia del Dr. Alejandro Martínez,
interno
hecho los pueblos en cuanto a que las normas de derecho internacional humanitario
son parte integrante del Ius Cogens o normas imperativas del derecho internacional
su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser
modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el
mismo carácter” (Artículo 53, Convención de Viena de 1969 sobre el Derecho de los
tratados).
al carácter imperativo de los principios axiológicos que hacen que el DIH integre el
Ius Cogens.
36
La aplicabilidad del Protocolo II y la soberanía del Estado colombiano.
primacía de los derechos de la persona. Por otra parte la constitución señala que “en
todo caso se respetarán las reglas del derecho internacional humanitario” dando así
una plataforma adecuada para la inclusión del Protocolo II en el marco de las leyes
de las personas y desde un punto de vista mas general, las partes enfrentadas en un
la persona humana.
y democrática. Con respecto a los conflictos armados, el deber del estado es evitar
que se presenten, para ello debe establecer mecanismos que permitan que los
El derecho humanitario busca que las partes en contienda adopten medidas para
37
La protección de la población no combatiente y las obligaciones de las partes en
conflicto
A pesar de que el Protocolo II no incluye una norma que de manera expresa proteja
a los mismos, puesto que este tipo de normas son una expresión del principio de Ius
Colombiano.
38
V. LOS CONVENIOS DE GINEBRA Y SUS PROTOCOLOS ADICIONALES
"En caso de conflicto armado sin carácter internacional y que surja en el territorio de
una de las Altas Partes contratantes, cada una de las partes contendientes tendrá la
miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas que
hayan quedado fuera de combate por enfermedad, herida, detención o cualquier otra
causa, serán en toda circunstancia, tratadas con humanidad, sin distinción alguna de
mencionadas:
todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, torturas y suplicios,
b) la toma de rehenes
degradantes,
d) las condenas dictadas y las ejecuciones efectuadas sin juicio previo emitido por un
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2. Los heridos y enfermos serán recogidos y cuidados.
Las partes contendientes se esforzarán, por otra parte, en poner en vigor por vía de
convenio.
Como se puede observar éste texto establece principalmente los siguientes puntos:
confrontaciones internas. Según Valencia Villa, son cuatro las partes que deben ser
13
Tomado de “Derecho Humanitario para Colombia” de Alejandro Valencia Villa, Defensoría del Pueblo,
Bogotá, 1994.
40
Ambito de aplicación material
Se refiere éste punto a los beneficiarios del Artículo 3, esto es: aquellas personas
partes en confrontación, cuando estas son ajenas al mismo, bien por haber sufrido
Se refiere a los derechos humanitarios mínimos que deben ser respetados: la vida, la
así:
Se faculta e impulsa el que organizaciones que no estén vinculadas con las partes
41
En el último parágrafo se permite una invocación directa de cualquiera de los
permite ampliar las garantías y beneficios que se puedan pretender con la aplicación
del artículo.
Como se puede observar, el Artículo 3 común resulta beneficioso para las partes,
de las leyes internas del país, lo que permite que la forma de organización política,
que no esté vinculada al conflicto, así haga parte de alguna de las partes en conflicto
de Ginebra.
42
completamente contradictorio, sin embargo las razones detrás de esta decisión eran
justificadas:
protocolo, dice en síntesis: "El presente protocolo… se aplicará a todos los conflictos
territorio de una Alta Parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas
responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita
conveniencia ante actos vandálicos o ante agresiones justas de las fuerzas militares
del estado.
de un mando responsable?
2. Quién define con claridad que se ejerce "control" sobre una parte del territorio?
43
3. Quién establece cuándo se trata de operaciones militares sostenidas y
concertadas?
población civil, siendo ésta la mas afectada por el conflicto interno del país.
El Dr. Hector Charry dijo en su momento: "La aplicación de los diferentes términos
gobiernos de mantener o restablecer por todos los medios legítimos la ley y el orden,
motivar la no suscripción del Protocolo II, el mismo era realizado con un marcado
que realmente convenía al país desde el punto de vista práctico, del conflicto que se
vivía, del poder que tenían los entes armados y principalmente del daño que le
causaban a la nación.
14
Aclaración de la delegación colombiana encabezada por el embajador Héctor Charry Samper durante la
Conferencia de 1977, archivo del Cómite Internacional de la Cruz Roja.
44
Posteriormente el Ministerio de Defensa15 de manera más razonada sostiene que el
Años mas tarde el presidente López Michelsen16 expresa de manera tácita que la
afirmación resulta un poco débil es conveniente mencionar las razones que expresa
conveniente firmar la adhesión a los protocolos con reservas antes que dejar en la
15
“Héctor Charry Samper aclara imprecisiones”, El Tiempo, noviembre 30 de 1978.
16
Alfonso López Michelsen “La victoria no está a la vuelta de la esquina”, El Tiempo, noviembre 4 de 1988.
45
Las bases fundamentales de los Convenios y protocolos son el respeto a la vida y a
causa de enfermedad, herida, cautiverio o por cualquier otro motivo) deben ser
normas humanitarias.
Los convenios y los protocolos son aplicables en toda circunstancia, tan pronto como
internacional en el cual solo se aplican ciertas normas. Siendo adecuado anotar que
en todos los casos se debe salvaguardar los principios de derecho humanitario. Así
tortura, los castigos corporales, las mutilaciones, los atentados contra la dignidad
personal, la toma de rehenes, los castigos colectivos, las ejecuciones efectuadas sin
juicio previo, las represalias contra las personas y bienes protegidos (heridos,
46
enfermos, náufragos, personal y servicio sanitario, personal y servicios de protección
Por otra parte, nadie puede ser obligado a renunciar, ni podrá renunciar
voluntariamente a los derechos que le otorgan los convenios y todas las personas
atendería a los heridos propios. Si el adversario resulta muerto, éste deberá ser
protección de las unidades sanitarias y médicas (así estén bajo el control de civiles,
47
materiales, establecimientos, instalaciones y medios de transporte especiales
unidades sanitaria o médicas (cruz roja, media luna roja), deberá ser estrictamente
orden de atención a los pacientes en contra de las prioridades que consideren los
guerra.
Según el tercer convenio de Ginebra (1949) y el protocolo adicional número uno, los
uniforme o distinción).
contienda, no de las unidades militares especiales que realicen la captura, como tal
Por último, el texto del III Convenio de Ginebra (sobre trato debido a los prisioneros
48
a fin de que en todo momento éstos puedan tener conocimiento sobre sus derechos
y deberes.
siempre presente que la guerra ha sido, es y será el acto más irracional del hombre.
derecho de las partes en conflicto a elegir medios de hacer la guerra. De ahí, que
Tampoco se podrá utilizar la presencia de personal civil para proteger o cubrir zonas
insignias reconocidas (cruz roja, media luna roja, bandera blanca, crucifijo, etc.) de
potencia no involucrada).
49
No podrá atacarse al enemigo que quede fuera de combate, se rinda o manifieste la
intención de rendirse.
Siempre se deberá hacer una distinción entre la población civil y los combatientes,
así como entre los bienes que pertenezcan a uno y otro, y de manera consecuente
Será considerada persona civil, aquella que no pertenezca a las fuerzas armadas, y
bien civil aquel que no contribuye eficazmente a la acción militar y cuya destrucción
Los bienes culturales, las instalaciones que contengan fuerzas peligrosas, las
especial.
para la supervivencia, así como la de atacar las instalaciones que contienen fuerzas
especial a los mandos militares velar por la observancia de todas estas normas.
50
VI. ANÁLISIS DEL CONFLICTO ARMADO COLOMBIANO A LA LUZ DEL PROTOCOLO II
1. EL PASADO
desarrollaron las sesiones que a la postre crearían los dos Protocolos adicionales, en
de López Michelsen.
que él nunca tuvo conocimiento del memorándum donde se explicaban las razones
Ante esta afirmación el entonces embajador Héctor Charry Samper17 aclaró que
dicha afirmación no era cierta por que el siempre cumplió con las instrucciones
de Defensa.
51
1.2. Gobierno de Julio César Turbay Ayala
Luego de un total hermetismo por parte del gobierno colombiano sobre el tema de
los Protocolos, fue hasta que en 1985 (ocho años después de la expedición de
tuvieron informe favorable en primer debate, pero ninguno de los dos proyectos logro
la aprobación en el Congreso.
17
“Héctor Charry Samper aclara imprecisiones”, El Tiempo, noviembre 30 de 1978.
52
Michelsen y el ex-ministro Charry Samper a finales de 1988. A partir de entonces se
A raíz de la visita del presidente del Comité Internacional de la Cruz Roja, Cornelio
Sommarga, en mayo de 1989, la administración Barco creó una comisión interna que
cámara de representantes el proyecto de ley número 137, por medio del cual se
aprueba el Protocolo I. Este proyecto no se convirtió en ley, por que faltó el último
53
de 1992 por el Presidente de la República. Colombia se adhirió el 1º de septiembre
internacional humanitario.
Pardo Rueda y el Comandante General de las Fuerzas Militares, Ramón Emilio Gil
Gaviria, sobre la conveniencia de someter al Senado el Protocolo II. Fue así como el
del cual se aprobaba el Protocolo II. Este proyecto no alcanzó a tener siquiera el
legislatura actual.
54
Como se había dicho anteriormente el proyecto había sido presentado por la
iniciar su trámite.
defensa Fernando Botero explicaron ante la comisión segunda del Senado las
implicaciones del proyecto de ley aprobatoria del Protocolo II, el cual fue aprobado
con unas observaciones que no tienen el carácter de reserva, con relación a los
El Defensor del Pueblo Jaime Córdoba Triviño y el Procurador delegado para los
Protocolo se encarga de así decirlo; y en lo que tiene que ver con la segunda
objeción, que señala la veda de ciertos territorios para el Ejército, el Protocolo mismo
señala cuales son estos territorios, ya que la única finalidad de ésta es facilitar el
que limita los alcances del Protocolo. En una carta enviada a la comisión segunda
18
Entrevista personal realizada con el doctor Hernando Valencia Villa cuando era el Procurador delegado
para los Derechos Humanos.
55
entrañable de la tradición normativa internacional, que concierne a la defensa de la
vida (...), sino que también y sobre todo, falta de voluntad política ".
hicieron esperar los conflictos; uno de ellos fue la declaración dada por el Magistrado
Alejandro Martínez, el cual dijo que para el control constitucional podrían intervenir
todos los colombianos (Artículo 241 numeral 10), incluyendo a los guerrilleros, y que
56
mecanismos para expresar el pensamiento de la gente..."; al respecto de las declara-
ciones, el Presidente de la Corte Jorge Arango dijo que las opiniones de Martínez
reflejan una opinión personal, e indicó que en caso de que un guerrillero acuda o
delegue su poder para intervenir, las autoridades tienen orden legal para detenerlo
Esta ley fue declarada exequible por la Corte, como ya lo habíamos analizado
anteriormente.
2. EL PRESENTE
Año 1997
19
La presente información es tomada de documentación principalmente en Internet, de: International Red Cross,
CINEP, Human Rights Watch, Defensoría del pueblo, Departamento de Estado Norteamericano y UN Office for
Human Rights
57
anteriormente esta labor la desarrollaba en su totalidad la criticada jurisdicción penal
militar.
1,071 municipios.
en 1996.
atentados contra la integridad física y mental, tratos crueles, atentados contra la vida;
58
Además de este tipo de violaciones las fuerzas (militar y policía) fueron responsables
Humanos.
paramilitares y la guerrilla.
La violencia en contra de la población más débil, las mujeres y los niños ha sido y
humanitaria desde 1995 hasta 1997 hubo mas de 550.000 ciudadanos desplazados
Las guerrillas fueron responsables de mas del 23% de los homicidios en Colombia,
59
Violaciones a la integridad personal
Murieron mas de 3,500 en actos contrarios a la vida, cometidos por los actores del
conflicto armado.
El número total de homicidios perpetrados por las fuerzas de seguridad del Estado
La oficina del Defensor del Pueblo recibió 253 quejas en 996 alegando homicidios,
desapariciones y amenazas del ejercito, contra 219 que había recibido en 1995.
como tal deberían ser destinatarios del Protocolo. Los asesinatos cometidos por los
1000 en 1997.
60
Desapariciones
hasta 1997; de los cuales muy pocos se han resuelto. La unidad de Desapariciones
no voluntarias de la ONU en Colombia recibió desde 1993 hasta 1997, 133 quejas.
y acusado por el secuestro de tres ex-guerrilleros del EPL en Cali (Valle). Fue el
Judicatura informara que las violaciones a los derechos humanos cometidos por las
Este secuestro era parte da la campaña iniciada en 1996 por los paramilitares,
mediante la cual le querían dar a la guerrilla una dosis de su propia medicina; estos
61
Tortura, tratamiento degradante e inhumano
insurgentes.
62
No obstante estos esfuerzos, el énfasis que le da la milicia a calificar mediante el
mes de Septiembre las fuerzas militares hincaron una operación aérea para controlar
63
estos grupos. A pesar de que en un principio las autoridades buscaban que esos
alcance. Poco tiempo después varios Convivir fueron descubiertos operando rifles
Otros países, como por ejemplo los Estados Unidos, en reiteradas oportunidades se
han opuesto de manera tajante a los grupos Convivir, ya que según ellos estas
En una apretada decisión, la Corte Constitucional determinó que las Convivir eran un
que las aglutina, las Autodefensas Unidas de Colombia (AUC), con ello se provee
demasiado grave la posibilidad de que por matar a los primeros se esté asesinando
64
El Ejército Nacional no ha sido muy efectivo en la confrontación de este tipo de
grupos.
Como forma de interrumpir las elecciones de Octubre, el ELN intentó hacer que un
Un carro bomba puesto por las FARC al frente del hotel El Pescador en Apartadó en
febrero 27 asesinó a 11 personas e hirió a 53. Dos carro bombas del ELN en Cúcuta
Una carta – bomba del FARC dirigida al ex-líder del EPL Mario Agudelo Vásquez
65
Tanto los paramilitares como los guerrilleros fueron responsables de múltiples
66
amenazas de todas las partes, 10 personas fueron asesinadas en éste municipio en
Mas de 200 candidatos a cargos públicos fueron asesinados por los grupos
guerrilleros, acusándolos de buscar controlar lugares que ellos dominaban, por ello
estatales.
En relación con las medidas tomadas por el gobierno para tratar de disminuir las
seguridad pública.
67
Varias organizaciones internacionales de Derechos Humanos realizaron visitas
Watch.
con el Alto Comisionado para los Derechos Humanos ayudaron a proveer instrucción
Humanitario en Colombia.
Año 1998
Durante este año, el gobierno continuó afrontando serias dificultades para controlar
actores, como en los años anteriores fueron las fuerzas de seguridad del estado, los
Entre los dos principales grupos guerrilleros, el ELN y las FARC se suman
combate.
Las FARC y el ELN, tienen presencia en el 75% del país, y tienen influencia
68
Como un gran avance en la humanización de la guerra interna se puede incluir el
proceso de paz con la guerrilla, particularmente con las FARC, días mas tarde se
reunirían miembros de la sociedad civil con los principales líderes del ELN. Como
concesión en medio de los diálogos de paz, el gobierno concedió a las FARC una
zona territorial libre, conformada por cinco municipios en donde no habrá presencia
militar.
pesar de haber mejorado en muy pocas áreas). Las fuerzas del gobierno continuaron
cometiendo serios abusos, sin embargo las cifras mejoraron con respecto al año
Se continuó apreciando la colaboración del ejercito con los grupos paramilitares, los
Tanto las FARC como el ELN son acusados de regularmente atacar a la población
desplazamiento de mas de 300.000 personas del campo a las ciudades, cifra récord
en la historia de Colombia.
69
Respeto por la integridad de las personas
sociedad civil, demostrando una tasa mucho mas baja que la demostrada en los
años 96 y 97.
del cargo, suspensiones, traslados). Entre los principales cargos, por violaciones a
arbitrarias
70
29 miembros por homicidio, 41 por hurto, 4 por secuestro, 1 por abuso de autoridad y
marina. El código penal acepta la restricción a una base militar como substituto por el
1991 y 1993.
cambio condenó a soldados de bajo rango y a varios civiles por la comisión de estos
hechos.
Durante 1997 el Defensor del Pueblo recibió 192 quejas en general contra de
estos grupos por concepto de masacres. El CINEP a su vez, expresó que eran estos
71
Además de los homicidios los paras, destruyeron buena parte de la infraestructura
del pueblo. Naturalmente muchas personas se fueron del pueblo por este hecho, y
común cerca de Pereira. Los estudios forenses determinaron que los niños habían
sido asesinados.
72
continúa siendo un gravísimo problema, siendo Colombia líder a nivel mundial en
numero de secuestros.
El CINEP reportó que el Ejército era responsable por una desaparición forzada
durante 1998, y que los paramilitares eran responsables de 126 casos. La gran
inhumanos, sin embargo continuaron los reportes de este tipo de actividades durante
todo el año.
La oficina del Procurador General de la Nación recibió 119 quejas por concepto de
tortura durante el año, se reportaron 462 casos de tortura cometidos por policía,
73
signos de tortura y desfiguramiento. Por ejemplo, Septiembre 24 las FARC
policía y el ejército. Las Farc comentaron que tenían a 278 miembros secuestrados,
Al final del año se estimaba que entre las Farc y el ELN había 400 secuestrados
servicio activo.
en todo el país se hace difícil para la fiscalía iniciar procesos por todos los delitos,
resultando por ende para la Procuraduría (y fiscalía) casi imposible buscar violadores
humanitario.
74
El conflicto interno y las violaciones al Protocolo II
nuestro país.
caídos en combate.
La Cruz Roja reportó 112 masacres entre Enero y Noviembre de éste año,
año. Miles de desplazados no han podido regresar a sus sitios de vivienda debido a
75
civiles, por ello muchos (principalmente niños) han sido víctimas de mutilaciones e
En Julio 26, el líder de las AUC Carlos Castaño firmó un acuerdo con el Defensor del
Esto ocurrió poco tiempo después de que se reunieran miembros de la sociedad civil
con los directivos del ELN, con miras a buscar algún mecanismo que permita que el
telefónica con Antonio García, líder del ELN; durante esta conversación García
afirmo que algunas unidades menores podían tener algún vínculo con el ejército,
pero que esta no era la regla general. Afirmó que el ejército había incrementado
activamente.
En Diciembre 28 y 29, el frente 18 de las FARC lanzó una ataque contra el comando
luego decapitaron a los civiles (no armados): Norbey Ruiz, Nicolás Leyva, y Reinaldo
gracia" a María Elena Vargas, Johnny María Sánchez, y Milady Isabel Montalvo, así
76
El Ministerio de Defensa reportó que durante el año habían sido capturados para
policía a 5.
otros.
tienen presencia importante en entre 800 y 900 municipios (las cifras pueden variar
77
civiles, obras de infraestructura. Cuando llegó el ejército usaron al personal médico
secuestrados (67) además de haber matado a muchos a su paso (74 dicen ellos, 45
dice el Ejército).
Julio 17, miembros de las FARC abrieron fuego contra un helicóptero - ambulancia
embargo estos grupos con severamente atacados por las fuerzas en conflicto,
durante éste año, según Human Rights Watch/Americas un número muy importante
de defensores fue asesinado (al menos 7 en los 11 primeros meses del año).
anotar que fueron enviados 26.000 efectivos a entrenamiento de 4.5 horas sobre
78
Entre las entidades gubernamentales que protegen el Derechos Internacional
humanitario y los Derechos Humanos se cuenta, el asesor del presidente para los
Año 1999
Durante este año las fuerzas militares sostuvieron enfrentamientos con grupos
1998. En Julio de 1998, el presidente Pastrana se reunió con el líder de las FARC
Noviembre de 1998 se inició el despeje en cinco municipios, con una población total
de los diálogos de paz, los analistas coincidieron en afirmar que su negativa se refirió
a que en el interior de las FARC se discutió y concluyó que las maneras, la expresión
79
y el pensamiento campesinado del líder resultaría sumamente expuesto al ponerlo
En Agosto 12, el presidente Pastrana firmó una ley que modificó el Código Penal
a las unidades militares que rechacen ordenes de sus superiores por considerarlas
incluye una provisión según la cual el comandante general de las fuerzas militares
80
puede remover de su cargo y mediante un proceso militar breve a comandantes de
unidad cuya lucha con las fuerzas paramilitares no sea considerada satisfactoria o
sea insuficiente.
violaciones a los Derechos Humanos eran actos del servicio. Por eso continuó la
(aproximadamente el 80%).
81
De acuerdo a la Defensoría del Pueblo se presentaron 399 masacres (definidas
armado) en el año.
para los Derechos Humanos manifestó que 20 de estas masacres habían sido
durante el año 586 quejas y concluyó 285 investigaciones disciplinarias, recibió 103
diarios.
82
Las FARC y el ELN continuaron asesinando gente; de acuerdo al CINEP la guerrilla
la guerrilla.
Con respecto a desapariciones forzadas, el CINEP reportó 309 casos durante el año,
de ellas 112 fueron atribuidas a los paramilitares, unas 20 al Ejército y las demás a la
guerrilla. Como en años anteriores son muy pocas las veces en que se reciben
tortura o desfiguramiento.
83
El Nuevo Código Penal Militar tipifica la tortura como delito, y refiere los casos que
por este concepto se registren ala jurisdicción ordinaria, por considerar que eventos
muchas personas retenidas por las FARC fueron encontrados tiempo después sin
enfrentamiento.
violaciones, pero estas fueron mucho menores que el año anterior, por ello la gran
84
de estas minas desde 1996, de ellas 116 murieron y 399 fueron mutiladas. Durante
el año 15 miembros del ejército murieron por esta causa y 7 fueron heridos.
oficiales de policía. Las FARC ejecutaron sin compasión a varios de los policies
religioso, además de personas heridas. Durante los ataques de Julio, las FARC
enemigo.
que se encontraban recibiendo atención médica allí. En varias ocasiones las FARC
trabaja actualmente en Colombia. Sin embargo todos estos activistas han sido
unidades especiales en cada una de las fuerzas armadas, la Defensoría del Pueblo,
85
el delegado de Derechos Humanos de la Fiscalía, el delegado de Derechos
Humanos de la Procuraduría.
plan nacional de protección de los Derechos humanos. El plan llama al respeto por la
normas internacionales y llamó al respeto de las mismas por parte de las fuerzas
armadas.
paramilitares.
Más que acuerdos se trata de todos los mecanismos legales existentes en este
momento mediante los cuales el Estado protege a las víctimas del conflicto en
Leyes
Ley No. 171 del 16 de diciembre de 1994 mediante la cual se aprueba el Protocolo
86
Ley No. 173 del 22 de diciembre de 1994 por medio de la cual se aprueba el
Ley No. 195 del 12 de julio de 1995 por medio de la cual se aprueba el convenio
para prevenir y sancionar los actos de terrorismo configurados en delitos contra las
Ley No. 248 del 29 de diciembre de 1995 por medio de la cual se aprueba la
Ley No. 282 del 6 de junio de 1996 por medio de la cual se dictan medidas
secuestro y la extorsión.
Ley No. 288 del 5 de Julio de 1996, por medio de la cual se establecen instrumentos
derechos Humanos
Ley No 297 del 17 de Julio de 1996, por medio de la cual se aprueba el “Segundo
Diciembre de 1989.
87
Ley No. 319 del 20 de Septiembre de 1996, por medio de la cual se aprueba el
Ley No. 387 del 18 de Julio de 1997, por medio de la cual se adoptan medidas para
República Colombiana.
Ley 409 del 28 de Octubre de 1997, por medio de la cual se aprueba la “Convención
Diciembre de 1985
Directivas presidenciales
del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en
Colombia
Número 011 del 18 de julio de 1997, en relación con el apoyo, la Interlocución del
88
Directiva permanente del Ministerio de Defensa
Documentos CONPES
lineamientos que la política de “El Salto Social”, enuncia con relación a la atención
Número 2924 del 28 de Mayo de 1997, por medio de la cual realizan varios
Convenios y acuerdos
89
Convenio de cooperación técnica 335-96 celebrado entre el departamento
3. PERSPECTIVAS ACTUALES
recaído sobre la aprobación y aplicación del Protocolo I. La única razón por la cual
Colombia nunca se había suscrito a éste, era que cuando se expidió se hizo junto
con el Protocolo II, el cual siempre ha generado inquietud. Tan poco conflicto ha
generado el Protocolo I que, una vez adherida Colombia a éste, no ha sido aplicado
al caso colombiano.
¿Será que querían limitar más al gobierno colombiano? Hasta ahora no se han dado
90
2. Se cree que con la adhesión de Colombia al Protocolo se reconocería a la guerrilla
para el Estado o para las Altas Partes Contratantes, es decir, los propios Estados.
Esto se refiere a cada una de las partes en conflicto, que por un lado es el Estado,
que combaten contra los alzados en armas. La otra parte es el grupo o los grupos
encuentran sujetos a estas normas como se puede deducir del primer párrafo del
artículo 3 común que dice que “cada una de las Partes en conflicto tendrá la
los Estados de manera autónoma cuando esos grupos rebeldes han logrado
alcanzar significativos avances militares y políticos que los ponen al borde de ser el
armados rebeldes, salvo el caso del Frente Sandinista de Nicaragua cuando los
países del Pacto Andino lo hicieron en la última semana de la guerra contra Somoza.
20
Plan Nacional de Personerías, Cruz Roja Colombiana, Ministerio de Defensa, Manual Básico sobre
Derecho Internacional Humanitario, Editorial Presencia, Bogotá, 1994.
91
Lo que los Estados han buscado es que la aplicación de las normas humanitarias no
sirva para que los grupos alzados en armas obtengan algún tipo de reconocimiento.
Sin embargo para nosotros no debe existir ningún temor ya que en el último párrafo
del artículo 3 común se establece que “La aplicación de las anteriores disposiciones
Sobre este particular hay que establecer que esta situación está expresamente
prohibida por el artículo 3 del Protocolo II que lleva por título “No intervención”, en
donde se prohibe cualquier tipo de intervención por parte de cualquier Estado, bien
Organización de las Naciones Unidas (ONU), la Cruz Roja Internacional (CRI) y las
92
La única causal de intervención, sin autorización del gobierno, es que el conflicto
interno, a juicio del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, amenazare la paz
Yugoslavia.
Por esto podemos ver que no existen serias perspectivas de que esto ocurra y
mucho menos cuando los Estados Unidos han reiterado enfáticamente que no están
dispuestos a hacerlo.
subversión.
Para empezar a tocar el tema hay que hacer una referencia respecto a la limitación
artículos 213 y 214, así como en otras leyes y normas que los desarrollan, que el
de excepción.
aplicar el artículo común. En lo que respecta al Protocolo II, éste si establece unas
93
En segundo término hay que decir que no existe un mecanismo coercitivo que
el Estado hacer lo mismo aunque como es lógico esta acción sería muy mal vista por
Hay que dejar en claro que el Gobierno y la guerrilla nunca van a estar en igualdad
de condiciones (y así debe ser en toda circunstancia), y en este caso será el Estado
quien acarree con los múltiples observadores internacionales que lo podrán poner en
de una Alta parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas
94
responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les
presente Protocolo.
II, esto no es cierto porque la guerrilla si tiene un mando responsable y no solo eso,
sino que además tiene toda una estructura interna que maneja todo lo relacionado
“...ejerzan sobre una parte del territorio un control...”. Aunque expresamente no hay
indudablemente si ejerce sobre varias zonas del país una influencia no solo
poco inaplicable al caso colombiano, porque si bien es cierto que la guerrilla realiza
sorpresa y cobarde.
clara y mucho menos seria de buscar una solución al conflicto. Esto se entiende si se
95
tiene en cuenta que actualmente la guerrilla colombiana, a pesar de estar sentada en
que bajo el imperio de la ley nunca lograrían conseguir tal cantidad de dinero con tan
“poco esfuerzo”.
tradición de la guerra civilizada, sin tener que reconocerle un status diferente a los
Ello por cuanto el Estado, además de la defensa del territorio y de las Instituciones,
96
VII. CONCLUSIONES
terminarlo.
manera posible los problemas que la guerra genera, para así poder regularla y, por
conflicto.
que, como toda herramienta jurídica, tiene una eficacia limitada y no posee la virtud
conflicto colombiano, cumple de forma unilateral con las condiciones del Derecho
97
adherirse al Protocolo II porque está sometida a un mando “responsable” en donde
Por otro lado, con el respeto del Derecho Internacional Humanitario las personas
Es una paradoja que la larga trayectoria humanista del Derecho Colombiano vaya
aparejada de una larga serie de conflictos internos. Ello implica una de dos cosas:
98
IX. BIBLIOGRAFIA
Bogotá, 1997.
99
? ? Mangas Martin Araceli, Conflictos armados internos y Derecho Internacional
Bogotá, 1980.
? ? Nieto Loaiza Rafael, Observaciones acerca del delito político y la aplicación del
Bogotá, 1994.
1977.
100
? ? Valencia Villa Alejandro, La humanización de la guerra, Tercer Mundo Editores
101