MEDIDAS CAUTELARES

1. Definición.

Las medidas cautelares son disposiciones judiciales que se dictan para

garantizar el resultado de un proceso y asegurar el cumplimiento de la sentencia,
evitando la frustración del derecho del peticionante derivada de la duración del
mismo1.
Para María Ledesma Narváez “el proceso cautelar aparece en el escenario, para
cumplir una función diferente al proceso de conocimiento y de ejecución, dirigida
a garantizar el eficaz desenvolvimiento de los procesos”2
Como su nombre lo indica constituyen modos de evitar el incumplimiento de la
sentencia, pero también suponen una anticipación a la garantía constitucional de
defensa de los derechos, al permitir asegurar bienes, pruebas, mantener
situaciones de hecho o para ayudar a proveer la seguridad de personas, o de
sus necesidades urgentes. A la medida cautelar se la define como “la institución
jurídica que evita la demora procesal y garantiza la seguridad, efectividad y
eficacia del cumplimiento de la sentencia fundada que se dicte en el proceso
principal, siempre y cuando la pretensión conlleve la certeza o verosimilitud del
derecho que se invoca y que se pretende en el proceso principal.

2. Finalidad.

La medida cautelar tiene por finalidad que se agilice el proceso, porque la parte
emplazada al ser afectada con la medida se ve obligada evitar los recursos
dilatorios en la secuencia procesal, además, tiene por finalidad asegurar el
cumplimiento de la sentencia que declara fundada la demanda en el proceso
principal y de esta manera contribuye a la seguridad jurídica que implica el
cumplimiento de la ejecución de la sentencia que al declararse fundada la

1Martínez Botos, Medidas Cautelares, Ed. Universidad, 1990, Bs. As. pág. 27-29
2Ledesma Narváez, Marianella (2008) “Comentarios al Código Procesal Civil”, Tomo III,
Editorial Gaceta Jurídica pág. 06
demanda en el proceso principal dicha sentencia no será ilusoria sino que se
ejecutará conforme a sus propios términos como lo tiene previsto el artículo
cuarto de la Ley Orgánica del Poder Judicial. La finalidad de la medida cautelar
concordante con lo dispuesto en la Ley.

la medida cautelar tiene como finalidad asegurar el cumplimiento de la decisión

judicial que favorece al demandante y con ello se demuestra que la medida
cautelar tiene conexidad lógica o relación directa con la pretensión principal en
la que se discute el derecho material y si a ello se agrega, como hecho fáctico,
que la medida cautelar se puede interponer antes de iniciarse la demanda
principal o en todo caso, una vez iniciado el proceso principal; tenemos que
admitir que la autonomía del proceso cautelar es puramente formal ya que la
medida cautelar está íntimamente relacionada con el proceso principal sin el cual
no existe, incluso se puede decir que la medida cautelar es accesoria o
dependiente del proceso principal.

3. Características de la Medida Cautelar

Toda medida cautelar tiene las siguientes características:

a.- Importa un prejuzgamiento.- El Juez al calificar la demanda cautelar la

admite por la verosimilitud del derecho que se invoca en la demanda, que es lo
que determina la convicción del Juez para estar seguro que el derecho que
pretende el actor es cierto y verdadero por lo que debe otorgársele la medida
cautelar para que la sentencia expedida en el proceso principal no sea ilusoria ni
una simple declaración del derecho, sino más bien que la orden emanada sea
efectiva y concreta, decir que la sentencia se ejecute.

b.- La provisoriedad .- La resolución recaída en el proceso cautelar tiene

solamente una duración determinada desde el punto de vista temporal. Esto es
que, la medida cautelar tiene por finalidad garantizar solamente un resultado, por
lo tanto una vez expedida la sentencia en el proceso principal, la medida cautelar
desaparece para dar paso al estadío final del proceso, que es la ejecución,
pudiendo hacerse efectiva a través de ejecución forzada de la resolución
consentida o ejecutoriada.
c.- Instrumental.- En la doctrina está admitida que la medida cautelar es
instrumental, que sirve para garantizar la ejecución de la sentencia que declara
fundada la demanda del proceso principal. Si esto es así, se tiene que aceptar
que las providencias que contienen el derecho de las partes, son en sí
instrumentos del derecho material o sustancial, orientadas a fortalecer el debate
del conflicto del proceso principal; en este caso la medida cautelar garantiza la
ejecución de la sentencia a través del proveído que admite dicha medida.

d.- Variabilidad.- Es otra de los caracteres de la medida cautelar, que supedita

a esta institución jurídica y que resulta de dos presupuestos bien marcados que
son:

 Como para ser admitida, una medida cautelar es suficiente acreditar la

verosimilitud o la apariencia del derecho invocado, en la secuencia
procesal, puede suceder que esa apariencia varíe o tal vez se haga
inconsistente o se fortalezca mejor, que es lo que lleva a la parte a
solicitar la modificación de la medida cautelar por otra.
 El juzgador tiene también la facultad de variar la medida cautelar,
incrementando el monto de la medida o disminuirlo según el caso. Estos
presupuestos pueden darse como por ejemplo en los siguientes casos:

Cuando la medida cautelar afecta bienes muebles o inmuebles; la parte

interesada puede solicitar la variación de la medida para que recaiga sobre otros
bienes. Asimismo, el emplazado también puede reemplazar una medida cautelar
por otra, como se da el caso que al afectarse un bien; el afectado con la medida
la puede desafectar depositando una suma de dinero solicitando que se deje sin
efecto la medida que recayó sobre el bien afectado. Ahora bien, si bien es cierto
que la norma procesal considera a este acto del ejecutado como la sustitución,
realmente constituye una variación de la medida cautelar.

El Art. 617° del C.P.C. sobre este particular tiene un pronunciamiento claro al
decir “a pedido del titular de la medida y en cualquier estado del proceso puede
variarse ésta, sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que recae
o, su monto o, sustituyendo al órgano de auxilio judicial”.

4.- Requisitos de la solicitud o de la demanda cautelar. El escrito de la

demanda, de la medida cautelar como toda pretensión deberá contener los
presupuestos procesales, que se relacionan con la forma del escrito o sea con
los elementos extrínsecos sintetizados en el juicio de admisibilidad, y las
condiciones de la acción o intrínsecos, es decir con la legitimidad y el interés
para obrar que como en toda demanda se sintetizan en el principio de la
procedibilidad. La demanda cautelar además de los requisitos ya mencionados
tiene sus propias características y que conforme al artículo seiscientos diez del
Código Adjetivo son los siguientes:

a.- Exponer los fundamentos de la pretensión cautelar.- En cuanto a los

fundamentos de la pretensión, formalmente es la exposición de hecho y de
derecho que corresponde a esta demanda como a cualquier demanda. En el
caso sub-judice la exposición de hechos y de derecho será de acuerdo a la
naturaleza e interés de quien pretende la medida cautelar, es decir que le
favorezca la previsión y la eficacia del cumplimiento de la ejecución de la
sentencia que declare fundada la demanda interpuesta en el proceso principal,
y como las medidas cautelares son de diversas clases, el demandante en la
medida cautelar deberá proponer la que sea pertinente y la que esté de acuerdo
a la naturaleza de la pretensión principal.

b.- Señalar la forma de la medida cautelar que se pretende,

c.- Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida
cautelar, y el monto de su afectación,

d.- Ofrecer la contracautela, En este supuesto la contracautela permite al

afectado resarcir los daños y perjuicios causados, incluso con la contracautela
se resuelve el pago de los honorarios al órgano de auxilio judicial que hubiese
intervenido. Que en cuanto al órgano judicial, como bien se conoce y como bien
lo previene el artículo cincuenta y cinco del Código Adjetivo concordante con el
artículo doscientos setenta y tres de la Ley Orgánica del Poder Judicial, el auxilio
judicial lo constituye el personal de apoyo y de colaboración con la administración
de justicia y lo integran: el perito, el custodio, el interventor, el administrador
judicial, la autoridad judicial o fuerza pública

e.- Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso,

cuando se trate de persona natural se acreditará su identificación,
anexando copia legalizada de su documento de identidad personal.
5.- Competencia para conocer la medida cautelar.

La medida cautelar se interpone antes de iniciado el proceso principal o durante

la secuencia procesal cuando ya se inició el proceso. En ambos casos el Juez
competente es quien conoce el proceso principal teniendo en cuenta lo siguiente:

a.- Si se interpone la demanda cautelar antes de iniciado el proceso principal, la

demanda principal se interpone y se procesa ante el mismo Juez que conoce de
la medida cautelar. Ejecutada la medida cautelar el demandante deberá
interponer la demanda principal dentro del plazo de los diez días posteriores a
dicho acto, días que se cuentan a partir de la fecha que fue ejecutada la medida,
caso contrario, la medida cautelar caduca de pleno derecho tal como lo previene
el Artículo 636° del Código Adjetivo. Hay casos en los que previa a la demanda
que debe interponerse para el cumplimiento de la obligación por disposición legal
debe acudirse previamente, al procedimiento conciliatorio y en el supuesto de no
conciliar el plazo para interponer la demanda es dentro de cinco días que se
cuentan a partir de la conclusión de dicho proceso de conciliación. El Juez ante
quien se interpone la demanda es el Magistrado competente según las reglas de
la competencia por el territorio, la cuantía y el grado.

b.- En el supuesto que la medida cautelar se interponga cuando está iniciado el

proceso el Juez competente es el mismo que está conociendo el proceso
principal. Esta norma destaca la relevancia del carácter preclusivo de la medida
cautelar sobre el criterio de la temporalidad.

6.- Contenido de la decisión de la medida cautelar.- El primer acto procesal

del Juez en el proceso, es la calificación de la demanda. Al tratarse de la
demanda cautelar el Juez la califica y con resolución motivada da a conocer su
decisión, previo análisis pormenorizado de la pretensión y de los documentos
que se recaudan o adjuntan a la demanda, documentos en los cuales deben
aparecer la certeza o verosimilitud del derecho que se invoca, la certeza porque
se vincula con la condena que resulte de un acto posterior en el proceso
ejecutivo, En este caso el Juez con su resolución admisoria desde ya está
previniendo el peligro en la demora del proceso y otras circunstancias fácticas
que pudieran impedir que la sentencia que se dicte en el proceso principal sea
inejecutable. Como lo señala el artículo seiscientos once del Código Adjetivo, el
Juez dispone razonablemente la medida cautelar solicitada o en todo caso la
adecúa modificándola a la naturaleza del proceso principal, pero siempre con la
afectación de los bienes o los derechos de las partes vinculadas en la relación
jurídica pasiva material del ejecutado o de sus sucesores. Todo esto, siempre y
cuando en el escrito de la demanda y con los recaudos que se adjunten se
acredite:

a.- La verosimilitud o apariencia del derecho que se invoca en la demanda,

b.- La necesidad de la emisión de una medida preventiva, ante la posible demora

del proceso o para prevenir que la sentencia recaída en el proceso principal se
ejecute. En este caso la resolución que admite la medida, precisará los alcances
de la contracautela, para los efectos que se garanticen los daños que pudiese
causar la medida cautelar al afectado. Asimismo, debe quedar lo suficientemente
claro que la resolución que admite o rechaza la demanda cautelar deberá estar
debidamente motivada bajo sanción de nulidad. Estas facultades otorgadas por
la norma citada, es concordante con el ejercicio del principio de orden público,
exclusivo del Magistrado, que se denomina Principio Inquisitivo.

11.- Improcedencia de la medida cautelar.- Conforme lo señala el artículo

seiscientos dieciséis del Código Adjetivo “no procede la interposición de
demanda cautelar para futura ejecución forzada contra los Poderes: Ejecutivo,
Legislativo y Judicial como tampoco procede contra el Ministerio Público, los
Órganos Constitucionales Autónomos, los Gobiernos Regionales y Locales y las
Universidades Públicas. Tampoco proceden contra los bienes de particulares
asignados a servicios públicos indispensables que presten los Gobiernos
Regionales y Locales, precisamente”, cuando la ejecución de la medida
entorpezca el normal funcionamiento. En conclusión la persona natural o jurídica
que tiene en debate el derecho material con el Estado (Proceso civil) está
impedido de interponer una demanda de medida cautelar para asegurar el
cumplimiento de la sentencia que declare fundada la demanda interpuesta contra
el Estado.
 MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZADA

Las medidas cautelares para una futura ejecución forzada constituyen la esencia
de la medida cautelar, puesto que están orientadas a evitar la demora en el
proceso y a garantizar el cumplimiento de la ejecución de la sentencia que
declara fundada la demanda en el proceso principal. En sí son las medidas que
con la ejecución forzada restringen la libre disponibilidad de los bienes a favor
del deudor y hasta cierto punto establecen el estatus quo de los bienes; porque
el propietario del bien o bienes está restringido en el uso y disposición por el
hecho que dichos bienes, quedan a disposición de los actos procesales para la
ejecución, de la sentencia vía remate y consiguiente adjudicación
respectivamente.

La suma recaudada redimirá el pago que se ordena en la sentencia

condenatoria. Las medidas de la ejecución forzada son el secuestro que puede
ser judicial o conservativo y el embargo en sus diversas modalidades.