INDICE

CAPITULO I ........................................................................................................................................ 4
1. ALBACEA................................................................................................................................ 4
1.1. Definición:............................................................................................................................ 4
1.2. NOMBRAMIENTO DEL ALBACEA ..................................................................................... 5
1.3. Aceptación del cargo de albacea:....................................................................................... 6
1.4. Pluralidad de albaceas:....................................................................................................... 7
1.5. Remuneración del albacea................................................................................................... 7
1.6. Responsabilidad Solidaria .................................................................................................. 8
1.7. Excusa y renuncia del albacea ........................................................................................... 8
1.8. Obligaciones del albacea..................................................................................................... 9
1.8.1. Atender a la inhumación del cadáver del testador o a su incineración si éste lo
hubiera dispuesto así, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 13. ............................... 10
1.8.2. Ejercitar las acciones judiciales y extra judiciales para la seguridad de los bienes
hereditarios. ............................................................................................................................... 10
1.8.3. Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia, con citación
de los herederos, legatarios y acreedores de quienes tenga conocimiento. .......................... 10
1.8.4. Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por el
testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo disposición diversa
del testador. ............................................................................................................................... 11
1.8.5. Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los herederos. ... 11
1.8.6. Pagar o entregar los legados. ................................................................................... 12
1.8.7. Vender los bienes hereditarios con autorización expresa del testador, o de los
herederos, o del juez, en cuanto sea indispensable para pagar las deudas de la herencia y
los legados. ................................................................................................................................. 12
1.8.8. Procurar la división y partición de la herencia. ............................................. 12
1.8.9. Cumplir los encargos especiales del testador.......................................................... 13
1.9. Causales de extinción del cargo de albacea .................................................................... 13
1.10. El cargo de albacea termina:.................................................................................... 13
CAPITULO II ..................................................................................................................................... 14
2. DERECHO DE ACRECER ..................................................................................................... 14
2.1. ACRECIMIENTO ENTRE HEREDEROS ................................................................... 15

1
 2.2. Noción del derecho de acrecer. ........................................................................................ 15
2.3. Sistemática y regulación del derecho de acrecer. ............................................................... 17
2.4. Efectos del acrecimiento. .................................................................................................. 17
2.5. Acrecimiento entre herederos regulado en el artículo 774. ........................................... 17
2.6. REINTEGRO DEL LEGADO A LA MASA ................................................................. 21
2.7. DISPOSICIÓN TESTAMENTARIA .............................................................................. 22
2.8. DERECHO DE ACRECER ............................................................................................. 23
CAPITULO III .................................................................................................................................... 28
3. REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO .................................................................................. 28
3.1. Definición:.......................................................................................................................... 28
3.2. REVOCACIÓN Y SUS EFECTOS:................................................................................ 32
3.3. LA CADUCIDAD ............................................................................................................. 35
3.3.1. Concepto de caducidad ............................................................................................... 35
3.4. CLASES DE CADUCIDAD. ............................................................................................ 37
3.5. EXTENSION DE LA CADUCIDAD. ............................................................................. 38
3.6. CADUCIDAD TOTAL:.................................................................................................... 38
3.7. CADUCIDAD PARCIAL: ............................................................................................... 39
3.8. EFECTOS .......................................................................................................................... 45
3.9. LA NULIDAD ................................................................................................................... 47
3.9.1. CONCEPTO DE NULIDAD: .................................................................................. 47
3.10. EL ACTO JURIDICO NULO. .................................................................................... 49
3.11. EL ACTO JURIDICO ANULABLE ........................................................................... 49
3.12. NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS: ...................................................................... 50
3.12.1. NULIDAD ABSOLUTA DE LOS TESTAMENTOS ............................................ 50
3.13. NULIDAD RELATIVA DE LOS TESTAMENTOS:................................................ 55
3.14. EFECTOS:..................................................................................................................... 59
3.15. ACCIÓN DE NULIDAD Y ANULABILIDAD: ......................................................... 61
CAPITULO IV ................................................................................................................................... 62
4. LOS LEGADOS ........................................................................................................................ 62
4.1. Definición:.......................................................................................................................... 62
4.1.1. La totalidad de la herencia en legados ........................................................................ 63

2
 4.2. Clases de legados:.............................................................................................................. 63
4.3. Transmisión y entrega del bien legado............................................................................ 64
4.4. Pagos de legados ................................................................................................................ 65
4.5. Legados para fines sociales, culturales o religiosos ........................................................ 66
4.6. El legado con cargo a la masa y con cargo a un heredero o legatario .......................... 67
4.7. Reducción del legado ........................................................................................................ 68
4.8. Orden en el pago de legados ............................................................................................. 68
4.9. Caducidad de legado ......................................................................................................... 68
4.9. ANEXOS ............................................................................................................................ 69
4.10. ARTICULADO DE LOS LEGADOS ......................................................................... 69
4.11. INSTITUCION DE LEGATARIOS............................................................................ 71
4.12. CLASES DE LEGADO: ............................................................................................... 72
4.13. ADQUISICION DE LEGADOS .................................................................................. 74
4.14. REDUCCION Y EXTINCION DE LOS LEGADOS ................................................ 74
5. CONCLUSIONES .................................................................................................................... 75
6. BIBLIOGRAFIA ...................................................................................................................... 78

3
 CAPITULO I

1. ALBACEA

1.1. Definición:

(Llanos)El testador puede encomendar a una o varias personas, a quienes se denomina

albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus disposiciones de última
voluntad.

El albacea es una figura típica de la sucesión testamentaria, no existiendo tal en la sucesión

legal, pues su presencia está dada en función del encargo que le da el testador, para que
cumpla todo o parte de su voluntad expresada en el testamento.

El albacea o ejecutor testamentario es la persona designada por el testador para hacer

cumplir sus disposiciones de última voluntad.

Albacea es la persona nombrada por el testador (también por el juez y aún por los
herederos) que tiene a su cargo cumplir y ejecutar las disposiciones de última voluntad
ordenadas por él, conforme a las facultades conferidas en su testamento. En función de esa
tarea singular a realizar, se lo denomina como ejecutor testamentario.

El Artículo 784 del Código Civil expresa “pueden ser albaceas las personas jurídicas
autorizadas por ley o por su estatuto”

Este artículo expresa que el cargo de albacea puede ser ejercida por personas jurídicas con
fines de lucro o sin fines lucro (comité, asociación, fundación, Sociedades Anónimas Etc.)
el requisito para que estas personas pueden ejercer el cargo son que estén autorizadas por
ley o por su estatuto.

Albacea es aquella persona natural o jurídica que nombrada vía testamento (por el
testador) o vía judicial (por el juez), va tener como función ejecutar la última voluntad
del testador.

4
En el artículo 789 del código civil indica que el albaceazgo tiene carácter personal, “Es
indelegable” que el cargo de albacea no puede delegarse o transferirse a otra persona que
no ha sido designado vía testamento o judicial. Indica una excepción que pueden ser
representados bajo las órdenes y responsabilidad del albacea. Esto hace hincapié que el
albacea será responsable por las acciones que pueda realizar su representante.

En el artículo 790 del C.C. expresa si el testador no instituye herederos sino solamente
legatarios la posesión de los bienes hereditarios corresponde al albacea hasta que sean
pagadas las deudas de la herencia y los legados.

El albacea está facultado durante el ejercicio de su cargo y en cualquier tiempo después

de haberlo ejercido, para exigir que se cumpla la voluntad del testador. Carece de esta
faculta quien ceso por renuncia o por haber sido removido del cargo.

1.2. NOMBRAMIENTO DEL ALBACEA

 (Fernandez)El Nombramiento de albacea debe constar en testamento:

En nuestro sistema jurídico el nombramiento del albacea surge, en principio, de la
propia declaración de voluntad del testador. Hablamos así de un albacea de naturaleza
testamentaria. Sin perjuicio de esto, debemos indicar que cabe la posibilidad de que se
nombre un albacea dativo conforme a lo estipulado en el artículo 792 del Código.

De lo expresado en el artículo bajo comentario se entiende que el testador no puede

nombrar un albacea mediante otra declaración que no sea el propio testamento. De esta
forma, no es posible su nombramiento mediante escritura pública o cualquier
documento privado que no tenga la naturaleza anterior, por lo que una declaración de
voluntad efectuada por estos últimos medios no determinaría la existencia de
designación alguna en este sentido.

5
 El albacea es una figura propia de la sucesión testamentaria. Obligatoriamente se debe
efectuar vía testamento el nombramiento del albacea de lo contrario sería nulo, así
mismo es voluntario, en lo que se refiere al testador, pues no está obligado a instituirlo,
y en lo que atañe al albacea, igualmente lo es, pues este no está obligado a instituirlo,
y en loque atañe al albacea, igualmente lo es, pues este no está obligado a aceptar el
cargo, e incluso la misma ley prevé la excusa.
La ley tampoco exige determinar el nombre, sea albacea persona natural o jurídica. El
desempeño del cargo es personal y no se puede delegar. En lo que se refiere al tiempo
de duración del cargo, este es temporal y lo es en atención a la función encomendada.
 Nombramiento Judicial de albacea dativo:
Si el testador no hubiera designado albacea o si el nombrado no puede o no quiere
desempeñar el cargo, sus atribuciones serán ejercidas por los herederos y si no
están de acuerdo, deberán pedir al juez el nombramiento de albacea dativo.

Comentarios:
Entonces la figura del albaceazgo dativo, termina justificándose si el propio testador
no lo convoco, o el convocado no acepto, y los herederos no se ponen de acuerdo en
la forma cómo van a llevar adelante la ejecución, y terminan ellos mismos solicitando
al juez la designación de la persona que encargara de llevar adelante la ejecución del
testamento, persona que toma nombre de albacea dativo, ya que su designación no
proviene el testador, sino del juez

1.3. Aceptación del cargo de albacea:

La Norma indica un plazo para la aceptación del cargo de albacea, el artículo 786 del
Código Civil, no indica una presunción de aceptación del cargo de albacea, expresa
“mientras el albacea no acepte el cargo o no se excuse, el juez al que corresponde
conocer de la sucesión a solicitud de la parte interesada “, indica que es competente
el juez que conoce la sucesión y debe realizarse a solicitud de las partes interesadas
(herederos). El juez a pedido de la partes fijara un plazo prudencial para que la persona

6
 natural o jurídica acepte el cargo o se excuse, transcurrido este plazo se tendrá por
rehusado.

1.4. Pluralidad de albaceas:

(Llanos, Derecho de Sucesiones, 2004)Cuando hay varios albaceas testamentarios

nombrados para que ejerzan el cargo conjuntamente, vale lo que todos hagan de consuno
o lo que haga uno de ellos autorizado por los demás. En caso de desacuerdo vale lo que
decide la mayoría.

Comentarios:

El testador puede designar a una persona para que se encargue de ejecutar en todo o en
parte su voluntad testamentaria, en esa circunstancia recaerá en ella la obligación basada
en la confianza de hacer cumplir el testamento, asumiendo la responsabilidad si su
desempeño es negligente y causa perjuicio a los herederos. También el testador puede
designar a más de una persona para que se asuma la ejecución de su voluntad
testamentaria, en esa circunstancia el testador puede disponer que los albaceas actúen de
modo conjunto, pero si no lo hiciere desempeñarán el cargo de modo sucesivo, uno a falta
de otro en el orden en que les hubiere designado; el desempeño sucesivo significa que
unos albaceas entran en lugar de otros en los casos de muerte cierta, o declarada
presuntamente, y en los de no aceptación, renuncia, ausencia declarada, viaje u otras
razones, entre las cuales están los casos de haber sobrevenido al albacea incapacidad legal
o impedimento físico que no le permita ejercer el cargo.

1.5. Remuneración del albacea

7
La norma indica que el cargo de albacea es remunerado salvo que el testador disponga
su gratuidad. El testador puede disponer que la persona que ha nombrado como albacea
ejerza el cargo sin recibir una estimación pecuniaria. Pero una incógnita acaso el testador
puede fijar una remuneración. Ejemplo Luis Gonzales en su testamento encomienda a su
Hermano el cargo de albacea fijando una remuneración de s/ 1000.

El siguiente párrafo indica que la remuneración no será mayor del 4% de la masa liquida.
Referido al ejemplo anterior si los s/1000 pasa el 4% entonces se reducirá. En caso el
testador no a ya expresado la remuneración el juez podrá fijar la remuneración del albacea
designado por el testador y del albacea dativo.

1.6. Responsabilidad Solidaria

(Tena., 2006)Es Solidaria la responsabilidad de los albaceas que ejercen

conjuntamente el cargo, salvo disposición distinta del testador

Comentarios:

Una norma que nos parce injusta, pues bien, puestos en un escenario en el que el testador
no se pronunció sobre la responsabilidad de los albaceas, y si estos toman un acuerdo que
es lesivo a la sucesión, y uno de los albaceas se opuso al acuerdo, entonces este no debería
responder solidariamente; sin embargo, por propio mandato de la ley, termina igual que
los otros albaceas; es decir, todos los albaceas, incluso el que disintió, asumen
responsabilidad solidaria por los acuerdos tomados.

1.7. Excusa y renuncia del albacea

8
El albacea puede excusarse de aceptar el cargo, pero si lo hubiera aceptado, no podrá
renunciarlo sino por justa causa, a juicio del juez.

Comentarios:

El cargo de albacea es voluntario. Y su excusa, renuncia o aceptación son actos jurídicos

de naturaleza negocial, a todas las vicisitudes de la manifestación de voluntad. El albacea
puede excusarse de aceptar el cargo. En suma que no puede competerse legalmente a su
aceptación. La excusa supone una declaración de voluntad negativa, es decir, la de no
querer ser albacea. Ello significa que ésta no podrá deducirse del silencio del llamado para
el cargo o de una actitud pasiva de su parte.

Ahora bien, si por un lado, la excusa significa voluntad de no querer asumir el cargo, La
renuncia implica existencia de aceptación previa y decisión de no continuar ejerciendo el
cargo de albacea. Nuestro Código Civil establece que el cargo de albacea no puede
renunciarse sino por la existencia de justa causa, la cual será apreciada por el juez. En este
sentido, la norma deja sin especificar qué haya de entenderse por justa causa y como que
deja la apreciación de la misma al prudente arbitrio del juez, constituyéndose ésta en una
cuestión a dilucidar ante cada caso concreto, teniendo en cuenta la función que cumple el
albacea en nuestro ordenamiento jurídico.

1.8. Obligaciones del albacea

9
Son obligaciones del albacea:

1.8.1. Atender a la inhumación del cadáver del testador o a su incineración si éste lo

hubiera dispuesto así, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 13.

Sin ánimo peyorativo algún, de esta obligación no puede decirse otra cosa sino que es
ingenua. A poco que se mire se verá que resulta poco menos que imposible que el albacea
pueda ocuparse del entierro o incineración del cadáver del testador, porque es altamente
improbable que el albacea sepa que lo es antes de que haya que proceder a dichas tareas.
En efecto, si el nombramiento de albacea esta efectuado en testamento ológrafo, cerrado
o alguno de los especiales pues habrá que encontrarlos y luego protocolizarlos, pues antes
no tienen valor. Y si se trata de testamento por escritura pública. Lo más normal es que ya
haya transcurrido el tiempo para el entierro.

1.8.2. Ejercitar las acciones judiciales y extra judiciales para la seguridad de los
bienes hereditarios.

Las reglas precisa, repárese que el albacea debe ejercer las acciones judiciales y
extrajudiciales. De estas segundas no hay mayor problema. Pero respecto a las judiciales,
necesariamente importa que el albacea se persone a los procesos de los que el testador
causante sea parte y pueda de ellos obtener un provecho o evitar un perjuicio.

1.8.3. Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia, con
citación de los herederos, legatarios y acreedores de quienes tenga
conocimiento.

10
Esta labor es de una trascendencia mayor y gravitante para las resultas de la sucesión, en
tanto que incluso sirve para los efectos de la responsabilidad limitada de los sucesores, así
mismo para tener un marco de referencia inequívoco de lo que constituye el patrimonio
hereditario debidamente valorizado. Para estos efectos, deberá citarse a las personas que
tengan legítimo interés en la sucesión, tales como los herederos, legatarios, acreedores del
testador, y por qué no acreedores de los herederos si fueren conocidos.

1.8.4. Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por el
testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo
disposición diversa del testador.

Se reconoce al albacea la facultad de administrar la herencia al igual que todo heredero.

Ello en razón de que el encargo fiduciario conferido al albacea en interés de todos los
interesados en el proceso sucesorio, supone la adopción de las oportunas garantías con el
fin de mantener en lo posible el valor normal del patrimonio hereditario. Esta función de
tener que administrar la herencia ha de interpretarse en el sentido más favorable para el
caudal hereditario y para los intereses de los herederos, legatarios y acreedores
hereditarios.

El heredero no solo adquiere los bienes y derechos transmisibles que eran propios de su
causante, sino que asume también las obligaciones propias del mismo, siendo por tanto el
primer obligado al pago de las deudas propias del de cujus. Es el albacea quien por su
cualidad de administrador del caudal hereditario, quien llevará a término los actos
materiales o también jurídicos para que queden satisfechas todas las deudas del causante
en el momento oportuno, toda vez que los supuestos de incumplimiento o cumplimiento
defectuoso de la obligación de pago de deudas y cargas de la herencia no serán de cargo
del caudal hereditario, sino del ejecutor testamentario negligente en el desempeño de su
cometido, vale decir, del albacea.

1.8.5. Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los herederos.

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Obligación de pagar cargas, deudas de la herencia, con conocimiento de los interesados y
para ello debe tener muy presente las preferencias para el pago.

1.8.6. Pagar o entregar los legados.

Otra de las obligaciones que recaen en cabeza del albacea es la de pagar o entregar los
legados. Tratándose de un legado de cosa específica y propia del testador, el legatario
adquiere su propiedad desde la muerte de aquél, pero no la posesión. Será el albacea quien
normalmente tenga la posesión del objeto legado y quien se encuentre obligado a realizar
la entrega o pago.

1.8.7. Vender los bienes hereditarios con autorización expresa del testador, o de los
herederos, o del juez, en cuanto sea indispensable para pagar las deudas de la
herencia y los legados.

Se exige también al albacea (o albaceas) que proceda a la venta de los bienes hereditarios
que cuenten con autorización expresa del testador o de los herederos, o del juez, en la
medida en que sea indispensable para el pago de las deudas de la herencia y los legados.
En este sentido, si el testamento contiene cláusulas que exigen la entrega de sumas de
dinero a personas determinadas, es evidente que para cumplirlas será necesario realizar
todo o parte del activo, función que el testador puede, para mayor garantía, conferir al
albacea. Pero éste no debe proceder arbitrariamente, prescindiendo de la conformidad de
los herederos o de la venta judicial en su defecto.

1.8.8. Procurar la división y partición de la herencia.

El albacea está obligado, asimismo, a procurar la división y partición de la herencia. En

función de esta facultad el albacea puede realizar las siguientes operaciones:

12
 a) Determinar el activo y el pasivo hereditario Formando el correspondiente
inventario
b) valorar estos elementos, es decir, hacer su avalúo;
c) hacer la liquidación de la herencia, deduciendo del activo y el pasivo, y agregar
después el valor de lo computable al efecto de regular las legítimas en su caso;
d) Proceder luego a la fijación de haberes, es decir, determinar el haber de cada
partícipe;
e) Proceder después a la división en sentido estricto, esto es, formar lotes de bienes,
con los de la herencia, de manera que estén distribuidos en porciones de igual
naturaleza y calidad;
f) finalmente, proceder a la adjudicación de bienes de cada heredero, es decir, atribuir
o asignar un lote de bienes a cada uno en pago de su haber, según su respectiva
participación;
En su caso, procediendo también a la adjudicación de bienes para pago de deudas.

1.8.9. Cumplir los encargos especiales del testador.

Sostener la validez del testamento en el juicio de impugnación que se promueva, sin perjuicio
del apersonamiento que, en tal caso, corresponde a los herederos.

1.9. Causales de extinción del cargo de albacea

1.10. El cargo de albacea termina:

13
 1.- Por haber transcurrido dos años desde su aceptación, salvo el mayor plazo
que señale el testador, o que conceda el juez con acuerdo de la mayoría de los
herederos.
2.- Por haber concluido sus funciones.
3.- Por renuncia con aprobación judicial.
4.- Por incapacidad legal o física que impida el desempeño de la función.
5.- Por remoción judicial, a petición de parte debidamente fundamentada.
6.- Por muerte, desaparición o declaración de ausencia

CAPITULO II

2. DERECHO DE ACRECER

14
 2.1.ACRECIMIENTO ENTRE HEREDEROS

ARTICULO 774°

“Si varios herederos son instituidos en la totalidad de los bienes sin determinación de partes
o en partes iguales y alguno de ellos no quiere o no puede recibir la suya, ésta acrece las de
los demás, salvo el derecho de representación”.

2.2. Noción del derecho de acrecer.

Antes de definir esta figura conviene mencionar que la designación a una sucesión puede
producirse de las siguientes formas:

a. Instituyendo expresamente a unos en defecto de otros, que es el caso de la sustitución

vulgar;

b. Instituyendo a varios a la vez, pero exclusivamente en cuota cierta, o con partición

ante la totalidad de los bienes, lo que está previsto en el artículo 852, supuesto en el
cual una interpretación de la declaración testamentaria permitiría inferir que el testador
no quiso que el designado reciba más de lo que expresamente le deja, de manera que
si el llamado no quiere o no puede heredar habrá que hacer llamamiento intestado; y

c. Instituyendo a varios a la vez de manera conjunta sobre toda o parte de la herencia o

del legado. Es en este tercer caso en el que entran en funcionamiento las reglas del
derecho de acrecer, que es una especie de sustitución implícita entre los co-llamados a
lo mismo.

15
El acrecimiento es, en resumen, un aumento de la propia cuota, que se incrementa con lo que
hubiera correspondido a otro del mismo grado, salvo el derecho de representación, que hubiese
sido llamado conjunta o simultáneamente en lo mismo, y cuya vocación haya quedado
vacante. En la sucesión testada este aumento se produce porque el ordenamiento legal se
presume que fue la voluntad del testador llamar a cada uno potencialmente al todo y, por
supuesto, para evitar, si se trata de heredero y no de legatario, que haya que hacer llamamiento
ab intestata. En la sucesión intestada el acrecimiento se justifica para que la herencia quede en
manos de los de parentesco más próximo que ya sean herederos, siguiendo el principio de que
los más próximos excluyen a los más remotos (salvo la excepción de la representación).

En ese sentido, puede definirse el acrecimiento como aquella expansión de la propia titularidad
de eventual llamamiento al todo (o a una parte del todo, si hay indicación testada de
acrecimiento singular dentro de un grupo) y por lo tanto, en verdad, no es que quede vacante
una cuota que alguien recibió y luego deja, sino que por efecto de la retroactividad de la
sucesión (aceptación o renuncia, no eficacia, o por cualquier razón, indignidad, falta de
realización de la condición, etc.) al momento de la muerte, el acreciente ya recibe en su
vocación aquello que, en principio, estaba potencialmente asignado a otro que nunca llegó a
suceder. El acrecimiento, no puede confundirse con adquisición o transferencia de cuotas, sino
como una suerte de absorción de lo destinado a otro.

El derecho de acrecer reposa en una vocación solidaria, que presupone un llamamiento

conjunto a una pluralidad de sucesores del mismo grado, en forma tal que todos resulten
llamados potencialmente al todo. Así, la parte que hubiera tocado a uno y que nunca llega a
hacerse efectiva, se distribuye entre todos los demás, porque el llamamiento es único. Lo cual
es lógico, ya que cuando se llama a varios herederos en forma conjunta a una misma masa de
bienes, se supone que se ha querido que pasen exclusivamente a ellos, y no a otros, porque no
se han designado sustitutos.

16
Entonces, si al pasar exclusivamente a ellos falta uno de los llamados, el todo se distribuye
entre los sujetos que queden (que, dicho sea de paso, no necesariamente serán menos, porque
por representación la cuota de uno puede haberse distribuido entre muchos sucesores),
presumiendo que esa ha sido la voluntad del testador.

2.3.Sistemática y regulación del derecho de acrecer.

(LUCA DE TENA) sostiene que en cuanto a este punto, puede ser criticable que el
acrecimiento se haya regulado en sede de sucesión testada, como si no fuera de aplicación
también a la intestada, como si no hubiera derecho de acrecer entre los herederos que son
designados a falta de testamento.

2.4.Efectos del acrecimiento.

Los efectos o consecuencias del acrecimiento pueden reducirse, básicamente, a dos:

a. En primer lugar, que con efectividad a la fecha de apertura de la sucesión, el

acrecimiento es automático, y se produce como consecuencia lógica del llamamiento
solidario, tengan o no conocimiento los beneficiarios y sin requerirse su declaración
de voluntad.

b. En segundo lugar, que producida la aceptación de lo propio (y, por corolario, lo

acrecido) el que acrezca sucede en todos los derechos, limitaciones y obligaciones que
tenía el que no pudo o no quiso recibir.

2.5.Acrecimiento entre herederos regulado en el artículo 774.

17
La norma no distingue de manera explícita a qué herederos se refiere. Por lo tanto se debería
entender que incluye tanto a los llamados forzosos, como a los voluntarios. Sin embargo,
LUCA DE TENA, refiere que no es correcto hablar de acrecimiento dentro de la legítima,
aunque sin duda en ella los legitimarios acrecienten sus cuotas entre sí cuando falta alguno de
ellos. Pero ocurre que este aumento de participación no se produce por acrecimiento en la
herencia, sino porque simplemente la legítima solo puede repartirse entre los legitimarios.

Por lo demás, en nuestro sistema sucesorio el legitimario no necesita suceder, porque puede
recibir su legítima totalmente antes de la muerte del causante a título de donación, lo que le
faculta para renunciar a la sucesión y conservar lo que ya recibió.

En suma, la legítima discurre por una vía diferente y aunque en ella pueda producirse, en el
aspecto práctico o económico, un efecto igual al normal del acrecimiento, no es auténtico
derecho de acrecer como figura autónoma, sino simple funcionamiento de las reglas propias
de la legítima. Dicho de otro modo, en la legítima y en el acrecimiento hay, eventualmente, el
mismo incremento, pero por razones diferentes.

Lo dicho no quita, desde luego, la posibilidad de acrecimiento del legitimario con herederos
voluntarios o con un designado en la parte de libre disposición.

El tipo de institución prescribe el precepto como requisito que varios herederos sean
designados en la totalidad de los bienes, sea sin determinación de partes, sea en partes iguales.

Lo de herederos instituidos en la totalidad de los bienes es un error. A los herederos no

solamente les corresponden bienes, sino también pasivos. Por lo tanto, hubiera bastado y
hubiera sido más exacto si se hubiera dicho, simplemente, herederos llamados a la totalidad;
o si se quería ser más precisos, llamados a la totalidad de la herencia. Pero no solamente a los
bienes.

18
Se nota que el artículo parte de la premisa que ha de haber una pluralidad de herederos
llamados a la totalidad. Sin negar que esta sea la premisa normal, no quiere decir que sea la
única.

(LUCA DE TENA) Sólo no habrá acrecimiento cuando se concluya que existe independencia
entre los llamamientos.

En nuestro ordenamiento nada obliga, desde luego, a que la designación tenga que ser en el
mismo testamento.

(Tena., 2006)Sostiene que deben ser llamados por una misma y sola disposición de un solo
testamento, a fin de poder recibir el aumento. Trátese no solo del mismo testamento, sino que
se exige más, una sola disposición, una sola frase, una sola cláusula.

La idea nuclear, en suma, es que, pese a hacerse en distintos testamentos, exista institución
conjunta (es decir, solidaria) a la misma herencia o a una porción de la misma. Este es el
primer requisito.

El segundo requisito sobre el modo de institución es que sea sin determinación de partes o en
partes iguales. Son dos supuestos diferentes.

Que no haya determinación de partes significa tanto porciones numéricamente señaladas, es

decir, alícuotas, como que no haya institución en cosa cierta separada. Habrá que interpretar
la voluntad declarada, pues lo que a la postre interesa para saber si hay acrecimiento es
determinar si, en definitiva, sean cuales hayan sido las expresiones del testador, las cuotas no
han sido queridas sino como consecuencia necesaria del concurso de varios derechos de la
misma fuerza sobre la misma herencia.

Por eso es que no toda partición necesariamente constituye muestra de la voluntad del testador
excluyente del derecho de acrecer.

19
o no pueda recibir la que le corresponde, ésta acrecerá las partes de los demás”.

El dispositivo contempla el caso del legado de un mismo bien. Sin embargo, el legado no
solamente puede recaer sobre bienes, sino también sobre derechos.

Por otra parte, es posible que el legado no recaiga sobre un único bien o derecho, sino sobre
varios.

A diferencia del artículo 774°, que alude a institución de herederos sin determinación de partes
o en partes iguales, este artículo 775 solamente alude a bien legado sin determinación de
partes. (LUCA DE TENA), eso significaría, que cuando se lega en partes iguales no hay
derecho de acrecer, lo cual no comparte, por el contrario afirma que si cabe acrecimiento, no
porque por el solo hecho de designación igualitaria deba necesariamente haber acrecimiento,
sino porque lo normal es que habiendo partes iguales exista institución conjunta. Lo
fundamental es que la institución conjunta supone que los instituidos lo han sido con vocación
al todo de la atribución patrimonial objeto de la liberalidad.

Obviamente no habrá derecho de acrecer si de la interpretación del testamento del causante

resulta que, aunque los legatarios hayan sido designados en partes iguales, el testador quería
limitar la atribución a tal parte, sea igualo desigual. Por lo mismo, en materia de legado no es
tan importante si hubo o no fijación de porción o cuota, sino definir si con tal fijación se estaba
queriendo excluir cualquier ampliación de la misma. Y a la inversa, aunque determinación de
la fracción, si ello no excluye la posibilidad de acrecer.

De todos modos, lo natural es que en legados de cuota no exista derecho de acrecer.

20
Finalmente, con relación a este artículo, cabe señalar que LUCA DE TENA citando a
HINOSTROZA MINGUEZ parece negar el derecho de acrecer entre legatarios, expresando
que en lo referente al acrecimiento entre legatarios, éste no es posible. Explica que en su
opinión no hay que confundir la inexistencia del derecho de acrecer de un legado cuyo
beneficiario era una sola persona, con el legado de un mismo bien a varias personas.

2.6.REINTEGRO DEL LEGADO A LA MASA

ARTICULO 776°

“El legado se reintegra a la masa hereditaria cuando no tiene efecto por cualquier causa,
o cuando el legatario no puede o no quiere recibirlo”.

(LUCA DE TENA)Sostiene que lo del “reintegro” a la masa es una manera fácil de decir las
cosas. Y, como suele ocurrir con todo lo excesivamente fácil, no del todo exacta.

Es fácil porque ilustra la idea de que el legado queda en la masa hereditaria. Pero no es exacta
porque:

a. Si el legado no es eficaz, en rigor no hay reintegro (volver a integrar con lo que no

estaba), porque en verdad el legado no llega a salir del conjunto de la masa, es decir
no hay salida y retorno, sino que simplemente, por la ineficacia, no hubo salida.

b. No todo caso de ineficacia del legado causa reintegro a la masa. Solamente regresa si:

- no hay derecho de acrecer, y

21
 - ni el testador designó sustitución (ya que no hay previsto derecho de representación
en legados en nuestro Código).

c. Tampoco hay “reintegro” a la masa general cuando el legado grava:

- a un heredero en particular si hay varios coherederos. Habiendo varios coherederos, el

gravado con el cargo queda liberado y a los demás no les afecta ni positiva ni
negativamente. Obviamente, si el gravado es heredero único, al quedar él liberado,
queda la masa liberada;

- si el gravado con el legado es otro legatario. En este caso, la ineficacia del sublegado
no implica retorno alguno a la masa hereditaria, sino que el legatario gravado queda
exonerado de cumplir el sublegado.

d. Por último, la posibilidad de "reintegro" solamente puede postularse cuando lo legado

sea algo perteneciente al testador. Pero cuando el legado es de cosa ajena, no cabe
retorno alguno, sino simplemente ineficacia.

Lo correcto, por lo tanto, sería decir que cuando el legado es ineficaz, el gravado con él queda
liberado. De esta manera, se prescinde del concepto impreciso de "reintegro" y se cubren todas
las posibilidades.

2.7.DISPOSICIÓN TESTAMENTARIA

ARTICULO 777°

“El derecho de acrecer no tiene lugar cuando del testamento resulta una voluntad diversa
del testador”.

22
La voluntad es la que resulte de interpretar la declaración contenida en el testamento. Por lo
tanto, no se requieren fórmulas sacramentales. La voluntad distinta a que se refiere el artículo
puede haber quedado expresada de diversas maneras.

Así como el testador puede disponer que no haya lugar a acrecimiento, puede alterar las reglas
que el ordenamiento legal establece. O sea, puede señalar un acrecimiento de manera distinta,
suprimir la reciprocidad de unos a favor de otros, pero no a la inversa; o señalar que sí hay
derecho de acrecer entre los primeros designados, pero no en caso de sustitución, etc.

2.8.DERECHO DE ACRECER

El derecho a acrecer es la facultad que se da en Derecho de sucesiones a los demás herederos

a acrecentar su herencia añadiendo parte de la de otro heredero que previamente renunció a
tomar su parte. En ese caso, el porcentaje de la herencia que no ha sido aceptado deberá
repartirse entre el resto de herederos.

Significa el derecho de los sucesores a incrementar su cuota hereditaria agregando la que

hubiese correspondido a aquellos que no están en posibilidad de recibirla, el derecho de
acrecer no opera cuando hay una voluntad distinta del testador, que consta en el testamento,
en este caso será improcedente el derecho de acrecer, primando lo expresado en el acto jurídico
testamentario, algunos de ellos no quiere o no puede recibir la suya esta acrece a los demás,
salvo el derecho de representación, también acrece cuando un heredero expresa renuncia a la
herencia, o muere antes que el causante.

a) Fundamento:

Se funda en la voluntad del causante, en quien se presume una manifestación del deseo de
favorecer a varias personas con determinada masa patrimonial, sin distinguir cual deberá
recibir más o cual ha querido que reciba menos y por tanto, que estas se sustituyan
recíprocamente.

Tiene lugar solo en la sucesión testamentaria, puesto que presupone una institución única, un
único llamamiento a varias personas, de manera que cada una queda instituida por el todo; y

23
por ende, la porción de cada coheredero viene a estar constituida por lo que queda de restar
las porciones de los demás. En tanto que en la sucesión intestada, a cada llamado corresponde
una porción predeterminada por la ley.

b) CAUSAS

 Para que surja el Derecho de acrecer es necesario que uno o más de los llamados
conjuntamente, no puedan o no quieran aceptar la porción que le corresponda.

 No puede, quien haya premuerto al causante. Tampoco quien sea incapaz para recibir
por testamento o si faltare la condición bajo la cual ha sido llamado

 No quiere, quien renuncia, entendiéndose por tal sólo la expresa manifestación de no

aceptar; pues si los demás coherederos dejan transcurrir el lapso de 10 años sin
manifestar su aceptación a la totalidad de la herencia, no procederá el derecho de
acrecer en atención a la prescripción, y, en tal caso, el heredero que posee hará suyas
las cosas de la herencia.

24
 c) Requisitos:

Es necesario que en una misma disposición testamentaria sean llamados conjuntamente dos o
más herederos.

Tampoco opera el derecho de acrecer si el testador ha hecho distribución de cuotas; pues en

este caso cada heredero es instituido por la parte que se le asigna.

Es preciso que haya una porción vacante por cualquiera de las causas que hemos mencionado
y que sobre esta porción no opere el derecho de representación que favorecería a quienes
fueren llamados en lugar del coheredero que no quiso o no pudo aceptar.

Es necesario que el coheredero a favor de quien se establece el derecho de acrecer haya

aceptado la herencia, pues en caso contrario, no se favorecería con este derecho.

d) Efectos:

La porción vacante se distribuye proporcionalmente entre los otros coherederos, o

colegatarios, según sea el caso:

Los coherederos o colegatarios, a quienes en virtud del derecho es atribuida la porción vacante,
soportan también proporcionalmente las cargas y condiciones a que el coheredero o
colegatario faltante estaría sometido

.- En caso de que no haya lugar al derecho de acrecer por faltar un requisito esencial, la porción
vacante favorece a los herederos ab intestato si es una cuota de herencia; y si es cuota de
legado irá en beneficio de quien deba satisfacerlo, es decir, del heredero; si estos son varios
se repartirá entre ellos, siempre, por supuesto con las cargas a que haya lugar.

25
 e) Exclusión:

Este derecho debe ceder ante su manifestación en contrario. Por tanto, si éste declara que la
porción vacante no debe pasar a los coherederos o colegatarios sino al sustituto de quien no
quiso o no pudo aceptar, es evidente que no procederá el acrecimiento.

f) El derecho de acrecer entre colegatarios:

Tiene lugar entre coherederos siempre que éstos sean designados conjuntamente en una sola
disposición y el Código Civil permite el derecho de acrecer entre colegatarios cuando la cosa
se ha legado a varias personas en un mismo testamento, aunque sea por disposiciones
separadas.

Si el testador deja en una sola disposición un legado a varios legatarios, pero con distribución
de partes, la porción del legatario que falte no acrecerá a los otros, sino que favorecerá al
encargado del pago del legado, o bien a todos los herederos en proporción a sus cuotas
hereditarias si el pago corresponde a toda la herencia.

g) Diferencias del Derecho de acrecer entre coherederos y legatarios: En cuanto a la

aceptación:

Por el hecho de aceptar el legado, el legatario adquiere el derecho de acrecer, puesto que éste
opera ope legis por formar parte del legado mismo.

En cuanto a las obligaciones:

Las obligaciones impuestas al legatario que falta, salvo las que sean estrictamente personales,
pasan al colegatario en cuyo provecho haya habido acrecimiento o se repartan si son varios.

En cuanto a la distribución de la parte vacante:

26
Se distribuye proporcionalmente entre los otros colegatarios; y cuando no se da el derecho de
acrecer, queda en beneficio del heredero o legatario separado de pagar el legado o a todos los
herederos en proporción a sus respectivas cuotas hereditarias.

Cuando no sea procedente el derecho de acrecer y falte uno de los coherederos instituidos, la
cuota parte de este pasará a los herederos ab intestato, quienes deberán soportar las cargas y
obligaciones a que habría de estar sometido el heredero faltante.

El derecho de acreer obra de pleno derecho, es decir, que no hace falta que el coheredero o
colegatario declare que lo acepta; pues basta con que acepte la herencia o el legado, para que
se entienda aceptado también este derecho, igual que todos los demás comprendidas en la
aceptación.

 Excepciones a las reglas del derecho de acrecer

.- El derecho es admitido faltando los extremos exigidos.

.- Lo excluye a pesar de existir los supuestos necesarios para su existencia.

27
 CAPITULO III

3. REVOCACIÓN DEL TESTAMENTO

3.1.Definición:

La revocación del testamento es el acto jurídico mediante el cual el testador, expresa o tácitamente,
deja sin efecto total o parcialmente un testamento.

Cuando la revocación es total se traduce en la ineficacia de todo el testamento, cuando es parcial

quedan revocadas únicamente algunas disposiciones testamentarias contenidas en el instrumento,
manteniendo el testamento, en este último caso, de manera general, plena eficacia, la sucesión no
deja de ser testamentaria.

La revocación de consiguiente “implica la ineficacia del testamento por voluntad del propio
testador”, no es que el testamento adolezca de alguna de las causales por las que se hace ineficaz,
sino que el propio testador, así como le dio vida al codicilo, por cualquier razón, ahora decide
dejarlo sin efecto. No interesa, ante tal hipótesis, indagar si existieron justificadas razones para
que el actor haya decidido privar de efectos a su acto de última voluntad. Lo que importa, por el
momento, es que al testador le está permitido deshacer aquello que, normalmente, hubiera sido
eficaz a su muerte.

Se había dicho que la revocación puede referirse a determinadas cláusulas testamentarias

(revocación de disposiciones testamentarias) o sus efectos pueden desplazarse sobre todo el
testamento. La revocación, por tanto, desde el punto de vista de sus alcances, puede ser: total, si

28
abarca la totalidad de un testamento; y, parcial, si sólo afecta parte de un testamento (algunas
disposiciones testamentarias contenidas en el testamento). Cuando el testamento es revocado
parcialmente por otro posterior, no habría razón para impedir la subsistencia del primero en cuanto
a las disposiciones testamentarias compatibles con las del último. De acontecer ello, no es ilícito
considerar la existencia de dos testamentos que habrán de regir la sucesión testamentaria apertura
aparentemente con dos codicilos. No siempre el testamento posterior revoca al anterior, la
revocación se manifiesta solamente cuando los dos instrumentos son incompatibles, sólo de este
modo es dable asentirse que podamos hallarnos, circunstancialmente, frente a una sucesión
aperturada con dos testamentos. No obstante lo dicho y teniendo como un hecho “cierto” la
existencia de dos codicilos, en realidad no es correcto afirmar que, en sentido estricto, la sucesión
se apertura con dos testamentos, pues el segundo documento se complementa con el primero y los
dos delinean la apertura de una sucesión testamentaria, ambos testamentos deben fusionarse en
uno solo.

Si en el testamento, además de instituirse herederos y disponerse el destino de determinados bienes

y derechos, se reconoce la paternidad de un hijo, éste no puede ser revocado, sino parcialmente,
en cuanto a las disposiciones testamentarias por las que se instituyen herederos y se decide sobre
el destino de los bienes y derechos del testador.

En cambio, las cláusulas testamentarias por las que se reconoce a un hijo extramatrimonial son
definitivas, no le está facultado al testador revocarlas, pues de admitirse la revocatoria de las
referidas cláusulas testamentarias, en el fondo se estaría autorizando la revocatoria del
reconocimiento contra lo establecido en el art. 395º en el que se estatuye la irrevocabilidad de
dicho acto.

En este último caso, puede el testamento contener un acto enteramente familiar ajeno a la
disposición libre de los bienes dejados por el causante, respecto de los cuales habrá de aplicarse
las normas sobre la sucesión ab intestato.

29
La revocación puede ser de dos formas, expresa o tácita.

A. REVOCACIÓN EXPRESA:

Es la dispuesta sólo mediante testamento sin admitirse ninguna otra forma, excepto el caso
de la revocatoria de la desheredación. Es de conocimiento general que un testamento
anterior puede ser revocado por otro posterior, pero para que la revocatoria sea considerada
expresa, en el segundo testamento se habrá de hacer constar una disposición testamentaria
que así lo señale.

Admitiendo que la revocatoria expresa debe constar de modo expreso, es decir, indicándose
textualmente que se está revocando tal o cual testamento, así como tal o cual disposición
testamentaria, este acto de revocación puede ser ejercitado utilizando cualquiera de las
varias clases de testamentos permitidos por nuestro sistema, de ello se deduce que un
testamento por escritura pública puede ser revocado por uno ológrafo.

Para nuestro sistema las dos formas testamentarias son válidas y ambos testamentos tienen
el mismo valor y producen los mismos efectos. Si un testamento es revocado por otro
posterior y a su vez éste es revocado por un tercer testamento, reviven las disposiciones
testamentarias del primer testamento, a menos de que el testador, en el último testamento,
exprese su voluntad en sentido contrario. Lo que realmente estaría sucediendo, en este
último caso, es que el testador, en el tercer testamento, estaría revocando tanto el segundo
como el primer testamento, impidiendo la vigencia de ambos. En todo caso, el problema
de incompatibilidad ayuda a resolver el problema cuando el testador guarda silencio y hay
más de un testamento otorgado por el mismo.

30
B. REVOCACIÓN TÁCITA:

La revocación tácita no necesariamente debe constar en testamento, es decir, puede

revocarse tácitamente un testamento mediante otro o puede también disponerse la
revocatoria del mismo mediante cualquier otro instrumento que contenga acto distinto al
testamentario (como acontecería con un contrato de compraventa en el que el testador
dispone, a favor de tercero, los bienes que en acto testamentario habría decidido dejar a su
heredero voluntario o a su legatario).

El testamento no constituye título con el que se pretenda acreditar la propiedad del causante
respecto de los bienes que ha dejado mediante testamento, el testador sólo puede disponer
de los bienes que en propiedad le pertenecen o aquellos otros derechos que se transmiten
por herencia (como el usufructo).

Por lo tanto, el heredero se convierte en titular de los bienes dejados por el causante
únicamente si éste tenía la calidad de titular de los bienes dispuestos; de no ser así, no se
gestaría transmisión alguna, señalar lo contrario avalaría la fácil adquisición de bienes fuera
del dominio del testador. Ello no impide que, pretendiendo el testador disponer bienes fuera
de su dominio, habiendo los herederos entrados en posesión de los mismos, pueden
adquirirlos mediante la prescripción adquisitiva de dominio (usucapión). El hecho anotado
no debe inducirnos a pensar que estos actos de disposición mortis causa que recaen sobre
bienes ajenos son nulos, debido a que apropiadamente no se habría incurrido en ninguna
de las causales por las que se invalidaría el acto; el problema se resuelve a través de la
ineficacia del acto porque el testador, al disponer bienes ajenos, lo hace careciendo de
legitimación para ello.

31
 De la revocación en los diferentes testamentos: La revocación puede variar según se trate
de una u otra especie de testamento (por escritura pública, cerrado u ológrafo, sin excluir
la posibilidad de que, mediante los otros testamentos especiales, se pueda realizar el acto
de revocación), por lo que resulta conveniente, para tal efecto, referir cada caso de modo
específico:

 Revocación de todos los testamentos: Todos los testamentos pueden ser

revocados utilizándose cualquier otro testamento, observándose las
formalidades que para cada tipo de testamento se establece en la ley.

 Revocación del testamento cerrado: Se dice que el testamento cerrado

queda revocado si el testador lo retira de la custodia del notario, tal como
textualmente lo señala “el testamento cerrado queda revocado si el testador
lo retira de la custodia del notario”. Atendiendo al contenido de esta norma,
indudablemente que la doctrina, al comentar el precepto, no tiene más
remedio de reiterar el contenido de la norma, pues resulta sumamente difícil
contradecir lo que expresamente manda la disposición legal bajo
comentario.

3.2.REVOCACIÓN Y SUS EFECTOS:

Como todo acto jurídico la revocación produce determinados efectos, estos son:

I. Al revocarse un testamento mediante otro que sólo contiene una cláusula destinada
a revocar el testamento anterior, la sucesión testamentaria se convierte en una
sucesión intestada. Podría pensarse que existe, sin embargo, la posibilidad de
considerar a la sucesión testamentaria por la simple existencia de un testamento,
aunque el mismo se haya limitado a revocar uno anterior, no parece sostenible tal

32
 posibilidad pues, lo que estaría aconteciendo es que mediante un testamento
posterior, el testador está optando porque la sucesión que se aperturará con su
fallecimiento se rija según las normas que para la sucesión ab intestato, ha
sancionado el Código, dejando paso a las normas dispositivas para que sean ellas
las que designen a las personas que habrán de ser consideradas sus herederos.

En este caso de revocación es notoria la voluntad del causante en el sentido de no delinear una
sucesión testamentaria, sino intestada.

II. Llevada a cabo la revocatoria, deja de tener eficacia el testamento revocado, a no

ser que, contra lo que incluso pudo prever el testador, si el testamento ológrafo (en
el que se revocaba un testamento anterior por escritura pública) es inutilizado por
un tercero, en realidad no se habría producido la revocatoria del testamento anterior,
de tal modo que sería correcto afirmar que el testamento por escritura pública no es
que haya recobrado vigencia sino que, sencillamente, no tuvo lugar su revocatoria.

III. Las disposiciones testamentarias revocadas no impiden que el testamento que las
contenga proyecte efectos válidos respecto de las demás disposiciones
testamentarias no revocadas. La revocación en este caso es parcial. Ambos
testamentos habrán de completar la sucesión testamentaria.

IV. Si se revoca un testamento que contiene la institución de heredero voluntario sin

designarse sustituto, la herencia corresponde a los herederos legales del causante.
Si la herencia corresponde a los herederos legales, habrá de hacerse el llamamiento
mediante el correspondiente proceso sucesorio. De otro lado, tratándose de los
legatarios, cuando son beneficiados con toda la masa hereditaria, en realidad, como

33
 se ha anotado reiteradamente en varias oportunidades, su condición es la de
herederos voluntarios.

V. Por la revocación el primer testamento deviene en ineficaz, rigiéndose la sucesión

por el segundo testamento, a no ser que, correspondiendo a un tercer testamento la
revocatoria del segundo, el que a su vez revocó al primero, como se tiene indicado,
cobran vigencia las cláusulas testamentarias del primer testamento.

34
 3.3.LA CADUCIDAD

3.3.1. Concepto de caducidad

(VIDAL RAMIREZ, 2002)El vocablo caducidad tiene su origen etimológico en las locuciones
latinas caducus y cadere, cuyas acepciones son, entre otras, las de dejar de ser, desaparecer, acabar
la vida, la de terminar, extinguirse.

El Diccionario de la Real Academia de la Lengua le da, atendiendo a su origen etimológico, el

significado de perder su fuerza una ley, un testamento o un contrato, y el de extinguirse un derecho,
una facultad, una instancia o un recurso, entre otras. De ahí, entonces, que llevado el vocablo a su
significado jurídico sea el de un anuncio o advertencia de una futura e inexorable extinción de los
derechos por el transcurso del tiempo.

El origen histórico de la caducidad es materia de divergencias. Para unos, particularmente los

romanistas, la remontan a la Lex Caducarías, que alentaban las nupcias y la procreación de hijos
legítimos e imponían a los casados y a los célibes la privación de las liberalidades que les hubieran
sido otorgadas por no haber procreado o no haber celebrado nupcias. Para otros, no tiene un origen
tan remoto, aunque sí le reconocen antecedentes en el Derecho Romano, en el que se distinguía la
actío perpetuae, sometida a la prescripción extintiva, de la actio temporalis, que por depender de
un tiempo previamente determinado devenían en nulas ipso jure por el simple transcurso del
tiempo.

Para los legisladores, al regular la caducidad empleaban dos acepciones, una, la auténtica, basada
en el transcurso del tiempo y es la llamada caducidad propia y la otra que no la hace descansar

35
para su funcionamiento en el factor tiempo, y a esta última llamada caducidad impropia, como
ocurre con la caducidad de la institución de heredero y el legatario.

(FERRERO, 2002)La caducidad es una figura jurídica por el cual se extingue el derecho. En
derecho sucesorio puede estar referida al testamento, en todo o en parte, o al heredero instituido o
al legatario, e implica la pérdida de la eficacia del testamento, o de alguna o algunas cláusulas del
mismo, o de la designación de herederos o legatarios. Según el caso, ocurre por el transcurso del
tiempo actuando como un plazo; o por una causa que sobreviene al derecho, independientemente
de cualquier plazo, operando como condición resolutoria. No se produce por una manifestación de
voluntad del testador, sino por circunstancias a las cuales la ley otorga esa fuerza.

Para ZANNONI la caducidad debe ser entendida como “la ineficacia dispuesta por la ley en razón
de circunstancias sobrevinientes al momento del testamento” (ZANNONI, 1999).

No es que el testamento adolezca de vicios o defectos constitutivos, sino que determinados hechos
posteriores a la elaboración del acto, lo hacen ineficaz. Aquellas eventualidades pueden ser de
orden legal, personal o natural.

Según Cabanellas, el termino caducidad alude al lapso que produce la pérdida o extinción de una
cosa o un derecho , efecto que en el vigor de una norma legal o consuetudinaria, produce el
transcurso del tiempo sin aplicarlas; en cuanto a los testamentos se dice de la ineficacia del
testamento a causa de no tener cumplimiento dentro de determinados plazos , por ejemplo el
testamento ológrafo para que produzca efectos , debe comprenderse y protocolizarse dentro del
año de la muerte del testador , y si no se hace m, entonces para todos los efectos , es como si no se
hubiera otorgado testamento

Es otra de las formas como aparece la ineficacia del testamento. Sin embargo a diferencia de la
revocación, aquí no está presente la voluntad del testador.

36
 3.4.CLASES DE CADUCIDAD.

La caducidad testamentaria comprende:

A. caducidad referida al testamento; y

B. caducidad referida al heredero

A. Caducidad referida al testamento.

Al testamento por escritura pública y al testamento consular, el código no le ha señalado el
plazo de caducidad.
El testamento ológrafo deberá protocolizarse dentro del término perentorio de un año
contado desde la muerte del testador

Los testamentos militar y marítimo caducan a los 3 meses desde que el testador dejo de
estar en campaña y regreso al territorio nacional, en el primero cuando el causante
desembarco definitivamente en territorio nacional y en el segundo

B. La caducidad testamentaria referida al legatario o herederos.

El testamento referido a los herederos o legatarios, caduca en el siguiente caso:

a. POR OMISION:

Cuando se ha preterido a un heredero forzoso, en todo o en parte. La caducidad, en este caso, se

produce solo en cuanto daña los derechos del preterido

b. POR HECHOS NUEVOS:

37
Se produce en el caso del nacimi9ento de un nuevo heredero forzoso después de otorgado el
testamento.

c. POR ELIMINACION:

El heredero instituido se elimina por renuncia de la herencia, por muerte antes del testador y por
separación o divorcio

d. POR PERDIDA DE DERECHO:

El heredero es excluido en caso de indignidad o desheredación.

3.5.EXTENSION DE LA CADUCIDAD.

Por su extensión, en derecho sucesorio, la caducidad puede ser: total; y parcial, En efecto pueden
darse estas 2 formas de caducidad, una que afecta la forma total al testamento, como podría ser el
caso del testamento ológrafo no protocolizado, cuyo efecto es la carencia de efectos del testamento,
y la segunda que lo afecta parcialmente, dejando subsistente las otras cláusulas del testamento,
como es el caso de la caducidad de la institución de heredero o de legatario, o de aquellas
disposiciones que afectan la legítima del heredero.

3.6.CADUCIDAD TOTAL:

Ocurre con el testamento ológrafo. El código actual ha modificado 2 aspectos en cuanto a este
plazo en relación al código derogado. En primer lugar, lo ha reducido de 2 a 1 año; pues, como lo
hizo ver Lanatta, el plazo anterior era demasiado extenso, permitiendo que se obtuviera la
declaración de herederos y la toma de posesión de estos de la herencia, la partición de esta e,
incluso la disposición de la misma a terceros. Pero en segundo lugar, se ha modificado el término

38
de plazo, computándose, en el código de 1936, desde el día de la muerte del causante hasta el día
en que se solicitaba la protocolización; y ahora en el código actual desde el día del fallecimiento
del testador hasta el día en que quede protocolizado el testamento. En este aspecto, era más justa
la norma derogada, porque no hacia depender de terceros el cumplimiento del plazo como ahora.

También caducan totalmente los testamentos especiales. Así, el testamento militar caduca a los 3
meses desde que el testador deje de estar en campaña y llegue a un lugar del territorio nacional
donde sea posible otorgar testamento en las formas ordinarias; y el testamento marítimo que
caduca a los 3 meses de haber desembarcado definitivamente el testador.

3.7.CADUCIDAD PARCIAL:

Esta referida a la preterición de los herederos forzosos. Viene a ser la omisión por parte del testador
a un heredero forzoso de modo intencional o por ignorancia; configurándose de manera absoluta
o relativa.

i. Preterición u omisión absoluta.

Prescribe que la preterición de uno o más herederos forzosos, invalida la institución de herederos,
en cuanto resulte afectada la legítima que corresponde a los preteridos. Luego de haber sido pagado
esta, la porción disponible, pertenece a quienes hubieran sido instituidos indebidamente herederos,
cuya condición legal es la de legatarios.

En este caso la acción judicial debe ser interpuesta por los herederos forzosos, con vocación
sucesoria.

ii. Preterición u omisión relativa.

39
Referente a esta preterición, tenemos el art. 807 del código civil, que establece que las
disposiciones testamentarias que menoscaban la legítima de los herederos, se reducirán, a petición
de estos, en lo que fueren excesivos.

 CASOS EN QUE SE PRESENTA

Bajo el común nomen iuris de "caducidad", los artículos 805, 806 Y 807 del Código se ocupan de
tres situaciones jurídicas bastante distintas entre sí:

I. Artículo 805, regula la extinción o decaimiento de la institución de

heredero, indebidamente calificada como caducidad. En este caso no hay,
estrictamente hablando, caducidad del testamento entero, como no sea que
el mismo contenga sola y exclusivamente una disposición de nombramiento
hereditario. Es un caso de testamento bien hecho en su momento, pero una
de cuyas disposiciones debe decaer por causa sobrevenida.

II. El artículo 806, regula la invalidez total o parcial de institución de un

heredero (Legitimario forzoso, o voluntario) por la llamada preterición de
uno o más herederos forzosos.

III. El artículo 807, regula la reducción de las disposiciones testamentarias que

menoscaben la legítima.

Es un caso triple:

40
  o el testamento fue mal hecho, pues sin desconocer el derecho de un
forzoso, el quantum que le tocaría no alcanza a cubrir la cuota
legitimaria que debiera corresponderle; o

 el testamento fue bien hecho de acuerdo al estado patrimonial del

testador en ese momento, pero al haber variado la composición del
patrimonio entre la fecha del testamento (o la fecha de la donación)
y la fecha de apertura de la sucesión, lo asignado al legitimario
llamado no es suficiente para alcanzar lo que le correspondería por
legítima; o

 hay una limitación cualitativa de la legítima (por ejemplo, se la ha

sujetado a una condición).

Aunque las tres citadas situaciones han sido colocadas bajo la denominación de "caducidad", tanto
por lo que toca al momento en que la causal se produce, como por el origen de la causa, como por
los efectos y alcances que genera, son más las diferencias que los puntos que tienen en común.
Porque, en verdad, lo único esencial que hay en común es la tutela a la legítima de los herederos
llamados forzosos, que por una u otra razón resulta afectada cualitativa o cuantitativamente.

Por otro lado, cabe precisar que en cuanto a la mal llamada "caducidad", no hay en verdad
"caducidad del testamento", sino extinción o ineficacia de disposiciones testamentarias que
perjudiquen los derechos de ciertos sucesores preferentes, o que no puedan ser ejecutadas, o que
el Derecho, sustituyéndose en la voluntad del testador, considere que hay que suprimir en todo o
en parte. Por ende, el testamento como tal no caduca, a menos que contenga exclusiva y
únicamente disposiciones de tal suerte perjudicial o no querida. (LANATTA R. E)

 CADUCIDAD DEL HEREDERO

En tal sentido el ARTÍCULO 805 prescribe:

41
El testamento caduca, en cuanto a la institución de heredero:

1. Si el testador deja herederos forzosos que no tenía cuando otorgó el testamento y que vivan;
o que estén concebidos al momento de su muerte, a condición de que nazcan vivos.

Este inciso se refiere a un típico caso de invalidez; el Derecho priva de valor total o parcialmente
a la institución del heredero nombrado, para que la ceda por entero a otro con mayor derecho, o
para que comparta su situación con otro que también lo tiene.

Es importante reflexionar sobre el fundamento del precepto. Lo que la norma ha querido, no es

imponer necesariamente al forzoso la calidad de heredero retirando total o parcialmente la de otro,
sino solamente impedir que al instituir a otro se lesione la legítima del que la ley denomina forzoso.

Manuel Miranda Canales – la institución de herederos voluntarios solo es posible cuando el

causante no tenga herederos forzosos. En este caso que sobrevenga uno, al otorgamiento del
testamento en que designo heredero voluntario, esta designación queda sin efecto, por caducidad.

Si el heredero renuncia a la herencia o muere antes que el testador sin dejar representación
sucesoria, o cuando el heredero es el cónyuge y se declara la separación judicial por culpa
propia o el divorcio.

Estos casos se producen cuando no se da la representación sucesoria, porque de ser así, no habría
caducidad.

42
La inutilidad de referirse a la renuncia es casi obvia. Efectivamente, si el llamado a la herencia
renuncia a ella sin dejar sucesores que pudieran representarlo, no se produce delación en su persona
ni en su rama.

En realidad, como la renuncia surte efectos retroactivos al momento de la apertura de la sucesión

(artículo 677 in fine), de nada sirve que la ley postule y ordene la caducidad de la institución de
heredero, por la sencilla razón de que el llamado no quiere serio. Si el ordenamiento permite la
renuncia y apareja a ella la consecuencia de que para el heredero renunciante no hay mecanismo
sucesorio, ¿para qué decir que caduca la disposición que le instituyó como tal? Expresado con
otras palabras: no caduca el derecho derivado de la institución; antes bien, el derecho existe pero
no se lo quiere y se renuncia él, de modo que la institución no llega a ser efectiva. Es inútil
establecer una condena de caducidad de la institución de heredero dispuesta por el testador para
un supuesto en el cual, definitivamente, no podría cumplirse la voluntad contenida en la
disposición.

Bien mirado, no estamos ante un genuino caso de invalidez, sino, como dice Echecopar, de simple
imposibilidad de ejecutar la voluntad del testador. O para decirlo con nuestro vocabulario, es una
clara hipótesis de ineficacia de la disposición testamentaria. No es que la ley la considere indigna
de valer; es que la voluntad no puede ver cumplido su destino.

 CADUCIDAD DEL LEGADO:

Benjamín Aguilar llanos – reparase en que no se trata de la extinción de un derecho por el

transcurso de un determinado periodo de tiempo, sino de otros supuestos legales que tornan al
legado en inoperante.

43
El código en su art. 772 señala que el derecho al legado se pierde si el legatario muere antes que
el testador, si el legatario se divorcia, o se separa judicialmente del testador por su culpa, si el
testador enajena el bien legado o este perece sin culpa del heredero; casos que han sido tratados en
la parte final del capítulo de los legados.

 Si el legatario muere antes que el testador; sobre el particular diremos que

al producirse la premoriencia del legatario, y al no haber representación
sucesoria para estos casos, el legado se vuelve ineficaz, retornando a la masa
hereditaria para beneficio de los sucesores, quienes ven acrecer sus cuotas,
opera tanto en la inhabilidad de un heredero sin representación, como en los
casos en que el legado caduca.

 Si el legatario se divorcia o separa judicialmente por su culpa; en este

supuesto, la norma opera como una suerte de sanción, ya prevista en el libro
de familia, como es de verse de los art. 343 que alude a la separación legal
por culpa de uno de los cónyuges, perdiendo este su derecho hereditario, y
el art. 353 referido a que no hay derecho hereditario entre los divorciados.
En el presente caso, la norma sancionadora se aplica en los casos de
asignaciones testamentarias dejadas por el causante a favor de su cónyuge,
asignaciones en forma de legado y que no pueden confundirse con los
derechos hereditarios que la ley otorga a los cónyuges , diferencia que hay
que tomar en cuenta , pues puede darse el caso de que el cónyuge pierda su
derecho hereditario, pero no su legado como es el supuesto de la
desheredación, que como sabemos afecta la legítima, pero no se extiende a
las donaciones o legados otorgados por el causante; sin embargo, en el caso
bajo comentario, la causal es clara y si la separación se ha dado por culpa
del cónyuge, el legado habrá caducado. Obsérvese que la norma también
alude al divorcio, el cual si se produjo por culpa del conyugue igualmente
habrá operado la caducidad del legado.

44
  Si el testador enajena el bien legado o este perece sin culpa del heredero; en
el primer caso, ante la venta del bien, posibilidad real y legal entonces al
abrirse la sucesión del causante y no encontrarse dentro de su patrimonio el
bien legado, ese legado no podrá efectivizarse por su inexistencia, entonces
se dice que el legado ha caducado; en cuanto a que el bien perezca sin culpa
del heredero debemos entender que la norma se está refiriendo a los
supuestos de caso fortuito o fuerza mayor , que conducen a que el deudor
no asuma responsabilidad alguna, y en tal merito el heredero no tendrá que
responder ante el legatario; sin embargo, si alguna culpa tuvo, entendemos
que el legado se convierte en legado de un indeterminado, y por lo tanto el
heredero deberá devolver un bien no inferior ni superior a la calidad media
,

3.8.EFECTOS

Mientras la prescripción extingue la acción pero no el derecho mismo, la caducidad extingue

ambos. Esto quiere decir que, producida la caducidad, no queda una obligación natural subsistente.

Uno de los factores metodológicos que se utiliza para hacer tal distinción es el de si extinguida la
acción, puede quedar vivo algún derecho y como conclusión queda que en los casos que se califica
como caducidad carece de sentido considerar subsistente el derecho a la acción.

Esto puede ocurrir por dos razones. La primera, porque el derecho de que se trata supone que el
juez determine o “liquide” el derecho. Es decir, el titular del derecho no tiene un crédito
individualizado, declarado o liquidado y la única manera de lograrlo, es por medio de una

45
resolución jurisdiccional. Al haberse extinguido la acción, se sigue como consecuencia que
tampoco subsiste su derecho.

La segunda razón, consiste en que muchas veces hay acción para pedir al juez que declare o
establezca sobre una situación o relación. Al no haber acción, tampoco podrá quedar establecida
la situación o relación y, por consiguiente, tampoco queda subsistente ningún derecho.

No obstante siempre que ni lo impidan normas expresas, las partes pueden negociar un arreglo
frente a aquellas circunstancias que hayan sido materia de caducidad. En estos casos los que
ocurrirá es que aparece una nueva relación o situación jurídica por efecto de la libre voluntad de
las partes.

ARMAZA GALDOS podemos señalar como efectos los siguientes:

i. Las disposiciones testamentarias que menoscaban la

legítima del heredero son ineficaces, de tal manera que si
bien la sucesión nació como voluntaria, al caducar la
institución de heredero por haber dejado el testador
herederos forzosos que no tenía cuando otorgo su
testamento, la sucesión deviene en legitimaria. Los
herederos legitimarios desplazan siempre a los herederos
voluntarios, quienes atendiendo a la voluntad del testador, a
lo sumo podrán tener la calidad de legatarios sobre la porción
disponible.

ii. En el caso en el que se produzca la preterición, los efectos

son iguales al supuesto anterior. Sin embargo la cualidad de
herederos y herederos aparentes, otorga otras posibilidades a
los herederos postergados, quienes se hallan perfectamente

46
 habilitados para ejercitar las acciones contenidas en el
articulo664 e impedir la relegación de sus derechos.

iii. Si la preterición o las circunstancias convenidas en los casos

de caducidad de testamento se presentan sin que hayan
herederos instituidos, todo el testamento es inválido.

iv. Si hay en el testamento herederos legitimarios instituidos y

el testador posterga a otros que tienen la misma condición,
obviamente se habría propiciado la caducidad del testamento
de manera parcial, por lo tanto, se verán afectadas solamente
aquellas disposiciones testamentarias en cuanto afecten los
derechos legitimarios de los herederos y no las otras
disposiciones.

3.9.LA NULIDAD

3.9.1. CONCEPTO DE NULIDAD:

La nulidad del testamento es la sanción legal que lo invalida, en virtud de alguna causa existente
al tiempo de su otorgamiento.

47
La nulidad, es la ineficacia de un acto jurídico, originada por la ausencia de una de las
condiciones de forma o fondo, necesarias para su validez. Es así que en el derecho sucesorio, se
presupone nulo un testamento irregularmente otorgado (MIRANDA CANALES).

(FERRERO, 2002)La nulidad, en general, puede ser entendida como la sanción impuesta por la
ley al acto jurídico porque el mismos se halla viciado de algún de las causales constitutivas y,
como consecuencia de ello, normalmente, el acto deviene en ineficaz. Cuando se indica que el
vicio se refiere a una causa constitutiva, se quiere resaltar el asunto en atención a la “estructura”
del acto, debido a que, justamente cuando el acto es deficientemente estructurado y esta deficiencia
es grave, causará la nulidad del mismo. Este concepto general anotado, es decir, entender el asunto
de la nulidad del acto jurídico como una sanción impuesta por la ley por haber sido gravemente
estructurado, constituye noción básica sobre la cual debe edificarse cualquier concepto específico
que sobre nulidad de un negocio jurídico en particular se pretenda.

(GALDOS, 2008)En cambio, en la nulidad parcial el acto jurídico también se halla

defectuosamente estructurado, sin embargo, esta deficiente estructura no lo afecta gravemente de
modo que aquel acto puede ser subsanado o convalidado. En ambos casos, por lo tanto, la sanción
es impuesta debido a un defecto de estructura, consiguientemente, tanto en la nulidad como en la
anulabilidad nos hallamos frente a la denominada ineficacia estructural, pues las causales que
habrán de ser invocadas para perseguir la invalidez están referidas a la estructura del negocio
jurídico y no a su funcionalidad.

La invalidez del acto jurídico presupone la inexistencia de un juicio en el cual se concluye que el
acto jurídico no cumple con las exigencias establecidas en el ordenamiento jurídico es así que el
incumplimiento de las exigencias se presenta cuando por lo menos algunos de los elementos o de
los presupuestos del acto jurídico no presentan algunas de las condiciones o características exigidas
por el ordenamiento jurídico. Viene a constituir una sanción que la normatividad vigente impone

48
al acto jurídico que presenta irregularidades, esta sanción puede determinar que dicho acto jurídico
no produzca las consecuencias jurídicas a las que estaba ordenado, o que dicho acto jurídico
produzca consecuencias a las cuales está dirigido, pero que estas pueden ser destruidas.

3.10. EL ACTO JURIDICO NULO.

Tiene las siguientes características:

 El acto nulo lo es de pleno derecho

 No produce los efectos queridos

 Puede ser alegado por cualquier persona que tenga interés o

por el ministerio publico

 Puede ser declarado de oficio

 No puede ser subsanado por confirmación

3.11. EL ACTO JURIDICO ANULABLE

Tiene las siguientes características:

 Es válido y produce sus efectos

 Requiere de sentencia judicial que declare su nulidad

 La anulabilidad solo puede ser invocada por las partes

 Puede ser subsanada mediante la confirmación

49
 3.12. NULIDAD DE LOS TESTAMENTOS:

3.12.1. NULIDAD ABSOLUTA DE LOS TESTAMENTOS

Tal como ya ha quedado establecido, siendo el testamento un acto jurídico por lo tanto deberá
cumplir con todas las exigencias, o requisitos necesarios para la validez de los actos jurídicos en
general, y que como meridianamente lo señala el art. 140 del c.c, estos requisitos están referidos
al agente capaz, que alude a la persona que lo otorga la misma que debe contar con capacidad civil;
objeto física y jurídicamente posible, referidos al objeto del testamento que no solo debe ser posible
materialmente sino guardar conformidad a derecho; fin licito, que nos conduce a las normas
imperativas y por lo tanto de obligatorio cumplimiento; y observancia de la forma prescrita, y que
en sucesiones ello resulta siento indispensable por tratarse de actos solemnes, a tal punto que de
no cumplirse la forma, la misma norma consigna la sanción, esto es la nulidad.

A. EL TESTAMENTO ES NULO CUANDO LE FALTA LA MANIFESTACION

DE VOLUNTAD DEL TESTADOR:

En doctrina se suele incluir en esta causal los testamentos que han sido otorgados bajo violencia
física en tanto que el acto no ha contado con la libertad indispensable , a la par de que por ello
falta una auténtica voluntad, entonces se dice que estamos ante la carencia de voluntad , pues se
trata de un acto no deseado, sino impuesto al testador por un tercero; no entrarían en este supuesto
los testamentos otorgados por escritura pública, debido a la presencia de notario y testigos, y en
menor medida podría considerarse al testamento cerrado, por la misma razón de intervención de

50
notario y testigos, cuya presencia descartaría la violencia física contra el testador, al menos
respecto del acto de entrega del testamento propiamente dicho.

También se considera en doctrina como falta de manifestación de voluntad cuando estamos ante
un testamento ilegible y por lo tanto no se puede entender lo expresado en este, o su redacción es
confusa, lo que impide entender y comprender cuál es la voluntad del testador; el supuesto
comprendería los casos de testamentos cerrados u ológrafos , mas no el de escritura pública por la
presencia de notario, quien estaría en la obligación de solicitar claridad en la redacción de las
clausulas testamentarias.

B. CUANDO SEA CELEBRADO POR PERSONA ABSOLUTAMENTE

INCAPAZ:

A tenor de lo dispuesto en el art. 43 del código civil, son incapaces absolutos los menores de 16
años, los privados de discernimiento por cualquier causa, y los sordomudos, ciego sordos y ciego
mudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable.

El art. 808 del c.c del código civil, en su primera parte , alude a la nulidad del testamento otorgado
por incapaces menores de edad, y por los mayores enfermos mentales cuya interdicción ha sido
declarada; sobre el particular, la división que hace el legislador es prudente, pues si se trata de
menores de edad, los hay aquellos que por su edad cronológica todavía deberían ser incapaces, sin
embargo, han salido a la capacidad por haber contraído matrimonio civil , o adquirido un tirulo
que los habilite para ejercer una profesión u oficio, supuestos contemplados en el art. 46 del c.c.

En cuanto a los enfermos mentales cuya interdicción hay sido declarada, no ofrece mayores dudas,
sin embargo, la pregunta que habría que hacerse es con respecto a los enfermos mentales que no
han sido declarados en interdicción, aun en estos casos, la nulidad del testamento sigue siendo tal,

51
claro que la prueba de la insania va a ser trascendente para que el juez se pronuncie por la ineficacia
del testamento.

SUÁREZ FRANCO señala lo siguiente; Es testamento otorgado por un demente declarado por
interdicción judicial será siempre nulo, aun cuando se hubiere realizado en un intervalo lúcido.
Dentro de una jurídica ello equivale a sostener que la prueba de la nulidad se torne bien sencilla:
bastara obtener copia del decreto de interdicción judicial del demente y la fecha del otorgamiento
del acto, que debe ser posterior, para que el juez decrete la nulidad. Quien esté interesado en
defender la validez del testamento podrá aducir como prueba suficiente la providencia contentiva
del decreto de rehabilitación del demente, debidamente ejecutoriado.

Resumidamente, pues, LOHMAN LUCA DE TENA, sostiene que:

a) desde la sentencia declaratoria de la interdicción hasta la sentencia que la deja sin efecto, el
testamento es inválido y puede ser declarado nulo, salvo que comprobadamente se haya otorgado
en intervalo lúcido;

b) cuando el testamento, en cambio, fue otorgado antes de la sentencia de interdicción, podrá

anularse sólo si en ese momento el testador notoriamente carecía de las facultades mentales idóneas
para testar con plenitud de entendimiento y querer.

C. CUANDO EL OBJETO ES INDETERMINABLE FISICA O JURIDICAMENTE

IMPOSIBLE:

En el caso del testamento, este será nulo cuando el objeto no pueda identificarse, precisarse, no se
pueda individualizar, y también cuando el objeto no pueda cumplirse materialmente, o cuando el
objeto del testamento no guarde conformidad a derecho o esté en contra abiertamente de la ley

52
 D. CUANDO ADOLEZCA DE SIMULACION ABSOLUTA:

La simulación se presenta generalmente en los actos bilaterales, al aparentarse celebrar un acto,

pero que es solo apariencia porque en realidad no hay voluntad para hacerlo; ahora bien, aplicar la
simulación absoluta en sede de testamentos, resulta harto difícil, en tanto que estamos ante un acto
jurídico unilateral que no requiere la concurrencia de otra persona para su existencia, a la par que
resulta difícil se dé una situación en que una persona aparenta testar no teniendo una voluntad real
de hacerlo, pues bien, puesto en ese escenario acaecido la muerte del testador que habría simulado
su testamento, como podríamos atacar ese testamento, como podríamos hurgar la voluntad de una
persona que ya no existe , preguntas difíciles de dar respuesta. Por ello se cree que la simulación
absoluta no es de aplicación para el caso de nulidad del testamento.

E. CUANDO NO CUMPLA LA FORMALIDAD LEGAL:

Este acto jurídico es solemne en tanto que obligatoriamente debía seguirse la forma establecida
por ley para que tenga vida; forma, debemos entenderla como el conjunto de requisitos necesarios
para que un acto produzca los efectos deseados, y de lo que llevamos señalado, el testamento es
un acto jurídico formal, y de no cumplirse con estas formalidades, entonces se dice que el acto es
nulo.

Los requisitos formales deben cumplirse inevitablemente, escritura, el testamento es siempre

escrito, consignar la fecha de su otorgamiento, consignar el nombre de su otorgante, y por ultimo
debe estar firmado por el testador. Sin las exigencias legales establecidas, tanto para el testamento
ordinario y para los especiales, no hay testamento, será atacado de nulidad insalvable.

F. CUANDO ES CONTRARIO A LAS LEYES QUE INTERESAN AL ORDEN

PÚBLICO Y A LAS BUENAS COSTUMBRES:

53
Se dice que es contrario al orden público, la disposición testamentaria por la cual se establece un
régimen de indivisión entre varias personas y en la que se dispone que el último sobreviviente
adquirirá la propiedad definitiva del bien, y entendemos el pronunciamiento, en tanto que la
indivisión por mandato de la ley puede ser dejada por el testador no de toda sucesión, sino de una
empresa que exista dentro del patrimonio hereditario; por otro lado, no puede ser indefinida. Así
mismo, como sabemos el bien indiviso pertenece a todos los coherederos, quienes tienen su cuota
hereditaria, la misma que no puede ser privada por voluntad del testador, salvo los casos de
desheredación, y no puede ser privada porque se estaría afectando la legítima.

G. EL TESTAMENTO ES NULO CUANDO LA LEY LO DECLARA

EXPRESAMENTE:

Sobre el particular, hay que decir que existen hasta 4 normas en las que el legislador se pronuncia
expresamente sobre la nulidad de los testamentos.

El art. 808 del c.c que ya hemos revisado, declara la nulidad del testamento otorgado por el enfermo
mental declarado en interdicción, o el menos de edad; el art. 811 también ya tratado y que gira
sobre la nulidad de los testamentos por defectos de forma, esto es tratándose de los testamentos
ordinarios y el 813 que alude a los testamentos especiales; y por último el 814 que señala que el
testamento mancomunado es nulo, entendiéndose la nulidad porque el testamento tiene como
característica ser individual, es decir que el otorgado por una persona, con lo cual se garantiza una
auténtica libertad testamentaria, un testamento no puede contener la expresión de voluntad de
varias personas, es preciso que las disposiciones establecidas en este, emanen de una voluntad
única, el testamento al ser otorgado en común por 2 o más personas resta autonomía y libertad a
cada uno de los otorgantes de manera que ninguna otra persona pueda influenciar en la voluntad
testamentaria u obstaculizar la facultad de revocación del testador en el caso que desee proceder
de esa manera.

54
Juan Olavarría: Así, la sucesión contractual implica el que los 2 o más voluntades finalmente
concuerden y determinen con uniformidad de opinión y criterio la disposición de sus bienes con
efecto post mortem, lo que de suyo atenta contra la libertad, autonomía y espontaneidad que deben
caracterizar la voluntad testamentaria. En efecto, al igual como ocurre en los contratos, las
voluntades individuales de las partes contratantes terminan fusionándose para formar una
voluntad contractual en función al consenso consumado, trayendo consigo la obligatoriedad de
los términos pactados.

3.13. NULIDAD RELATIVA DE LOS TESTAMENTOS:

La nulidad es relativa cuando falta alguna de esas características, es confirmable, prescriptible o

sólo puede ser invocada por determinadas personas

En cuanto a los supuestos de las nulidades relativas de los testamentos, encontramos normas claras
y precisas que se pronuncian por esta sanción.

De conformidad con lo preceptuado en el artículo 221, el acto jurídico es anulable por:

A. Incapacidad relativa del agente. De acuerdo al artículo 44, son relativamente

incapaces:

 Los mayores de dieciséis y menores de dieciocho años de edad.

 Los retardados mentales

 Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su

libre voluntad.

 Los pródigos.

55
  Los que incurren en mala gestión.

 Los ebrios habituales.

 Los toxicómanos.

 Los que sufren pena que lleva anexa la interdicción civil.

B. Vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidación.

C. Simulación, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de

tercero.

D. Declaración de tal por la ley

A. ES ANULABLE EL TESTAMENTO OBTENIDO POR VIOLENCIA

INTIMIDACION O EL DOLO, Y TAMBIEN LO SERAN LAS DISPOSICIONES
TESTAMENTARIAS DEBIDAS A ERROR ESENCIAL DE HECHO O DE
DERECHO DEL TESTADOR, CUANDO EL ERROR APARECE EN EL
TESTAMENTO Y ES EL UNICO MOTIVO QUE HA DETERMINADO AL
TESTADOR DISPONER:

El testamento demanda una voluntad libre, autentica , y con pleno conocimiento del acto; por lo
tanto , si alguien fue forzado a testar, o fue forzado a testar en un sentido opuesto al que deseaba
el testador, entonces ese testamento debe ser atacado, pues le falta lo esencial, que es la plena
libertad en el acto de testar; además si la voluntad de testar está presente, pero se encuentra viciada,
debido a engaños, presiones, o padece de error, entonces igualmente ese testamento deberá ser
atacado, pues no responde a la autentica voluntad de su autor. Es por ellos que los vicios del

56
consentimiento del acto jurídico parecen en sede de sucesiones para demandar la ineficacia del
acto testamentario. Entonces veamos por separado cada uno de estos supuestos, debiendo precisar
que el énfasis en el tema será desde la perspectiva sucesoria no desde el ámbito propio del acto
jurídico.

B. ANULABLE TESTAMENTO OBTENIDO POR VIOLENCIA:

Es claro que no se refiere a la violencia absoluta, la física, que si se diera, entonces estaríamos ante
un supuesto de nulidad absoluta del testamento y no la relativa; en consecuencia, se refiere a una
de las manifestaciones de la violencia que sería la intimidación, como amenaza inminente y grave
de un mal futuro sobre la persona, familiares, o bienes de la víctima, lo cual lleva a esta a realizar
determinado acto. Se dice que en supuesto estamos ante una voluntad. Pero viciada.

C. ANULABLE TESTAMENTO OBTENIDO POR DOLO:

El dolo es causal de anulación del acto jurídico, cuando el engaño usado por una de las partes ha
sido tal que, sin este la otra parte no hubiera celebrado el acto, obsérvese de ellos que esta
maquinación, dirigida a captar la voluntad de la persona a través de un engaño, es propio de los
actos sinalagmáticos, resultando difícil que se dé en actos unilaterales, como es el supuesto del
testamento, sin embargo, el legislador la deja como posibilidad, en el caso de que la voluntad del
testador haya sido capturada a través del engaño realizado por terceras personas.

El jurista colombiano Víctor Hugo Calderón manifiesta que el dolo en los testamentos puede
revestir dos formas, por sugestión, cuando el tercero logra que el testador odie a las personas que
pensaba gratificar, con lo cual afirma que la voluntad queda viciada al haberse sugestionado al

57
testador, quien bajo ese engaño cambiara su acto beneficio, dejándole quizás la asignación a
aquel que fue el que genero el engaño. En cuanto al dolo por captación, en este supuesto el tercero
simula un afecto especial hacia el testador, para hacerse digno de algún beneficio por parte de
este e incluso mejorar su legado; como es de verse, en cualquiera de estos supuestos, el problema
mayor es como probar que ha habido engaño, cuando la persona que otorgo el testamento ya no
existe; sin embargo se deja como posibilidad abierta para atacar el testamento.

D. ANULABLE TESTAMENTO OBTENIDO POR ERROR:

El error es la equivocación, desacierto, concepto equivocado; ahora bien , para que el testamento
pueda ser anulado por vicio del error, este debe haber sido esencial, ya sea de hecho o de derecho
que el error aparezca en el testamento, como el único motivo que determino su otorgamiento.

SANTOS BRIZ agrega que “la doctrina y la jurisprudencia admiten el error como causa invalidarte
de los testamentos Para que el error anule el testamento es necesario que no pueda saberse
ciertamente cuál es la persona que quiso beneficiar el causante, y no lo es cuando hay duda sobre
la identidad de los llamados. El error en los motivos no invalida el testamento cuando resulta claro
del mismo cuál fue la intención del testador”

E. ES ANULABLE EL TESTAMENTO CUANDO LA LEY LO DECLARA COMO

TAL:

El art. 812 del c.c civil dice textualmente: El testamento es anulable por defecto de forma cuando
no han sido cumplidas las demás formalidades señaladas para la clase de testamento empleada por
el testador. La acción no puede ser ejercida en este caso por quienes ejecutaron voluntariamente el
testamento, y caduca a los dos años contados desde la fecha en que el heredero tuvo conocimiento
del mismo».

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La norma referida peca de no tener claridad, y más bien lleva a confusión, en tanto que pareciera
ser que el legislador trata las formalidades ordinarias del testamento graduándolas, en donde habría
unas tan trascedentes que su incumplimiento llevaría a la declaración de nulidad, como serian los
casos del art. 811 y 813, mientras que otras simplemente llevarían a la nulidad relativa, pero ello
no es así; en los testamentos, la formalidad es esencial; el no cumplimiento de las formalidades
originan la nulidad del testamento y no su anulabilidad; entonces a que supuesto se está refiriendo
la norma, que otras formalidades existen en el testamento cuyo incumplimiento no demandaría su
nulidad.

3.14. EFECTOS:

Son efectos de la Nulidad del Testamento los siguientes:

I. El Testamento queda sin efecto, deviene en ineficaz y se invalida desde el

momento de la apertura de la sucesión, se tiene, para tal caso, como que
la sucesión se hubiese aperturado sin testamento (ab intestato). La
ineficacia jamás puede ser declarada antes de aperturarse la sucesión,
mientras el testador exista, no hay transmisión hereditaria, estando el
autor testamentario en la posibilidad de revocar o alterar el testamento que
hubiera otorgado, cambiando el sentido de sus declaraciones
testamentarias.

59
 II. Si se declara la Nulidad de un testamento que revoca a otro anterior, el
revocado no cobra vigencia sino que se le tiene como si jamás hubiera sido
revocado. Habiéndose declarado la nulidad de un testamento que había
revocado otro anterior, retrotrayéndose las cosas al estado inicial es evidente
que, jamás se revocó testamento alguno, por lo tanto, no es que el
testamento revocado haya cobrado vigencia, sino que el testamento
revocado en realidad jamás tuvo tal condición.

III. Declarada la nulidad de un testamento la sucesión se convierte en una

sucesión, quedando habilitados los herederos legales a tomar la herencia del
causante, y si no hubieran estos, la herencia deviene en vacante, pasando
a las instituciones del Estado.

IV. La nulidad de algunas cláusulas testamentarias no afectan a las demás, como

el caso de la preterición de alguno de los herederos, en cuya circunstancia
son nulas únicamente las disposiciones testamentarias en cuanto perjudican
los derechos hereditarios del heredero relegado.

V. La nulidad priva al testamento de los efectos normales, es decir de aquellos

efectos que el testador tuvo en miras al dictarlo. En consecuencia, la nulidad
del testamento origina la sanción que recae sobre las personas beneficiarias-
herederos, legatarios o beneficiarios de cargos y consiste en la negación de
derechos para después de la muerte a que estaba destinado el acto, y las
consiguientes restricciones, si el testamento había comenzado a ejecutarse.

60
La Nulidad del Testamento produce efectos hacia el pasado y hacia el futuro; hacia el pasado
procurando volver las cosas al estado anterior en que se encontraban a su otorgamiento. En
materia testamentaria, este retrotrae las cosas al momento anterior. El efecto de la nulidad se
proyecta al futuro porque el acto no tendrá validez para transmitir derechos para después de la
muerte.

3.15. ACCIÓN DE NULIDAD Y ANULABILIDAD:

La legitimación de las acciones de nulidad del testamento le compete a cualquiera que tenga
interés en la invalidez del mismo.

Los interesados en hacer valer la invalidez del testamento son los sucesores legítimos; no
necesariamente los legitimarios, a los cuales se ha asegurado, en todo caso, la obtención de la
cuota a ellos asignada, aun independientemente de una acción de nulidad.

La Acción de Nulidad del Testamento, es un derecho privado y su ejercicio, una vez fallecido
el testador, depende de la iniciativa de los que puedan tener interés en la declaración de nulidad;
en este caso los herederos instituidos y legatarios favorecidos en un testamento anterior o los
herederos que sucederían ab intestato en caso de declararse la nulidad.

Para Graciela Medina señala que “tienen legitimación para accionar los herederos legales a
quienes les correspondería suceder si el testamento se anulara. Los demás parientes, aunque
invoquen la defensa de la memoria del muerto, no pueden interponer la acción.

61
También están legitimados para impugnar el testamento por defectos materiales o formales, que
en virtud de una expectativa sucesoria, quienes resulten favorecidos con la anulación de las
disposiciones viciadas; entre ellos, los herederos o legatarios favorecidos en un testamento
anterior; los sustitutos cuando lo que se impugne sea solo la primera sustitución, y los
herederos con derecho a acrecer.

CAPITULO IV

4. LOS LEGADOS

4.1.Definición:

La institución de legatario se distingue de la institución de herederos, en que el primero

recibe bienes determinados, servicios o prestaciones concretas e individuales, en cambio el
heredero, recibe un patrimonio o una parte alícuota del, en que se incluye
bienes, derechos y obligaciones. Si no hay disposiciones especiales, los legatarios se regirán, por
las mismas normas de los herederos.

La Institución de Legatario otorga a este, Derechos y Obligaciones:

A. recibir el bien legado con todos sus accesorios.

B. exigir que el heredero le otorgue fianza.

62
 C. exigir la constitución de la hipoteca, por parte de los otros legatarios, cuando la herencia se
distribuye en legados.
D. exigir que el albacea caucione su manejo.
E. retener el bien legado.
F. reivindicar el bien legado.
G. recibir la indemnización del seguro en caso de incendio del bien legado, después de la
muerte del testador.

4.1.1. La totalidad de la herencia en legados

El legatario no responde de las deudas generales de la herencia, solo lo que le haya asignado el
testador, si no alcanza para pagar la deuda, responden con los herederos en proporción al monto
de sus legados.

4.2.Clases de legados:

a. Legado de bien ajeno determinado: el Art. 759 dispone que no es

válido el legado de un bien determinado, si no se halla en
el dominio del testador, al tiempo de su muerte.

resulta una solución intermedia por cuanto la cosa puede no estar en el dominio del testador, al
momento de dictar su declaración de última voluntad, más si en el momento de la muerte.

(José, 1974)dispone que es de ningún valor todo legado de cosa ajena, cierta y determinada, sepa
o no el testador que no es suya, aunque después adquiriese la propiedad de ella, exige que el
causante sea propietario del bien al momento de testar.

b. Legado de bien ajeno indeterminado: el Art. 758 prescribe que es

válido el legado de un bien mueble indeterminado, aunque no lo
haya en la herencia, salvo disposición diversa del testador,

63
 corresponde al encargado de pagar el legado quien cumplirá con dar
un bien que no sea de calidad inferior ni superior a aquel.

4.3.Transmisión y entrega del bien legado

Al igual que en la herencia, el derecho del legatario se inicia con la muerte del autor de la sucesión,
para llevar a cabo la transmisión, debemos distinguir las siguientes situaciones:

a) Cuando el legado sea de bien determinado y no esté sujeto a plazo o condición, el legatario
adquirirá la propiedad al momento del fallecimiento del testador deberá solicitarla del albacea,
cuando haya concluido los inventarios y avalúos.

b) Cuando el legado es de un género susceptible de determinación, la propiedad no puede

adquirirse, si no hasta que se haya hecho la determinación, también debe esperar la confección de
los inventarios y avalúos.

a) Legado de bien ajeno

1.- Si el bien era ajeno y el testador lo sabía, el heredero debe adquirirlo, para entregarlo al
legatario, si no la puede adquirir, dar su equivalente en dinero.

2.- Si el testador ignoraba que la cosa fuera ajena y lo creyera propia, el legado no tiene validez.

3.- Si el testador adquiere después de testar lo que no sabía que era ajeno, el legado es válido.

4.- Si el bien es propio en parte y ajena en el resto para el testador, solo se extiende el legado a lo
propio del testador.

5.- Si el legatario adquirió el bien después de hecho el testamento, se entiende legado el precio.

b) Legado de bien gravado

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Si el testador lega un bien que está gravado, el bien pasara al legatario, con los gravámenes que
tuviere, la amortización e intereses serán de cargo del testador, hasta el día de su muerte.

c) Legado de bien sujeto a usufructo o habitación

Si este legado estuviere sujeto a usufructo, uso o habitación, a favor de tercera persona, el legatario
respetara estos derechos, hasta que se extinga. Es la disposición testamentaria que le concede al
legatario el uso y goce y no el dominio de la cosa legada.

d) Legado de crédito y de condonación de deuda

El legado de un crédito, tiene efecto, en el momento de la muerte del testador, el heredero está
obligado a entregar al legatario el título de crédito, el legado de liberación de una deuda,
comprende a la fecha de apertura de la sucesión, se libera la garantía real, y debe devolverse al
deudor el bien dado.

e) Legado de prestación o servicio

Concede al legatario el derecho a percibir como dinero, comida, habitación, asistencia sanitaria,
etc. Estos legados son de pensión, alimentos y educación y son entregados periódicamente y por
un determinado tiempo.

f) Legado de pensión

Es el que otorga al legatario el derecho de percibir un pago periódico en dinero, una cantidad de
terminada, por el de cuius y por un plazo establecido por el testador, el cual puede ser por todo su
vida.

4.4.Pagos de legados

1.- Para el pago de los legados se debe atender a:

65
a) Lo dispuesto por el testador cuando este hiciere la distribución de los bienes.

b) Considerar los legados preferentes, al resto de las partes hereditarias.

2.- El pago de los legados debe hacerse de acuerdo con las siguientes reglas:

a) Entregar la cosa legada, con sus accesorios y en el estado en que se encuentre,

los gastos causados serán a su cargo.

b) Tener como legatario preferente al acreedor, cuyo crédito conste en el testamento.

c) No incluir en el legado de muebles, casa, dinero, joyas, libros, etc. Los objetos valiosos.

d) Prorratear las deudas.

e) Seleccionar al heredero o legatario agravado.

f) Invertir una cantidad que al 9% que es el interés legal, produzca el monto de la pensión, en caso
de legado de pensión.

g) Entregar al legatario el capital, en los legados de usufructo de dinero.

h) Pagar los legados en el orden señalado.

4.5.Legados para fines sociales, culturales o religiosos

Son válidos los legados hechos a favor de los pobres o para fines culturales o religiosos, que serán
entregados, por el heredero a quienes indique el testador.

Legado de predio

Si el bien legado es un predio los terrenos y la nuevas construcciones que el testador haya
entregado después del testamento no forma parte del legado, salvo las mejoras introducidos en el
inmueble.

Legado de alimentos

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Si el testador no determinó su cuantía y forma de pago, se cumple asignando al legatario una
pensión, que concede al legatario el derecho de percibir comida, vestido, habitación y asistencia
médica, hasta cierta edad o para toda la vida.

Legado de educación

Responde a la disposición de personas, como legatarios para costear sus estudios, por determinado
tiempo o hasta que se establezca, para ejercer un oficio o carrera. El código civil señala a la llegada
a la mayoría de edad o antes, si adquiere medios de subsistencia o contrae matrimonio, adquiere
liberalidad.

Legado de remuneración

Se considera como pago en la parte que corresponda al servicio prestado por el beneficiario del
testador, o sea para cumplir con algún deber compensatorio, estos legados son preferentes en el
pago.

4.6.El legado con cargo a la masa y con cargo a un heredero o legatario

Al recibir la herencia o una parte alícuota, lo hace tanto de los bienes como de los derechos y de
las deudas, el legatario solo está obligado al pago de las cargas que expresamente le asigne el
de cuius (testador), por ejemplo: te lego una casa, pero durante cinco años pagaras a "X" una
pensión, normalmente el legado debe ser cumplido con cargo a la masa hereditaria. Otras veces el
legado es a cargo de uno de los herederos y en este caso debe pagarlo de la parte que le corresponde.

Legado de bien determinado

Este legado está sujeto a condición o plazo, el legatario lo adquiere en el estado que se halle a la
muerte del testador, desde ese momento le corresponden los títulos del bien legado y asume
el riesgo de su pérdida o deterioro.

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Legado de género

Es aquel bien mueble o inmuebles que no se, determinan específicamente, sino solo por el genero a
que pertenecen, este legado es válido, aunque el género no exista en la herencia, dentro del legado
de género se comprende el legado de dinero. Si no hay en la masa hereditaria, deberán venderse
bienes, para pagarlo o lo pagará el heredero de su peculio.

4.7.Reducción del legado

Si el valor de los legado excede de la parte disponible de la herencia, estos se reducen a prorrata o
al menos que el testador haya establecido el orden que deben ser pagados, si el legado hecho a
favor de alguno de los coherentes, no está sujeto a reducción, salvo que la herencia fuese
insuficiente, para el pago de las deudas.

 Cuarta falcidia

El testador tiene la libre disposición de sus bienes, instituyen herederos voluntarios y legatarios, la
parte que corresponde a aquellos no será menor de la cuarta parte de la herencia.

4.8.Orden en el pago de legados

1.- legados remuneratorios.

2.- legados preferentes.

3.- legados de cosa cierta y determinada.

4.- legados de alimentos o educación.

5.- todos los demás, que serán pagados a prorrata.

4.9.Caducidad de legado

1.- si el legatario muere antes que el testador.

2.- si el legatario se divorcia o se separa judicialmente del testador por su culpa.

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3.- si el testador enajena el bien legado o este perece sin culpa del heredero.

 Aceptación y renuncia del legado

 La aceptación y renuncia del legado no pueden ser parciales, condicionales, ni a

término. Ambas son irrevocables y sus efectos se retrotraen al momento de la apertura
de la sucesión.

 Ineficacia de los legados:

1.- cuando el bien no está en la herencia.

2.- cuando el bien es ajeno ignorándolo el testador.

3.- cuando el legado resulte erróneo (vicio de la voluntad por falso motivo).

4.- cuando se establezca una condición física o legalmente imposible de hacer, o no hacer, pues
anula la institución.

5.- cuando se imponga una sustitución fideicomisaria, que obligue al legatario a transmitir la cosa
legada a determinada persona a su fallecimiento.

4.9.ANEXOS

* Fideicomisaria: es a la persona que se le destina un fideicomiso.

* Fideicomiso: confianza que tiene el testador, dejando su hacienda o parte de ella a alguien para
que la invierta o la trasmita a otro.

4.10. ARTICULADO DE LOS LEGADOS

Art. 756º.- El testador puede disponer como acto de liberalidad y a titulo de legado, de uno o más
de sus bienes, o de una parte de ellos, dentro de su facultad de libre disposición.

Art. 757º.- No es válido el legado de un bien determinado, si no se halla en el dominio del testador
al tiempo de su muerte.

Art. 758.- Es válido el legado de un bien mueble indeterminado, aunque no lo haya en la herencia.
La elección, salvo disposición diversa del testador, corresponde al encargado de pagar el legado,

69
quien cumplirá con dar un bien que no sea calidad inferior ni superior a aquel, debiendo tener en
consideración la parte disponible de la herencia y las necesidades del legatario.

Art. 759º .- El legado de un bien que pertenece al testador solo en parte o sobre el cual este tiene
otro derecho, es válido en cuanto a la parte o al derecho que corresponde al testador.

Art. 760º.- Si el testador lega un bien que esta agravado por derechos reales de garantir, el bien
pasara el legatario con los gravámenes que tuviere. El servicio de amortización e intereses de la
deuda, serán de cargo del testador hasta el día de su muerte.

Art. 761º.- Si el bien legado estuviese sujeto a usufructo, uso o habitación a favor de tercera
persona, el legatario respetara estos derechos hasta que se extingan.

Art. 762º.- El legado de un crédito tiene efecto solo cuando a la parte del mismo que subsiste en
el momento de la muerte de testador. El heredero está obligado a entregar al legatario el titulo del
crédito que le ha sido legado. El legado de liberación de una deuda comprende lo adeudado a la
fecha de apertura de la sucesión.

Art. 763º.- Son validos los legados hechos a favor de los pobres o para fines culturales o religiosos,
que se serán entregados por el heredero a quienes indique el testador. A falta de indicación, los
primeros serán entregados a la beneficencia pública; los segundos al instituto Nacional de cultura o
a los organismos que hagan sus veces en uno u otro caso; y los terceros, a la autoridad competente
de la religión que profesaba el testador.

Art. 764º.- Si el bien legado es un predio, los terrenos y las nuevas construcciones que el testador
haya agregado después del testamento no forman parte del legado, salvo las mejoras introducidas
en el inmueble, cualquiera que fuese su clase.

Art. 765º.- El legado en dinero debe ser pagado en esta especie, aunque no lo haya en la herencia.

Art. 766º.- El legado de alimentos, si el testador no determino su cuantía t forma de pago, se

cumple asignado al legatario una pensión que se regirá por lo establecido en las disposiciones de
los artículos 472º a 487º.

70
Art. 767º.- El legado remuneratorio se considera como pago, en la parte en que corresponda
razonablemente al servicio prestado por el beneficiario del testador y como acto de liberalidad en
cuanto al exceso.

Art. 768º.- El legatario no adquiere el legado subordinado a condiciones suspensivas o

al vencimiento de un plazo, mientras no se cumpla la condición o venza el plazo. Mientras tanto
puede ejerce las medidas precautorias de su derecho. El legado con cargo, se rige por lo dispuesto
para las donaciones sujetas a esta modalidad.

Art. 769º.- En el legado de bien determinado no sujeto a condición o plazo, el legatario lo adquiere
en el estado en que se halle a la muerte del testador. Desde ese momento le corresponde los frutos
del bien legado y asume el riesgo de su pérdida o deterioro, salvo dolo o culpa de quien lo tuviera
en su poder.

Art. 770º.-Si el valor de los legados excede de la parte disponible de la herencia, estos se reducen
a prorrata a menos que el testador haya establecido el orden en que deben ser pagados.

El legado hecho a favor de alguno de los coherederos no está sujeto a reducción, salvo que la
herencia fuere insuficiente para el pago de las deudas.

Art. 771º.- Si el testador que tiene la libre disposición de sus bienes instituye herederos voluntarios
y legatarios, la parte que corresponde a aquellos no serán menor de la cuarta parte de la herencia,
con cuyo objeto serán reducidos a prorrata los legados, si fuere necesario.

Art. 772º.- Caduca el legado:

1. Si el legado muere antes que el testador.

2. Si el legatario se divorcia o se separa judicialmente del testador por su culpa.

3. Si el testador enajena el bien legado o este parece sin culpa del heredero.

Art. 773º.- Es aplicable al legado la disposición de artículo 677º.

4.11. INSTITUCION DE LEGATARIOS

71
El legatario es la persona natural o jurídica favorecido por un acto de liberalidad del testador, quien
dispone en su beneficio una o más bienes del libre disponibilidad, respetando una parte de la
herencia a los herederos forzosos (legítimos).

LEGADOS:

Conceptos.- es una liberalidad por la cual transmite uno o más bienes por testamento, ya hemos
dicho que los herederos suceden a titulo universal, mientras que los legatarios a título particular.

El artículo 756 del Código Civil, justamente señala que el testador puede disponer como acto de
liberalidad y a titulo de legado, de una o más de sus bienes, o de una parte de ello, dentro de su
facultad de libre disposición.

El artículo 757 del Código civil dice: no es válido el legado de un bien determinado, si no se halla
en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.

El legado se caracteriza por la siguiente:

a.- Es un acto de liberalidad, condicionados a que se hagan en vida o surtan efectos después de la
muerte del donante.

b.- Es voluntario, no puede tener fuente contractual ni legal que exija al donante otorgar legados
el beneficio de determinada persona.

c.- Es con cargo a la cuota de libre disponibilidad únicamente estos serán de cargo de la cuota de
la que el testador puede disponer libremente.

d.- Es en beneficio de cualquier persona, la porción de libre disponibilidad puede otorgarse a favor
de herederos forzosos, voluntario y de cualquier persona.

e.- No puede ser concedido sino por testamento, el legado no puede ser otorgado en forma distinta
a la del testamento.

f.- Debe recaer en bienes específicos, debe indicarse en qué consiste dicho derecho y su alcance.

g.- Su aceptación o renuncia es total e incondicional se acepta o rechaza el legado en su integridad.

4.12. CLASES DE LEGADO:

72
1.- Atendiendo a su naturaleza.

* legado genérico.- sean genéricos o fungibles.

* legado específicos.- sean bienes ciertos o no fungibles.

2.- Atendiendo a sus modalidades.

* Legados puros o simples.- no tienen condición, plazo o cargo.

* legados modales.- si están sujetos a condición, plazo o cargo.

3.- El legado según el código civil.

* legado de bien mueble indeterminado.- puede legarse este así no lo haya en la herencia.

* legado de bien ajeno.- nada impide que el testador disponga en su testamento, el legado de un
bien, que no es suyo, pero que llegara antes de su muerte.

* Legado sujeto a derecho real.- el bien objeto del legado, puede estar gravado, con algún hecho
de garantía, pasara al legatario con todos los gravámenes que tuviere.

* legado de créditos.- hay dos tipos, el primero solo cuanto a la parte subsiste al momento de
fallecer el testador, por lo tanto el heredero o el encargado de ejecutar el testamento tiene la
obligación de entregar el titulo del crédito. La segunda clase de crédito, es un caso típico de
condonación de la deuda del legatario.

* legado caritativo.- es el legado efectuados a favor de los pobres, o para fines culturales o
religiosos, que será entregado, por el heredero a las personas que indique el testador.

* legado de predios.- los terrenos y las nuevas construcciones que se hubieren efectuada después
de otorgar el testamento, no forma parte del legado, el articulo 764 código civil, hace la precisión
de legados cuyo objeto son predios.

* legado de dinero.- esta clase de legado será pagado en dinero y no en otra forma, articulo 765
código civil, en caso no haya dicha especie el ejecutar, vera la manera de convertir los bienes de
libre disponibilidad en dinero.

73
* legado de alimentos.- el testador otorga al beneficiario una pensión alimenticia para su sustento,
si el legatario estuviese desconforme con la pensión, tendrá la facultad de solicitar su aumento
judicialmente.

* legado remunerativo.- es el pago por un servicio prestado por el legatario (remuneración), en

si no constituye legado, sino una deuda de la herencia, la cual están obligados a pagar los herederos.

4.13. ADQUISICION DE LEGADOS

Se considera adquiriente del legado desde la muerte del testador. Articulo 660 Código Civil,
dispone que desde el momento de la muerte de una persona, los bienes derechos y obligaciones
que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores, igual que la herencia, el legado se
adquiere desde la muerte del causante.

4.14. REDUCCION Y EXTINCION DE LOS LEGADOS

Si el valor de los legados excede de la parte disponible de la herencia, estos se reducen a prorrata
o testador haya establecido el orden en que deben ser pagados.

La extinción o caducidad se produce:

1.- Si el legatario muere antes que el testador.

2.- Si el legatario se divorcia o se separa judicialmente del testador por su culpa.

3.- Si el testador enajena el bien legado o este perece sin culpa del heredero.

5. Sustitución de herederos y legatarios

Solo puede hacerse por testamento, otra forma no sería validad y puede referirse a los herederos
voluntarios, nunca a los forzosos. Los herederos voluntarios y legatarios quedan sujetos a las
mismas condiciones y cargos que el instituido.

6. Derecho de acrecer

74
Significa el derecho de los sucesores a incrementar su cuota hereditaria agregando la que hubiese
correspondido a aquellos que no están en posibilidad de recibirla, el derecho de acrecer no opera
cuando hay una voluntad distinta del testador, que consta en el testamento, en este caso será
improcedente el derecho de acrecer, primando lo expresado en el acto jurídico testamentario,
algunos de ellos no quiere o no puede recibir la suya esta acrece a los demás, salvo el derecho de
representación, también acrece cuando un heredero expresa renuncia a la herencia, o muere antes
que el causante.

5. CONCLUSIONES

 la aceptación del cargo tiene que ser expresa; sin embargo, una vez que se acepta el
cargo ya no se puede apartar del mismo, si es que no existe una justa causa, cuya
apreciación corresponderá al criterio del juez. Sobre este mismo tema, bueno es
precisar que en el caso de que el albacea no acepte el cargo, pero tampoco se excuse,
es decir que ante su convocatoria guardo silencio, entonces a pedido de algún
interesado, el juez puede señalar un plazo prudencial para su aceptación, y si
transcurrido el plazo, no se manifestó, deberá entenderse como que se rehúsa el cargo.

 El albacea dativo parte de la premisa de que el testador no lo designo o habiéndolo

hecho, el llamado no acepto el cargo y los herederos existentes no se ponen de acuerdo
en la forma ni en la responsabilidad de la administración de la sucesión y lo piden al
juez; en efecto, el articulo 792 del código civil si el testador no hubiere designado
albacea, o si el nombrado no puede o no quiere desempeñar el cargo, sus atribuciones
serán ejercidas por los herederos y si, no están de acuerdo, deberán pedir al juez el
nombramiento de albacea dativo.

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 Se discute la naturaleza jurídica del albaceazgo, unos le confieren la representación del
testador, otorgado precisamente por este en su testamento, y como consecuencia de esta
representación, el albacea ejecuta el testamento según la voluntad del testador, pero
igualmente se señala que termina también representado a los herederos del testador.

 El cargo de albacea es remunerado, salvo que el testador disponga su gratuidad. La

remuneración no será mayor del cuatro por ciento de la masa liquida. En defecto de la
determinación de la remuneración por el testador, lo hara el juez, quien también
señalara la del albacea dativo.

 El albaceazgo es indelegable; pero pueden ejercerse en casos justificados algunas

funciones mediante representantes, bajo las ordenes y responsabilidad del albacea.

 El desempeño del cargo es personal y no se puede delegar, sin embargo es posible que
el albacea, en tanto que no tuviere los conocimientos o habilidades necesarias en
función del patrimonio hereditario, puede contratar a personas a que lo ayuden a
ejecutar el testamento, sin embargo la responsabilidad sigue siendo el.

 El testamento es pues aquel documento que permite a una persona disponer

de sus bienes, es decir hacer que se cumpla su última voluntad antes de su
muerte, siempre y cuando cumpla con las formalidades exigidas por ley.

 Ahora bien así como toda persona puede suceder a otra después de su
muerte, es necesario tomar en cuenta la capacidad de la persona, es decir la
aptitud de la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones y para
practicar actos con eficacia jurídica, y así dicha sucesión sea válida

 El testamento cumple una función importante en el derecho de sucesiones,

pero para que este sea válido tiene que cumplir con los requisitos exigidos por
ley, para lo cual la revocación, caducidad y nulidad se van a encargar de dejar
sin efecto dicho testamento en caso padezca algún vicio o error.

76
 Un testamento no del todo puede quedar anulado porque puede confirmarse y
con eso pretender tener ese acto jurídico como eficaz y valido.

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 6. BIBLIOGRAFIA

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