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Jurado
Santiago de Cali,
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Dedicatoria
A mis padres, mi esposa, mi hijo, mis hermanos y mi mejor amigo, que siempre me motivaron
durante mi trabajo.
Agradecimientos
A mi madre que hizo el mayor de los esfuerzos por que entrara a estudiar, a mi esposa que me
apoyo en los días de trasnocho, a mis compañeros de Jimenez Puerta que me enseñaron y
nutrieron con sus conocimientos.
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Tabla de contenido
Introducción ..................................................................................................................................... 8
7. Conclusiones ........................................................................................................................... 42
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Resumen
El presente proyecto tiene como fin, analizar el régimen de insolvencia de persona natural no
comerciante en Colombia, algunas de las causas de esta problemática y la estructura del
articulado normativo. Identificando las posibles virtudes y desaciertos. Entendiendo que este
régimen es de vital importancia para una sociedad capitalista en un estado social de derecho.
Abstract
The present project has as purpose; analyze the insolvency regime of a natural person non-trader
in Colombia, some of the causes of this problem and the structure of the normative articles.
Identifying the possible strengths and weaknesses. Understanding that this regime is of vital
importance for a capitalist society in a social state of law
Introducción
Colombia es un país que se ha destacado muy por encima de algunos otros países
latinoamericanos por las políticas sociales de buenas intenciones de sus gobiernos, por promover
el desarrollo comercial el emprendimiento personal, las Pymes y las políticas de recuperación y
quiebra de las empresas o sociedades y de las personas comerciantes, todo esto dentro del marco
del sector comercial que en ultimas es el que promueve el crecimiento económico de una nación,
pero que se ha mantenido alejado de la realidad del país de su idiosincrasia: la informalidad, el
rebusque, las profesiones liberales, los independientes y asalariados.
Todas estas personas también forman parte de la estadística por medio de la cual se mide
el crecimiento económico, el cual una de sus faces es la bancarización de la economía, que no es
otra cosa que el otorgamiento y acceso a estas personas de productos financieros, por mucho
tiempo los abogados de estas personas tuvieron que hacer uso de la hermenéutica jurídica y hacer
defensa de los interés de estas personas, aprovechando esos vacíos legales en las leyes
concursales de la época para evitar situaciones de quiebra en las personas naturales no
comerciante.
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https://www.ambitojuridico.com/noticias/general/administrativo-y-contratacion/el-1o-de-enero-del-2016-entra-en-
vigencia-el-cgp
2 según el reporte del Sistema de Información de la Conciliación, el Arbitraje y la Amigable Composición (SICAAC), entre el 1 de enero de 2016 y el 20 de abril de 2018 se han
registrado en Colombia 2.151 casos de insolvencia de persona natural no comerciante, de los cuales 671 se encuentran en trámite. Bogotá (895), Cali (590), Cúcuta (153),
Barranquilla (128) y Medellín (84) son las ciudades del país en donde más se mueve esta figura. http://caracol.com.co/emisora/2018/05/06/cucuta/1525615620_870512.html
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El estado colombiano entendió que siendo un estado social de derecho no podía, seguir
expidiendo leyes con miras en la recuperación o liquidación empresarial, si no que debía empezar
a dar cabida a las personas no comerciantes quienes son parte del sistema económico y de la
cadena de consumo, con mira a que el crecimiento económico se mantenga y evitar que se
impactara de forma negativa el sistema.
Es por esto que como antecedente inmediato se tiene la ley 1380 del 2010, la cual fue
expedida por exhorto que realizo la Corte Constitucional al Congreso de la Republica, mediante
la sentencia C-699 del 2007, en la cual a la luz de garantizar los principios de igualdad,
solidaridad y debido proceso, se le solicito expedir un régimen para las personas naturales no
comerciantes, pero dicha ley fue declarada inexequible mediante sentencia C-685 del 2011 por
vicios de forma.
La primera parte se analizaran los aspectos generales del régimen de insolvencia, las
causas, un marco teórico, los antecedentes del régimen de insolvencia y el trámite. La segunda
parte se hará un análisis conceptual y teórico a los aspectos legales del trámite ya analizados en
primer capítulo que requieren de una interpretación adicional, por último se expondrán las
ventajas y desventajas que posee este régimen de insolvencia de persona natural no comerciante,
para los colombianos que acudan a este, además de realizar las conclusiones del caso sobre la
investigación realizada.
El método utilizado será explicativo de carácter cualitativo, toda vez que el interés es
brindar una visión general de tipo aproximativo y ojala a partir de este proyecto motivar la
investigación por parte de los estudiantes en este nuevo régimen de insolvencia de persona
natural no comerciante.
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1.1.Marco Teórico
1.1.2. Acreedor.
1.1.3. Deudor.
Persona natural o jurídica que tiene el deber de cumplir con una obligación de dar o hacer
con un acreedor.
1.1.4. Deuda.
1.1.5. Crédito.
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Operación financiera mediante la cual una persona natural o jurídica realiza un préstamo
de dinero a otra persona.
1.1.6. Mora.
Periodo posterior a fecha límite de cumplimiento de una obligación entre dos personas.
Son aquellas actividades en las cuales predomina el uso del intelecto y que para ejercerlo
se requiere de una acreditación o reconocimiento por parte del estado a través de un titulo
académico. (Ingeniero, medico, contador, abogado)
Son Aquellas personas que no se encuentran vinculadas a una empresa mediante contrato
de trabajo, sino que se encuentran vinculados mediante el modelo de contrato de prestación de
servicios y la contribución económica por su trabajo la perciben en forma de honorarios o
comisiones.
1.1.9. Asalariados.
Son Aquellas personas que reciben un salario como contraprestación de una actividad laboral que
desarrollan para una persona natural o jurídica con la cual se encuentran vinculados y cumplen
con unas condiciones y actividades por la cual reciben una contraprestación se denomina también
sueldo.
En Colombia cada vez más colombianos, son participes del sistema financiero, esto puede
ocurrir por muchas circunstancias, obedecer a la necesidad de atender necesidades básicas o
simplemente la obligación de consumir. Si bien este trabajo no tiene un enfoque cuantitativo, me
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encuentro en la capacidad de determinar cuáles son esos productos financieros adquiridos por las
personas y que en un determinado caso de sobreendeudamiento o calamidad domestica conllevan
a estados de cesación de pagos.
Las tarjetas de crédito puede ser señalada como una de las causas principales del
endeudamiento y es que se trata de un crédito que puede considerarse el más caro del mercado,
por su tasa de interés, además de los agregados, como cuota de manejo, pero es de los tipos de
crédito con más facilidad en el mercado, que permiten actualmente que con solo la cedula de la
persona realizar un estudio de crédito que determine, la capacidad endeudamiento y la posterior
aprobación de un cupo crediticio.
Se trata del producto más preciado del sector bancario, además de ser uno de los
principales desestabilizadores de la economía3, y es que se trata de una deuda que puede durar de
3
el colapso de la burbuja inmobiliaria de las famosas hipotecas subprime
https://www.elespectador.com/economia/diez-anos-de-la-crisis-de-2008-cuando-la-economia-trabaja-para-las-
finanzas-articulo-738343
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10 a 20 años y que determinan no solamente la materialización del acceso al crédito sino que
definen la vida de las familias que viven y crecen en estas casas.
1.1.10.2.1. Desempleo.
1.1.10.2.2. Divorcio.
La unión de salarios en los hogares colombianos, actualmente resulta necesaria, para dar
alcance a las necesidades del hogar, la disolución de esa unión económica, genera inestabilidad y
aumento de los gastos personales, los cuales ya no son compartidos.
1.1.10.2.3. Enfermedades.
El decreto mencionado fue declarado inexequible en el año 1969, motivo por el cual se
expidió el decreto 2264 del 31 de Diciembre de ese mismo año, el cual se denominaba “Título de
Concordato Preventivo y Quiebra del Proyecto de Código de Comercio” (2264, 1969), del cual
surgen dos modalidades de concordato: potestativo y obligatorio.
Este régimen duro muy poco porque en el año 1971 se expidió el decreto 410 mediante el
cual se dio creación a nuevo código de comercio, el cual modifico sustancialmente los requisitos
para acceder al concordato y se centró en la capacidad de los deudores para responder por sus
obligaciones además de facultar a la Superintendencia de sociedades para conocer los procesos de
concordato preventivo obligatorio.
El decreto 350 del año 1989 cambio la finalidad de los concordatos potestativos y
obligatorio, cuya finalidad no era acabar con las empresas si no recuperarlas, hasta este momento
la legislación se había centrado únicamente en las empresas como sujetos participes del régimen
concordatario, fue entonces con la aparición de la ley 222 de 1995, donde se dio inclusión a las
personas naturales no comerciantes en el régimen concordatario otorgándole la capacidad a los
jueces civiles del circuito, además de desaparecer el proceso de quiebra y las modalidades de
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En el año 1999 aparece la ley 550, denominada de reactivación empresarial que buscaba
una salida a la crisis financiera e incluyo no solo a las empresas del sector privado sino también
al sector público, dicha ley no derogo la ley 222 de 1995, sino que suspendió su vigencia hasta el
31 de Diciembre de 2004.
En el 2006 apareció la ley 1116 la cual no entro en vigencia sino hasta junio de 2007, esta
ley estableció que sería aplicado únicamente a empresas y personas naturales comerciantes,
unificando lo dispuesto en la ley 222 del 1995 y 550 de 1999. Se consagro el procedimiento de
reorganización con naturaleza recuperatorio de las empresas y comerciantes generadores de
empleo y explotación económica. La ley 1116 derogo el régimen concursal aplicable a personas
naturales no comerciantes. Motivo por el cual fue demandada y le correspondió a la corte
mediante la sentencia C-699 del año 2007 exhortar al congreso para la creación de una ley que
incluyera a las personas naturales.
Para el año 2010 apareció la ley 1380, la cual establecía un régimen para personas
naturales que permitía la recuperación del deudor sobre endeudado, además de tener a las notarías
y centros de conciliación como encargados del trámite, dicha ley fue declarada inexequible
mediante la sentencia C-685 del 2011 por vicios de forma. Pero realizando unas modificaciones
en cuanto a su forma y trámite sirvió de base para dar paso al Régimen de Insolvencia de Persona
Natural no Comerciante, el cual fue incluido en el Código General del Proceso, en su título
número 4.
El objetivo de la ley 550 de 1999 era suspender la aplicación de la ley 222 de 1995 y
generar la reactivación económica que necesitaba para la crisis que vivía el país en la época, pero
en diciembre de 2006 se promulgo la ley 1116, por la cual se estableció el primer régimen de
insolvencia, únicamente aplicado a empresas y persona naturales comerciantes, la cual buscaba
reemplazar los tramites de concordato y liquidación obligatoria. Nuevamente esta vez ante la
exclusión de las personas naturales no comerciantes, esta norma fue demandada y declarada
exequible por los magistrados en una sentencia muy enriquecedora, que tuvo un análisis histórico
de la evolución de la figura de la quiebra hasta el año 2006 y excelentes observaciones por parte
de los intervinientes, en la sentencia C-699 de 2007 la corte decidió por exhortar al Congreso de
la república para que en virtud de su facultad legislativa se pronunciara sobre la necesidad de la
existencia de una ley que cobijara a las personas naturales no comerciantes.
Con ocasión a lo hecho por la corte en la sentencia C-699 de 2007, el congreso expidió la
ley 1380 de 2010, la cual fue declarada inexequible mediante la sentencia C-685 de 2011, por
vicios de forma y la omisión de la publicación del texto en el diario oficial tal error vicio
insubsanable, la ley debió volver a tramitarse en debida forma.
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Con la aparición del Código General del Proceso ley 1564 de 2012, se incluyó el régimen
de insolvencia de persona natural no comerciante en el Titulo IV, capítulos I, II, III, IV, V;
artículos 531 al 576, reclamado por las personas desde la sentencia C-699 de 2007, para incluir a
todas aquellas que no se dedican al comercio y que les permitiera celebrar un acuerdo de pago de
sus obligaciones en mora para normalizar las relaciones crediticias.
3.1.Generalidades
Estos procedimientos serán conocidos por los centros de conciliación del lugar de
domicilio del deudor y la jurisdicción civil ordinaria. Los centros de conciliación y notarias
conocerán los trámites de negociación de deudas y convalidación de acuerdos privados. El juez
civil municipal en única instancia será el encargado de conocer, sobre las objeciones,
controversias y el trámite de liquidación.
El capítulo II del título IV del CGP contempla los requisitos y elementos propios del
procedimiento de negociación de deudas dentro del régimen de insolvencia de persona natural no
comerciante.
La persona que se encuentre en cesación de pagos de dos (2) o más obligaciones por más
de noventa (90) días, o contra quien cursan más de dos (2) procesos ejecutivos, el valor de las
obligaciones deberá representar más del cincuenta (50%) por ciento de las deudas a su nombre,
estas condiciones se entenderán declaradas bajo la gravedad de juramento.
3.1.1.1.Requisitos.
Si la solicitud no cumple con los requisitos, el conciliador otorgara un plazo de cinco (5)
días al deudor para corregir, so pena de ser rechazada en caso de que no sea subsanada o no
cumpla con el pago de las expensas del trámite. En caso de ser aceptada por el cumplimiento de
todos los requisitos, el conciliador designado dará inicio al procedimiento de negociación de
deudas y fijara fecha para la audiencia de negociación en los 20 días siguientes al haber sido
aceptada la solicitud de negociación de deudas.
3.1.1.3.Comunicación de la aceptación.
No podrán iniciarse nuevos procesos judiciales contra el deudor de ninguna clase además
de suspenderse los procesos que se encuentran en curso al momento de la aceptación de la
solicitud.
No podrán suspenderse servicios públicos domiciliarios por mora y deberán ser
restablecidos en caso de haber sido suspendidos por mora.
El deudor no podrá solicitar el inicio de otro proceso de insolvencia.
Se interrumpirá el término de prescripción de los créditos exigibles al deudor antes de la
iniciación del trámite.
3.1.1.6.Gastos de administración.
Son los gastos necesarios para atender sus necesidades básicas o de subsistencia del
deudor y las personas a su cargo como también las obligaciones deben continuar pagando durante
el procedimiento. El incumpliendo del pago de esos gastos u obligaciones es causal de fracaso del
procedimiento.
Se manifiesta a los acreedores por parte del conciliador, la información detallada de las
acreencias por las cuales fueron relacionados, a su vez estos manifestaran si están de acuerdo con
la existencia, naturaleza y cuantía de las obligaciones relacionadas por parte del deudor. En caso
de existir objeciones o controversias estas podrán ser conciliadas en la audiencia y dará paso a
que el deudor manifieste su propuesta de pago a los acreedores y ellos se manifiesten sobre esta,
quienes podrán formular contrapropuestas u otras alternativas de arreglo. De esta audiencia se
levanta un acta suscrita por el conciliador.
En los casos en que las objeciones o controversias propuestas por los acreedores no fueren
conciliadas el conciliador deberá suspender la audiencia para decidir sobre las objeciones o
controversias.
Las objeciones que no fueron conciliables en audiencia, dará paso a una suspensión por el
termino de diez (10) días, para que dentro de los cinco (5) días siguientes a la suspensión los
objetantes presenten ante el conciliador, un escrito con las objeciones o controversias y las
pruebas que pretenda hacer valer, cumplido esos cinco (5) días correrá uno igual para que el
deudor y los acreedores que se encuentren en desacuerdo se pronuncien sobre las objeciones o
controversias presentadas. Estos escritos serán remitidos por el conciliador al juez, para que
resuelva de plano, mediante auto que no admite recurso y devolverá las diligencias al
conciliadora para que continúe de acuerdo a lo dispuesto por el juez.
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Celebrado el acuerdo, los procesos que se hubieran iniciado con anterioridad al trámite
continuaran suspendidos, hasta que se verifique el cumplimiento o incumplimiento del acuerdo.
El acuerdo podrá ser objeto de reformas posteriores, mediante solicitud ya sea del deudor
o de una cuarta parte de los acreedores y se sujetara a las reglas de la audiencia de negociación de
deudas sin lugar a suspensión de la misma.
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En caso de incumplimiento del acuerdo por parte del deudor, podrán los acreedores
notificar al conciliador, quien deberá citar a audiencia, con el fin de revisar por una sola vez la
reforma del acuerdo. En caso de existir discrepancias en cuanto al incumplimiento y no sean
conciliables, quien formulo el incumplimiento deberá dentro de los cinco (5) días siguientes, a la
audiencia presentar la sustentación del mismo junto con las pruebas que pretenda hacer valer,
vencido los cinco (5) días correrá uno igual para que el deudor y los demás acreedores se
pronuncien sobre el incumplimiento alegado, Estos escritos serán remitidos por el conciliador al
juez, para que resuelva de plano.
El capítulo III del título IV del CGP contempla los requisitos y elementos propios del
procedimiento de convalidación de acuerdo privado dentro del régimen de insolvencia de persona
natural no comerciante.
El capítulo IV del título IV del CGP contempla los requisitos y elementos propios del
procedimiento de liquidación patrimonial dentro del régimen de insolvencia de persona natural
no comerciante.
Fracaso de la negociación.
Como consecuencia de la nulidad del acuerdo de pago.
Por incumplimiento del acuerdo de pago.
La destinación exclusiva de los bienes del deudor a pagar las obligaciones anteriores al
inicio del procedimiento de liquidación patrimonial.
La incorporación de todas las obligaciones a cargo del deudor que hayan nacido con
anterioridad a la providencia de apertura.
La integración de la masa de los activos del deudor, que se conformará por los bienes y
derechos de los cuales el deudor sea titular al momento de la apertura de la liquidación
patrimonial.
La interrupción del término de prescripción de las obligaciones a cargo del deudor que
sean exigibles desde antes del inicio del proceso de liquidación.
La exigibilidad de todas las obligaciones a plazo a cargo del deudor.
La remisión de todos los procesos ejecutivos que estén siguiéndose contra el deudor,
incluso los que se lleven por concepto de alimentos.
La terminación de los contratos de trabajo respecto de aquellos contratos en los que
tuviere el deudor la condición de patrono, con el correspondiente pago de las
indemnizaciones a favor de los trabajadores.
La preferencia de las normas del proceso de liquidación patrimonial sobre cualquier otra
que le sea contraria.
A partir del momento de admisión del trámite liquidatorio y hasta el último día siguiente a
la publicación del aviso, informando de la apertura del trámite de liquidación, los acreedores
deberán presentar al proceso prueba sumaria de la existencia de su crédito. Concluido el plazo el
juez correrá traslado de los escritos recibidos por un término de cinco (5) días, vencido los cinco
(5) días correrá uno igual para que el deudor y los demás acreedores pronuncien sus objeciones y
aporten las pruebas, estas objeciones serán resultan en el auto que cita audiencia de adjudicación.
3.1.3.3.Inventario y avalúos.
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De los inventarios y avalúos presentados por el liquidador se correrá traslado a las partes
por diez (10) días, para que presenten observaciones, si lo estimen pertinente, alleguen un avalúo
diferente. De las observaciones se correrá traslado las demás partes por el término de cinco (5)
días para que se pronuncien sobre las observaciones presentadas.
3.1.3.5.Acuerdo resolutorio.
3.1.3.6.Audiencia de adjudicación.
El juez escuchara las observaciones que tengan las partes sobre el proyecto de
adjudicación presentado por el liquidador, proferirá sentencia con base en lo siguiente:
Primero se repartirá el dinero, luego los inmuebles, posteriormente los bienes muebles
corporales y finalmente las cosas incorporales.
Se adjudicara en bloque de acuerdo a los activos.
La adjudicación de bienes a varios acreedores será realizada en común y proindiviso en la
proporción que corresponda a cada uno.
.
3.1.3.7.Efectos de la adjudicación.
El código de comercio define que son comerciantes las personas que profesionalmente se
ocupan de alguna de las actividades que la ley considera mercantiles y se presume que una
persona ejercer el comercio como actividad económica cuando:
Puede entonces una persona natural que se anunciaba como comerciante, ejercía actividades
comerciales o era controlante en una sociedad o empresa y que en virtud de esta calidad contrajo
obligaciones financieras, cancelar su matrícula mercantil y acogerse al régimen de insolvencia de
persona natural no comerciante, este es uno de los interrogantes o planteamientos comunes por
las personas que fueron comerciantes pero que acusan al presentarse al régimen de persona
natural no comerciante no ser una condición a perpetuidad y que el mal estado de sus negocios
los obligo a abandonar su calidad.
Existen dos interpretaciones, la primera que una persona comerciante puede abandonar su
calidad y acogerse al régimen de liquidación para el concurso de sus acreencias mediante la ley
1116 del 2006 o que le resulta más fácil a una persona natural acogerse al régimen de
insolvencia de persona natural no comerciante que presentarse ante un proceso de liquidación
judicial. Todo esto porque en el articulado del Regimen de IPNNC existe un margen de
interpretación, que permite la posibilidad que las personas naturales que son comerciantes y que
en uso de esa calidad accedieron a préstamos u obligaciones, decidan presentarse al régimen de
insolvencia, acusando el hecho de que ya no se dedican al comercio, ante este panorama cabe
resaltar, cual es el régimen aplicable para estas personas, que opciones proporciona ese régimen
aplicable y que pronunciamientos se tiene sobre esta interpretación.
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Estará en cesación de pagos la persona natural que como deudor o garante incumpla el
pago de dos (2) o más obligaciones a favor de dos (2) o más acreedores por más de
noventa (90) días, o contra el cual cursen dos (2) o más procesos ejecutivos o de
jurisdicción coactiva. (1564, 2012, art. 358)
juzgado 35 civil municipal de Cali mediante el auto en el cual sustenta que los créditos que son
fueron otorgados como persona natural no comerciante, si no que fueron adquiridos a través de la
actividad económica comercial, impide el cumplimiento de los supuesto contenidos en el artículo
538 del Código general del proceso, para acceder al régimen de insolvencia de persona natural no
comerciante (Olis, Juzgado 35 civi municipal de Cali, Rad. 2014-267, 2015).
Es claro entonces que bajo ninguna circunstancia una persona que ejercia actividades
comerciales, puede acceder al regimen de insolvencia de persona natural no comerciante, por el
simple hecho de haber cancelado su matricula mercantil o abandonar la actividad comercial de
forma profesional, que si su interes es liquidar sus obligaciones adquiridas como comerciante
debera hacer uso del regimen consagrado en la ley 1116 del 2006, el cual establece lo referente a
este tipo de personas.
Una vez se encuentre aceptado el trámite, solamente se podrá dar por terminado en caso de:
En los últimos tres dará paso al trámite de liquidación del patrimonio del deudor, por cuanto
existen efectos producidos con la aceptación de trámite de la solicitud de negociación de deudas
como lo es la prohibición de iniciar otro procedimiento hasta que se cumpla el termino previsto
“El deudor que cumpla un acuerdo de pago, solo podrá solicitar un nuevo procedimiento de
insolvencia una vez transcurridos cinco (5) años desde la fecha de cumplimiento total del acuerdo
anterior” (1564, 2012, art. 574). El cual no se antoja caprichoso al cómputo del cumplimiento
total del acuerdo anterior. Resultaría inamisible que el numeral 4 del artículo 545 que consagre
los efectos de la aceptación del trámite, y estos no tuvieren efecto alguno, así lo menciona el
juzgado 27 Civil Municipal de Cali al anotar que la aceptación de la solicitud de negociación de
deudas trae una serie de efectos que no pueden ser manejados al antojo y mera liberalidad del
deudor, sino que tienen que someterse a límites razonables de temporalidad para no promover la
cultura del no pago y hacer efectivos los principios de buena fe y lealtad entre las partes, evitando
la presentación y retiro de la solicitud de negociación de deudas de manera indeterminada sin
ningún tipo de consecuencia. (Hunter, Juzgado 27 civil municipal de cali, rad. 2017-300, 2017)
Es este un motivo criticado en el articulado del trámite pues existen términos y condiciones
que se deben cumplir al momento de presentarse al régimen de insolvencia que deberían ser
similares a los términos y condiciones existentes para la presentación y el retiro de una
demandada, cuando de la jurisdicción civil se trata, pero esto no ocurre de igual manera con los
centros de conciliación, nada impide al deudor que retire la solicitud y dar inicio a un nuevo
trámite en otro centro de conciliación distinto, Seria entonces necesario que se articule los
postulados del régimen de insolvencia de persona natural no comerciante con el resto de normas
que conforman el código general del proceso y se hagan extensibles los efectos del desistimiento
del que trata el artículo 314 del Código General del proceso, es decir el desistimiento implicaría
la renuncia de las pretensiones de la demanda y produzca los efectos de cosa juzgada, de esta
manera solamente pasados cinco (5) años podrá el deudor volver a presentar una solicitud de
negociación de deudas.
33
Queda claro entonces que el régimen tiene unos efectos muy vinculantes que con la
presentación de un trámite de negociación de deudas, pero que estos efectos son totalmente
maleables al criterio de los centros de conciliación, conciliador y los deudores, porque pueden
estos últimos retirarse y desistir de trámite en cualquier momento antes de que sea competencia
del juez civil municipal.
“la norma no exige prueba plena que acredite la existencia del crédito, sino únicamente
prueba sumaria, lo cual sería peligroso y generaría inseguridad sobre su existencia” (Gomez,
Bernal, & Bernal, 2014, pág. 199).
Por lo anterior se considera que uno de los principios procesales de este régimen es la
buena fe del deudor que se acoge al trámite, por tanto el conciliador como primer agente
interventor en el tramite no tiene la facultad para valorar pruebas o desestimar hechos, deberán
los acreedores, hacer uso de los medios que estén a su alcance para probar o desestimar los
hechos u obligaciones del deudor en trámite. Haciendo uso de lo consagrado en la sentencia del
magistrado Rodrigo Escobar Gil (2008) donde manifiesta que la el principio de la buena fe es el
que se exige en el comportamiento de los particulares y autoridades públicas de manera que su
conducta sea honesta, leal y que presupone la existencia de relaciones reciprocas que tiene
trascendencia jurídica, por tanto esas relaciones hacen parte del ordenamiento jurídico y admiten
prueba en contrario.
34
“la prueba es un conjunto de elementos de convicción que se llevan a un proceso para que
sean apreciado por el juez, buscando demostrar la falsedad o verdad de un hecho, antes de que
este tome decisión” (Zuleta, 2001, pág. 418). De acuerdo a esto y al trámite del régimen de
insolvencia, podría decirse que los medios de prueba que podrían ser utilizados para demostrar
hechos en el trámite son:
juramento
Documentos
Indicios
Tacha de falsedad
Los dos últimos como ocurrió en los tramites de insolvencia de Arley Borrero Vargas, cuyas
objeciones en cuanto a la naturaleza y cuantía de los créditos relacionados prospero ante el
juzgado 21 civil municipal de Cali, por cuanto uno de los acreedores acuso “duda razonable”
respecto de ciertas acreencias que sumadas representan un alto porcentaje en pasivos, propiciando
someter la voluntad de los demás acreedores. El juez Piero Paolo di Gennaro (2014) acepta la
posibilidad de los acreedores de poner en duda la existencia, naturaleza y cuantía de las
obligaciones relacionadas en la solicitud, trasladando la carga de la prueba al de deudor o los
acreedores objetados, es deber de estos demostrar que sus obligaciones cumplen con los
requisitos de exigibilidad, toda vez que renuencia a cooperar con la actividad probatoria puede
ser apreciada por el juez como un indicio en contra.
En el trámite de Lady Astrid Villegas Cabieles, donde de igual manera se objetó la existencia,
naturaleza y cuantía de algunos de los créditos (alimentos y quirografario) argumentando en
cuanto a si se tratan de obligaciones expresas, claras y exigibles, porque los medios de prueba de
la existencia de los créditos, no cumplían con los requisitos de validez de los mismos, de acuerdo
con la juez Gloria Stella Zúñiga Jiménez (2015), No se puede probar la existencia de una
acreencia alimentaria, pactada ante un juez de paz, como tampoco se puede exigir el pago de una
pagare, mediante fotocopia del mismo. Por tanto considera que existe fraude, en contra del
principio de la buena fe que rige el trámite, faltando a la verdad.
35
Bien se explicó que este es un tipo de tramite verbal sumario de una única instancia, que
pretende la recuperación económica de las personas naturales, la negociación de deudas con
acreedores y la liquidación obligatoria cuando se manifieste la incapacidad de pago, surge la duda
que si este es un régimen creado y pensado en la necesidad de las personas de normalizar sus
deudas y obligaciones. Los bancos o acreedores de los deudores no están siendo lapsos en la
aceptación de las propuestas de pago tal como era el objeto de esta ley y a los deudores les toca
hacer uso indebido de las normas y alterar su relación de acreencias para lograr una mayoría
positiva en el acuerdo o defraudar a sus acreedores.
36
5.1. Objeciones
5.2. Controversias
A través de las acciones revocatorias se busca revertir los efectos de operaciones del
deudor que han llevado a la disminución del patrimonio del deudor, la disminución del valor de
37
sus activos y el agravamiento de la crisis. Para ello, el artículo 572 del Código General del
Proceso ha dispuesto que los acreedores anteriores a dichas operaciones que hayan sido afectados
con dichos ellas pueden iniciar un proceso verbal sumario ante el mismo juez civil municipal que
conoce del resto de las controversias del procedimiento de negociación de deudas.
Daño a los acreedores. Cuando se afectó a alguno de los acreedores o no fue respetado el
orden de prelación de créditos.
El acto se realizó durante el periodo de sospecha, dicho periodo es de 18 meses para los
actos a título oneroso y 24 para los actos a título gratuito y operaciones entre cónyuges o
compañeros permanentes.
Los acreedores también pueden solicitar que se desconozca la situación generada con un
contrato, cuando demuestren que a través de él las partes buscaban encubrir una situación
distinta, que alteraba la composición del patrimonio del deudor, agravando la
insuficiencia patrimonial. Ello puede suceder cuando aparentemente las partes celebraron
un contrato, cuando en realidad no existió ningún negocio: en estos casos se habla de
simulación absoluta.
En otras ocasiones, se busca ocultar las verdaderas condiciones en las que se celebró el
negocio, como cuando se busca ocultar una donación a través de una compraventa, o
cuando se expresa un precio distinto del que realmente se pagó: en estos casos se habla de
simulación relativa. ( pág. 404)
38
Para estos casos se dispuso que se puede acudir al proceso verbal sumario, para pedir
alguna de las dos clases de simulación, siempre y cuando sus créditos hayan sido anteriores al
acto simulado y les haya causado un perjuicio.
Así lo menciona Pájaro (2013), al reconocer que a pesar de ser un trámite conciliatorio,
presentar la solicitud con información falsa podría generar diversas conductas penales con
sanciones para el deudor que así lo hiciere: fraude procesal, falsedad en documento privado,
obtención de documento público falso, alzamiento de bienes. Además de que también existirían
sanciones para los conciliadores o jueces que deben preservar la correcta administración de
justicia, ya sea disciplinarias o penales; prevaricato y encubrimiento.
Los acreedores que posean prenda o hipoteca con anterioridad al registro de la afectación a
vivienda familiar o se hubiere constituido para garantizar la obligación contraída, podrán solicitar
la adjudicación del bien, lo anterior se realizara de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 467 del
Código General del Proceso, que en caso de no formularse oposición por parte del deudor y los
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acreedores podrá, adjudicarse el equivalente al noventa por ciento (90%) del valor del avaluó de
la propiedad.
6.1. Beneficios
el fresh start tiene como fundamentos la responsabilidad limitada del deudor, la división
del riesgo con los acreedores y la necesidad de recuperar lo mas rápidamente posible al
deudor para la actividad económica, el consumo y una clara voluntad de no estigmatizar a
la persona sobreendeudada (Anchaval, 2011, pág. 81)
6.2. Desventajas
“Frente a ellos, las obligaciones que queden pendientes subsistirán a pesar de haber concluido
la liquidación, y los procesos ejecutivos que se hubieren iniciado para reclamarlas se
reanudarán.” (Pajaro, 2013, pág. 405).
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7. Conclusiones
Se puede extraer también el reconocimiento por parte del estado que los problemas económicos
para una sociedad, pueden empezar desde los eslabones más débiles del sistema, que las
enfermedades catastróficas, los divorcios y despidos, generan incapacidad de pago y esa
incapacidad repercute en el sistema financiero, por tanto la estigmatización, los desalojos no son
otra cosa que una desaceleración de la económica y la protección de los derechos de los deudores
garantiza una participación constante en el sistema financiero.
También se puede prever que a pesar que se tiene varias formas de protección por parte del
acreedor de su crédito, se limita de sobremanera un debido proceso, en cuanto a la posibilidad de
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