IMPACTO DE LA REFORMA EN LAS ESAL

ENTIDADES SIN ANIMO DE LUCRO

INES DE JESUS BONETT ROSELLON

CUN
CORPORACIÓN UNIFICADA NACIONAL
DE EDUCACIÓN SUPERIOR

PROGRAMA DE
CONTADURIA PÚBLICA
BOGOTA D.C
FEBRERO 24 2019
 Impacto de las reformas en las Esal
En Colombia se han realizado diez reformas tributarias en las dos últimas
décadas, de las cuales tres han sido aprobadas. La excesiva cantidad de reformas
tributarias que se han desarrollado puede afectar la estabilidad de las empresas y
entidades, en la medida en que deben alinear sus estrategias y sus sistemas
financieros, económicos y de control a las nuevas regulaciones impuestas por la
Ley.

El nuevo Régimen Tributario Especial es producto de la Reforma Tributaria de

2016, que estableció la obligación para estas organizaciones de reportar toda su
información financiera a la Dian e impuso límites en la redistribución de recursos
para evitar que las mismas sean utilizadas como figuras de evasión de impuestos.

Pero además, la reforma dispuso una serie de medidas relacionadas con las
Entidades Sin Ánimo de Lucro (ESAL). Las disposiciones a este respecto fueron
reglamentadas por el Ministerio de Hacienda mediante el Decreto 2150 de 2017, el
cual, al igual que la Reforma Tributaria, fue aprobado sin consultar al sector y en
diciembre, época de natilla, aguinaldos y sobre todo de escasa atención a las
acciones legislativas de los distintos órganos del Estado.
El argumento que inspiró la reforma podría ser válido en principio: supuestas
“entidades sin ánimo de lucro” han sido un instrumento favorito de los políticos
corruptos que desvían sumas millonarias aprovechando la debilidad de los
controles del Estado sobre las ESAL.

Pero tanto el Congreso como el Gobierno procedieron como si esas prácticas

corruptas fueran la regla general o universal entre entidades genuinamente
filantrópicas, y este Decreto acabó por apretar al que no era, es decir, por asfixiar
a las muchas que hacen bien mientras que las que hacen mal seguramente ya
contaban con los abogados y los contadores para cumplir en apariencia todos los
requisitos de la nueva ley.
 La importancia de las ESAL

Contrariamente a la idea del Congreso y el Gobierno, las ESAL ya están bajo

vigilancia y control para velar porque en efecto se dediquen a satisfacer
necesidades de las comunidades- y no a adelantar actividades lucrativas y evadir
obligaciones fiscales-.
La Constitución de 1991 y Ley 22 de 1987 señalan claramente que las ESAL
serán inspeccionadas y vigiladas por gobernadores, alcaldes y, según su actividad
y naturaleza, por entidades como el Ministerio de Educación, el ICBF o las
Cámaras de Comercio.
Las ESAL desarrollan actividades valiosas y en ocasiones poco reconocidas.
Estas entidades se constituyen por grupos de personas con afinidades frente a
determinados temas sociales, con el propósito de perseguir fines altruistas y
apoyar o confrontar la labor del Estado en áreas donde existen deficiencias o en
sectores donde las entidades gubernamentales no llegan de la manera que
deberían hacerlo.
Ubicadas al margen del Estado, con causas por las cuales no obtendrán
beneficios económicos particulares y funcionando solo con los aportes de sus
fundadores o donantes, las ESAL son vitales para fortalecer la democracia, vigilar
los abusos del Estado y construir ciudadanía, sobre todo en un país con una
incipiente organización social, una fracturada deliberación pública debido a las
distintas violencias que nos han azotado, un déficit democrático profundizado a
partir del Frente Nacional y una marcada orientación hacia el individualismo .
El gobierno nacional tiene en la mira a las Entidades Sin Ánimo
de Lucro, ESAL

Las ESAL han sido mal utilizadas por algunos, con el fin de obtener beneficios
individuales acaparar riqueza y construir imperios, propósito al que también han
servido las empresas simplificadas. Es muy decepcionante ver que figuras
creadas para construir un tejido social, y enaltecer la dignidad humana, sean
utilizadas para recaudar fondos bajo premisas, sueños e ideales que al final no se
cumplen y que dichos beneficios se quedan en bolsillos totalmente ajenos al
objeto social.

Sin embargo no se puede generalizar estas acciones. La mayoría de ESAL están

cumpliendo con su objetivo y pueden ser fiscalizadas y verificadas en cualquier
momento, por ejemplo muchas ONG incluyendo el Cajar, cumplen con mínimo 20
auditorías anuales con el fin de verificar que los recursos que se obtienen a través
de donaciones se destinen efectivamente a los proyectos sociales planteados a
cada Agencia. Por ello, pero no pueden pagar justos por el desconocimiento e
incapacidad histórica de la DIAN, quien no ha cumplido sus obligaciones con estas
organizaciones; al punto que ni siquiera tiene el número exacto de entidad bajo
este régimen.
Entre unas y otras el total de ESAL en Colombia asciende a 200.000, cifra muy
diferente a la que maneja el gobierno que es de 71.662, y que muestra un claro
desconocimiento del sector por parte del gobierno nacional.

En el proyecto de reforma tributaria se da prelación y preferencia a las entidades

no contribuyentes y no declarantes sobre las demás ESAL (art. 140 E.T Par 1),
centrando todos sus esfuerzos en buscar recursos y controlar la evasión en las del
RTE, aumentando los requisitos para ser reconocidas como tales con el fin de
reducir paulatinamente este régimen.

En contraste, la reforma propuesta excluye de estos nuevos requisitos a las

Cooperativas y los Fondos Mutuos de Inversión (Artículo 141 del proyecto que
adiciona el artículo 19-4 del ET), lo que constituye un tratamiento inequitativo que
vulnera el principio de equidad del sistema tributario.

Las ESAL en peligro

El mal ejemplo de organizaciones “sin ánimo de lucro”, que abusaron de la
condición para evadir impuestos y construir imperios económicos por fuera del
radar de las entidades estatales, acabó por afectar injustamente a los cientos o
miles de entidades o emprendimientos meritorios que en buena hora existen en
Colombia. Ya que el decreto plantea medidas inalcanzables para la gran mayoría
de estas entidades.
Para conservar el régimen tributario especial del que gozaban antes como era —
exención del impuesto de renta y complementarios sobre el beneficio neto o
excedente—, estas organizaciones deben realizar un registro ante la DIAN, que
entre otros incluye información sobre:

 Los fundadores y los miembros de órganos de dirección;

 Los estados financieros;
 Los reportes anuales con la descripción de todos los proyectos ejecutados
o en curso;
 La identificación de los donantes, el monto y las condiciones de cada
donación, y
 Las declaraciones de renta.

Esta información deberá ser subida a la página web de la ESAL solicitante, lo cual
obliga a todas las entidades a crear y mantener un portal, con las dificultades que
esto puede acarrear, por ejemplo, para organizaciones de lecheros de municipios
alejados, no solo por los costos derivados de la obligación sino por la falta de
conectividad y profesionales disponibles.
Todas las actividades que desarrollen los miembros de las ESAL deberán hacerse
bajo precios comerciales y mediante contratos o actos jurídicos ordinarios.
Además, las organizaciones deberán garantizar el pago de seguridad social a los
miembros de órganos directivos que perciban remuneraciones.
De entrada esto deja a las pequeñas y medianas ESAL con obligaciones muy
altas para adquirir niveles de organización que no tienen debido a las limitaciones
financieras y a las estructuras internas que históricamente han mantenido. Muchas
de estas exigencias implicarán además la necesidad de contratar servicios de
asesoría jurídica, contable y financiera de forma casi permanente, con lo que esto
acarrea en términos financieros.
Asimismo, se desestimulará el sistema de donaciones, mediante el cual se
sostienen económicamente muchas ESAL, ya que las donaciones se tendrán que
manejar a través de entidades financieras y los donantes deberán acreditar
públicamente su condición ya que la DIAN exigirá sus datos y el monto de los
aportes mediante su sitio web.
El Decreto también modifica los beneficios tributarios de los donantes, debido a
que sus donaciones ya no serán deducibles del impuesto sobre la renta y
complementarios, sino que contarán con un descuento equivalente al 25 por
ciento, lo cual naturalmente desalienta a las ya escasas personas naturales o
jurídicas que hacen donaciones en Colombia

Tributación actual de las Entidades sin Ánimo de Lucro

1. La reforma tributaria Ley 1819 de 2016, trae cambios sustanciales aplicables a

las ESAL
2. La reglamentación se constituye en un instrumento orientador para la
implementación de los cambios
3. Las nuevas disposiciones dirigen su contenido principalmente a la
implementación de mayores controles.
 Qué debe hacerse
Según Confecámaras, en Colombia existen más de 260.000 ESAL, lo que deja
entrever la magnitud del problema en que están las organizaciones sociales
legalmente establecidas con la entrada en vigor del Decreto 2150.
A raíz de estas disposiciones, que ponen en riesgo la viabilidad de miles de ESAL,
más de 260 organizaciones de todo el país suscribieron una carta al ministro de
Hacienda solicitándole la suspensión inmediata de la norma, la apertura de un
diálogo vinculante entre el sector y el gobierno y la puesta en marcha de una
nueva reglamentación solo cuando existan consensos que garanticen la
supervivencia de estas entidades.
Buscando corregir esta medida, la Confederación Colombiana de ONG demandó
varios artículos de la Reforma Tributaria relacionados con el régimen fiscal de las
ESAL. Entre otros, se ataca la constitucionalidad del artículo que establece que la
sociedad civil podrá hacer comentarios frente a las solicitudes de permanencia en
el régimen tributario especial que realicen las ESAL ante la DIAN, ya que se
podría vulnerar el principio tributario de reserva de ley.
Asimismo, consideran que se estaría violando el derecho a la intimidad de los
donantes y al habeas data a raíz de la obligación de publicar en la página web de
la DIAN los datos de los donantes y el monto del aporte económico. Por último, se
estima que se puede vulnerar el principio de eficiencia al obligar a las ESAL a
subir la misma información que le aportarán a la DIAN en sus páginas web
propias.
Aunado a esto, algunos analistas señalan que los excesivos requerimientos a las
ESAL podrían vulnerar el derecho de asociación y que el Estado podría estar
incurriendo en exceso de su potestad reglamentaria.

Efectos e implicaciones para las Entidades sin Ánimo de Lucro

Uno de los elementos centrales de la nueva reforma es mejorar el control y la

vigilancia que existe sobre las ESAL, generado las herramientas necesarias para
diferenciar las entidades que en realidad tienen un objeto social determinado y que
emplean la totalidad de sus utilidades en proyectos e iniciativas para mejorar el
bienestar y calidad de vida de la población, de aquellas que funcionan como una
fachada para malversar fondos y cometer fraudes.
 Características de las entidades que pertenecen al régimen tributario
especial

Las entidades sin ánimo de lucro indicadas en la normatividad vigente deben

cumplir con las siguientes características:

 Desarrollar las actividades meritorias enumeradas en el artículo 359 del Estatuto

Tributario.
 Que dichas actividades sean de interés general y a ellas tengan acceso la
comunidad.
 Que ni sus aportes sean reembolsados ni sus excedentes sean distribuidos bajo
ninguna modalidad, cualquiera sea la denominación que se utilice, ni directa ni
indirectamente, ni durante su existencia, ni en el momento de su disolución y
liquidación.

Registro web
La reforma tributaria ya había establecido que para pertenecer y permanecer en el
régimen tributario especial, es necesario registrarse y actualizar la información de
la entidad en un aplicativo web de la DIAN (artículo 364-5 del Estatuto Tributario).
El decreto fijó el procedimiento para el registro y los comentarios de la sociedad
civil.

Respecto de los cometarios de la sociedad civil a través de los servicios

informáticos de la DIAN, se estableció que a quienes no den respuesta, no
justifiquen o no soporten dichos comentarios dentro de los 30 días siguientes a su
realización, se les rechazará la calificación, actualización o permanencia en el
régimen tributario especial.

Respecto a la información requerida para el registro, el decreto precisó los

siguientes aspectos:
Requisitos para la calificación y permanencia en el régimen tributario
especial: a continuación presentamos un resumen de los requisitos que
exige el decreto:
 -conviene resaltar que la calidad de contribuyente del régimen tributario especial
debe actualizarse, a través de un proceso posterior al de permanencia o
calificación, el cual tiene una periodicidad anual e inicia con la presentación de la
declaración del impuesto sobre la renta y complementario del año gravable del
2017. Cuando el contribuyente no desee pertenecer al régimen tributario especial
deberá marcar la casilla de renuncia al mismo.

Finalmente, resaltamos que el decreto también regula las causales y el

procedimiento de exclusión del régimen tributario especial.

Memoria económica
Como se sabe, la reforma tributaria estableció que las ESAL que hubiesen
obtenido ingresos superiores a 160.000 UVT están en la obligación de enviar a la
DIAN una memoria económica sobre su gestión incluyendo una manifestación que
acompañe la declaración de renta, en la que el representante legal y el revisor
fiscal certifiquen que se han cumplido todos los requisitos establecidos en la ley
para pertenecer al régimen. El Decreto establece que el plazo para enviar esta
información, será el 30 de abril de 2018.

Abuso en el Régimen tributario especial

 Se configura abuso en materia tributaria en los casos previstos en el Artículo 364-
2 del Estatuto Tributario, cuando los actos están orientados por un ánimo defrauda
torio de la norma tributaria que sería aplicable, mediante pactos simulados.

 Se establece el siguiente procedimiento para declarar el abuso:

* Emplazamiento: Dentro del término de firmeza de la declaración de renta y
complementario, la DIAN debe emitir un emplazamiento especial que contenga los
fundamentos de hecho y de derecho en que se basa para declarar el abuso. El
contribuyente tiene 3 meses para contestar este acto administrativo, aportando y
/o solicitando pruebas.
*Requerimiento especial: Una vez vencido el término para contestar el
emplazamiento debe emitirse un requerimiento especial, susceptible de los
recursos y excepciones de que trata el Estatuto Tributario.
*Posteriormente se emitirá la liquidación oficial mediante la cual se declare abuso
en materia tributaria.
Tratamiento tributario
Tal y como sucedía con el decreto 4400 de 2004, el decreto define y/o regula los
siguientes aspectos relativos al régimen: (i) Egresos, (ii) inversiones, (iii)
patrimonio, (iv) determinación de beneficio neto o excedente, (v) la renta por
comparación patrimonial, (vi) pérdidas fiscales, (vii) Exención del beneficio neto o
excedente, (viii) asignaciones permanentes, (ix) tarifas aplicables sobre el
beneficio neto excedente de las ESAL dependiendo de la naturaleza de los
ingresos y (x) la Adquisición de bienes o servicios de vinculados.

Esta reforma quiere limitar el trabajo de las ESAL,

Es necesario señalar la debilidad histórica del Estado para ejercer la inspección,

vigilancia y control de las Entidades Sin Ánimo de Lucro. Sin embargo la actual
reforma tributaria no contribuye a este fin, sino que los mecanismos de control que
plantea interfieren con el derecho a la autonomía y buen nombre de las
organizaciones sociales, lo que podría llegar a significar una extralimitación en sus
funciones.

Es necesario que el Gobierno reconozca las buenas prácticas de autorregulación

que por décadas han implementado las ESAL y que complementan la función de
control, evitando generalizar cuando se hacen señalamientos que estigmatizan y
afectan la labor de cientos de organizaciones que con su acción legítima
contribuyen al desarrollo social, la vigencia de los derechos humanos y a reducir
las desigualdades e inequidades que imperan en el país.

En cuanto al derecho acceder a los recursos de la Cooperación Internacional, la

reforma pretende canalizar estos recursos para los propósitos gubernamentales
debilitando el rol político, participativo y crítico que asumen las organizaciones.
 CONCLUSION

El debate que se ha generado en torno a la situación actual de las ESAL, en

donde se han evidenciado casos de fraude y abusos de una figura que les permite
obtener ciertos beneficios a nivel tributario, ha demostrado la necesidad de
establecer mecanismos de control y supervisión adecuados, que no sólo
garanticen el hecho de que este tipo de entidades cumplan son sus objetivos
relacionados al desarrollo social, con el fin de que utilicen sus recursos de la
manera adecuada, sino que también permitan otorgar de manera justa los
beneficios a quienes cumplen con las expectativas de la sociedad.

El desarrollo de este tipo de mecanismos es la estrategia ideal que se debe

implementar para evitar la malversación de los recursos que deberían ser
destinados para actividades relacionadas con la promoción social, educativa y
cultural, y para reformar un régimen que hoy en día acoge como entidades de
contribución social a aquellas que no lo son, y que aprovechan los beneficios en
materia de impuestos y tributación, sin estar generando ningún beneficio a nivel
social.

Sin duda alguna, las ESAL que en realidad cumplen con sus objetivos generan
importante beneficios para el país, lo cual obliga a que exista una regulación que
les permita seguir disfrutando de los beneficios que han recibido, evitando al
mismo tiempo los abusos que han sido generados por algunas de ellas

En conclusión, lo que se busca es que las Esal no sean aprovechadas para el

enriquecimiento de unos pocos y evitar que se desvíen del fin que pregonan
cumplir. Si esto ocurre deben retribuir con impuestos a todos los colombianos. El
no adoptar tales controles es privilegiar el interés particular por encima del interés
general. Cualquier propuesta en el sentido de eludir la aplicación del sistema a
esta clase de entidades, sólo confirma aún más la necesidad de su adopción.
 BIBLIOGRAFIA

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interesa-saber-a-las

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https://www.portafolio.co/opinion/gustavo-h-cote-pena/reforma-y-control-a-las-esal-
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https://www.javeriana.edu.co/personales/hbermude/Audire/lthasu.pdf

http://corpointegral3.com/wp-content/uploads/2017/08/ESAL_Agosto_24_2017.pdf