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Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 16, pp.

329-344 [julio 2011]


Julio 2011 Obligaciones y Responsabilidad civil

Obligaciones y responsabilidad civil

Comentarios de jurisprudencia
Alejandra Aguad Deik
Profesora de Derecho Civil
Universidad Diego Portales

Carlos Pizarro Wilson


Profesor de Derecho Civil
Universidad Diego Portales y de Chile

Obligaciones trales en las excepciones y defensas


que de manera habitual la empresa
principal argumenta a su favor, ya
Naturaleza de la res­pon­sabilidad ci- sea para excluir su responsabilidad
vil de la empresa principal en rég­ imen o, bien, para delimitar el ámbito
de subcont ­ ratación por los acci­ de su deber de cuidado. ¿Cuál es el
dentes que sufren los trab ­ ajadores fundamento jurídico y el factor de
de sus contratistas y subcont ­ ratistas. imputación de la responsabilidad de
(Corte de Apel­ ac­ iones de Chillán, la empresa principal por los acciden- 329
2 de marzo de 2011, rol 68-10, MJJ tes sufridos por los trabajadores de
26480) sus contratistas?, ¿cuál es el estatuto
aplicable a dicha responsabilidad? y
Diversas cuestiones jurídicas de la ¿cuál es el tribunal competente para
mayor trascendencia se ventilan en conocer de ella?
la ac­tualidad en nuestros tribunales Analizaremos estas cuestiones a
su­periores de justicia, con ocasión de la luz del siguiente caso: Augusto Ig­
accidentes del trabajo que sufren los nacio Saavedra Guajardo interpuso
trabajadores de un contratista o sub- una demanda en procedimiento de
contratista en la ejecución de labores aplicación general laboral ante el
encomendadas por la empresa prin- Juzgado de Letras del Trabajo de
cipal, dueña de la obra o faena. Las Chillán, en contra de su empleador,
últimas sentencias que hemos tenido Empresa de Servicios y Obras Li­
ocasión de revisar en las distintas mitada, también conocida como
bases electrónicas de jurisprudencia L&L Ltda., y en contra de Carnes
nacional, permiten evidenciar que es- Ñu­bles S.A., en su calidad de dueña
tamos frente a un estatuto o régimen de la obra, empresa o faena, teniendo
de responsabilidad cuyos principales co­mo pretensión que se condene
contornos jurídicos no están en forma con solidaridad a los demandados
clara definidos por la judicatura. Es al pago de la indemnización del da­
posible identificar tres tópicos cen- ño moral que habría sufrido como

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consecuencia del accidente laboral 3°.- Que, atendido el mé­


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del que habría sido víctima mientras rito de los antecedentes y del
era trabajador dependiente de L&L tenor de la demanda de­ducida,
Ltda. y prestando servicios en dicha consta que la respon­sabilidad
calidad para la empresa Carnes de la empresa principal es
Ñubles S.A. La sentencia de primer de naturaleza contractual, en
grado condenó en forma solidaria a atención a lo dispuesto en los
las demandadas al pago de la suma artículos 183 B, 183 E y 184
de $25.000.000 por concepto de in- del Código del Trabajo.
demnización del daño moral. Contra En la especie, el deman-
el referido fallo, la parte demandada, dante está ligado en virtud de
Carnes Ñuble S.A., dedujo recurso un contrato de trabajo con la
de nulidad ante la I. Corte de Chi- demandada, Carnes Ñuble
llán. Entre las causales de nulidad S.A., a virtud del amparo del
alegadas por la empresa principal y régimen de subcontratación.
a los efectos de este comentario, inte- 4°.- Que, como corolario
resa destacar aquélla que se funda en de lo expuesto, la demandada
haber sido dictada la sentencia por Carnes Ñuble S.A., no puede
un tribunal absolutamente incom- ser considerada en estos autos
petente en relación con lo dispuesto como un tercero ajeno y sin
330 en el artículo 420 letra f) del Código vinculación jurídica alguna,
del Trabajo, artículo 69 de la ley como tampoco puede soste-
Nº 16.744 y artículo 45 del Código nerse que a su respecto rigen
Orgánico de Tribunales; y haber sido las normas legales relativas
dictada con infracción a los artículos a la responsabilidad extra-
1.511, 1.698 y 2.329 del Código Civil y contractual de los artículos
66 bis de la ley Nº 16.744, por cuanto 2.314 y siguientes del Código
respecto de Carnes Ñuble S.A., se Civil.
estaría frente a una responsabilidad 8°.- Que, en lo que dice
extracontractual. relación con la infracción al ar-
La Corte de Chillán, conociendo tículo 1.511 del Código Civil,
del recurso, rechazó la nulidad im- es del caso advertir que el ar-
petrada, esgrimiendo para ello, los tículo 183 B establece una so-
siguientes fundamentos que en forma lidaridad legal al se­ña­lar en lo
extractada reproducimos: pertinente que la em­presa prin-
cipal (Carnes Ñu­ble S.A.) será
“2.- Que, es útil tener pre- solidariamen­te responsa­ble de
sente, que la acción deducida las obli­ga­ciones la­borales (en-
por el demandante la funda- tre las que se en­cuentra aque-
menta en los artículos 183 B, llas ex­presadas en los artículos
184 del Código del Trabajo y 183 E y 185 del Código del
69 de la Ley Nro. 16.744. Tra­bajo) y previsionales de dar

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que afecten a los contratistas la responsabilidad de una empresa

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a favor de los trabajadores de principal por los accidentes que
éstos, incluidas las eventuales sufren los trabajadores de un con-
indemnizaciones legales que tratista en su obra o faena, tiene su
correspondan por el término fuente en el deber legal de seguridad
de la relación laboral. consagrado en el artículo 183-E del
9°.- Que, respecto del ar­ Código del Trabajo, incorporado por
gumento del recurrente en el la ley N° 20.123, y en el artículo 66
sentido de que el artículo 183 bis de la ley Nº 16.744 sobre Acci-
B del Código del Trabajo, dentes del Trabajo y Enfermedades
respecto de las obligaciones Profesionales. Se trata, pues, de la
laborales, sólo se refiere a las infracción de un deber propio, per-
de dar y no a las de hacer, ex- sonal y de origen legal y no reside
presadas en el artículo 183 E en una suerte de responsabilidad
del mismo cuerpo legal, es del contractual vicaria o refleja que
caso advertir que del tenor del tendría para con el empleador del
artículo 183 B en lo que dice trabajador accidentado. La primera
relación con las obligaciones de las disposiciones legales citadas
laborales, el legislador no dis- (artículo 183-E del Código del Traba­
tingue, por lo que esta dispo- jo), establece un deber por parte de
sición legal comprende tanto la empresa principal de adoptar las 331
las obligaciones laborales de medidas necesarias para proteger en
hacer como las de dar”. forma eficaz la vida y salud de todos
los trabajadores que laboran en su
De cara a la primera de las in- obra, empresa o faena, cualquiera
terrogantes a las que pretendemos sea su dependencia, en conformi-
dar respuesta –como es obvio en dad a lo dispuesto en el artículo 66
el contexto de un modesto comen- bis de la ley Nº 16.744 y el artículo
tario– para la Corte de Chillán el 3º del decreto supremo Nº 594, de
fundamento del deber que tendría 1999, del Ministerio de Salud. Por su
la empresa principal de reparar o parte, el artículo 66 bis de la ley Nº
resarcir el daño sufrido por el traba­ 16.744 establece un deber de supervi-
jador de su contratista, descansa gilancia del cumplimiento por parte
principalmente, según se sostiene de los contratistas o subcontratistas
en el fallo que comentamos, en la de la normativa relativa a higiene y
responsabilidad solidaria que el art. seguridad. El cumplimiento de este
183 B del Código del Trabajo impone a deber de supervigilancia, se satisfa-
la empresa principal respecto de las ce, según la misma norma lo indica,
obligaciones laborales y previsiona- mediante la implementación de
les de dar que afecten a los contra- ciertas medidas concretas. Conforme
tistas a favor de los trabajadores de a lo antes dicho, es la ley –en tanto
éstos. Es nuestro parecer, en cambio, fuente inmediata de obligaciones– la

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que impone en forma directa estos la ley a pesar de establecer la


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deberes de seguridad a la empresa res­ponsabilidad directa del
principal, por lo que su responsabili- dueño de la obra, empresa
dad debe juzgarse conforme a dicho o faena, lo hace solidario de
estándar de cuidado. las obligaciones laborales que
En otro fallo reciente, la Corte afec­ten al empleador (contra-
de Santiago, si bien ha sentenciado tista) y esto se explica porque
que la empresa principal lleva una puede estar en riesgo la vida o
responsabilidad propia y directa la integridad física o psíquica
conforme el artículo 183-E, es decir, del trabajador (en términos
responde por sí misma y de sí mis- de capacidad para el trabajo),
ma, acto seguido ha calificado dicha vale decir, por la superior
responsabilidad como de naturaleza entidad del bien jurídico que
contractual, sosteniendo al efecto: se propone proteger. Que
la empresa individual tenga
“Que no está demás consig- una responsabilidad directa,
nar que atendido que se trata no significa otra cosa, en este
de una responsabilidad con- con­texto, que se la puede de­
tractual, la responsabilidad mandar independientemente
resulta de no haberse com- del contratista por su propia
332 portado la empresa principal responsabilidad, pero no eli-
como lo haría un hombre mina la solidaridad pasiva que
juicioso en la administración la ley estableció respecto de las
de sus negocios importantes; obligaciones laborales y previ-
ello, debido a que la ley exige sionales que ésta adquiere. Por
de su parte no una mediana tal razón no es una obligación
diligencia, sino una extrema simplemente conjunta”1.
diligencia o cuidado”.
Tanto en la sentencia que comen-
Concluye, más adelante: tamos como en el fallo recién citado
subyace la errada convicción de que
“Que de lo dicho se sigue que la responsabilidad de la empresa
existe en la especie pluralidad principal constituye, a partir de la re-
de obligados para con un gla contenida en el artículo 183 B del
mis­mo acreedor, siendo el Código del Trabajo, una extensión de los
objeto debido uno mismo: la deberes de seguridad de naturaleza
indemnización del daño pro­ contractual que tiene el empleador
ducido como consecuencia con su trabajador accidentado. Más
del accidente laboral de que aún, la Corte de Chillán derechamen-
se trata. Entonces el acreedor
tiene dos deudores y hay so- 1
Corte de Santiago, 20 de julio de 2010,
lidaridad entre ellos, porque Westlaw Chile, CL/JUR/3958/2010.

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te afirma la existencia de un vínculo responsable de las obligaciones labo­

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contractual de naturaleza laboral entre rales y previsionales de dar que afecten
el demandante y la empresa principal, a los contratistas en favor de los
“a virtud del amparo del régimen de trabajadores de éstos, incluidas las
subcontratación”. Nos parece que tal eventuales indemnizaciones legales
interpretación importa extremar tanto que correspondan por término de la
la letra como el espíritu de la ley N° relación laboral. En otras palabras,
20.123, pues resulta evidente que el el legislador delimitó la responsabi-
dueño de la obra, empresa o faena, lidad solidaria (o subsidiaria, según
no tiene víncu­lo laboral ni contractual sea el caso) de la empresa principal
alguno con los trabajadores de la em- a las obligaciones laborales de dar
presa contratista o subcontratista. del contratista para con sus trabaja-
A nuestro juicio, no resulta apli­ dores, excluyendo otras obligaciones
cable en la especie la norma del eventuales –civiles y no laborales–,
ar­tículo 183-B del Código del Trabajo. co­mo lo sería la obligación de seguri­
En efecto, la referida disposición le- dad y protección, con lo que queda
gal (que sustituyó la responsabilidad prístinamente claro que esta solida-
subsidiaria del otrora artículo 64 del ridad no se extiende a la obligación
Código del Trabajo por una respon- de se­guridad que integra el contrato
sabilidad solidaria), despejó toda y laboral celebrado entre el trabajador
cual­quier duda que hacía vacilar a y su empleador (empresa contratis- 333
la magistratura, acotando el ámbito ta) que envuelven prestaciones de
o espectro de obligaciones en que hacer y de no hacer. Y tan evidente
dicha responsabilidad de la empresa es lo anterior, que el legislador se
principal resulta aplicable. La propia preocupó de explicitar que esta
redacción de dicho precepto legal da responsabilidad solidaria de la em-
a entender que la responsabilidad presa principal por las obligaciones
solidaria de la empresa principal sólo laborales y previsionales de dar que
se refiere y cubre las prestaciones de afecten a los contratistas en favor de
índole laborales y previsionales que sus trabajadores, se extiende a las
puedan ser adeudadas por el contra- eventuales indemnizaciones legales
tista o empleador directo a sus emplea- que correspondan por el término de
dos o trabajadores, ex­clu­yendo la la relación laboral. Pues bien, si el
eventual obligación in­demnizatoria legislador incluyó en forma expresa
por daños imputables a dolo o culpa la indemnización legal por término
del contratista. En efecto, el nuevo de la relación laboral –que podría
artículo 183-B del Código del Trabajo entenderse de manera tácita incluida,
expresamente deja establecido –a por su naturaleza, en las obligaciones
diferencia de la disposición legal que laborales de dar– con mayor razón
la precedía, el hoy derogado artículo debió haberlo hecho tratándose de
64 del Código del Trabajo– que la em- las indemnizaciones por accidentes
presa principal será solidariamente del trabajo, si es que ésa hubiese sido

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su intención. Dicho de otra forma, la “La empresa principal, cuando


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eventual obligación de indemnizar así lo solicite, tendrá derecho a
perjuicios, por parte de la empresa ser informada por los contratis-
principal, no tiene su fuente en una tas sobre el monto y el estado
obligación de naturaleza contractual de cumplimiento de las obliga-
laboral de dar de la cual la empresa ciones laborales y previsionales
principal es solidariamente o en sub- que a éstos correspondan res-
sidio responsable, sino en una obli- pecto de sus tra­bajadores”.
gación puramente legal y de carácter
personal que importa prestaciones ¿Cómo es posible, entonces, que la
tanto de hacer como de no hacer a empresa principal solicite informa-
favor del potencial sujeto pasivo de ción sobre el monto y el estado de
la acción. Existen algunos pronun- cumplimiento de una obligación re­
ciamientos de nuestros tribunales pa­ratoria eventual, sujeta a la prueba
superiores de justicia que acogen la del daño, del dolo o culpa del emplea-
tesis que aquí se viene defendiendo. dor directo y de la relación causal?
Así, por ejemplo, la Corte de Con- Las únicas obligaciones de dar que sí
cepción ha sostenido: pueden ser informadas en cuanto a su
monto y estado de su cumplimiento
“[...] la nueva normativa relati- son aquéllas de orden estrictamente
334 va al régimen de subcontrata- laboral y previsional, excluyéndose
ción se refiere exclusivamente las eventuales obligaciones civiles
a la responsabilidad solidaria reparatorias o indemnizatorias prove-
respecto de obligaciones la- nientes de culpa o dolo del emplea-
borales y previsionales de dar dor directo. En este mismo sentido, el
que afectan a los contratistas, inciso 2º del artículo 183-C del Código
incluidas las eventuales in- del Trabajo establece la obligación que
demnizaciones legales que co- tiene el contratista y subcontratista de
rrespondan por término de la acreditar oportunamente el íntegro
relación laboral, no quedando cumplimiento de las obligaciones
en consecuencia comprendi- laborales y previsionales. En este
das las obligaciones referentes mismo sentido, el artículo 183-D del
a indemnizaciones derivadas Código del Trabajo, establece que la
de accidentes laborales como empresa principal sólo responderá
ocurre con el daño moral”2. subsidiariamente, y ya no solidaria-
mente, cuando haya hecho efectivo
Existe, además, otra razón de tex- el derecho a ser informada y el
to que confirma lo anterior. El ar­tículo derecho de retención. Es decir, el
183-C del Código del Trabajo señala: legislador asume que el ejercicio de
estos derechos por parte de la em-
2
Corte de Concepción, 26 de octubre de presa principal propende e incentiva
2010, rol 156-10, MJJ25439. el cumplimiento por parte del con-

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tratista de sus propias obligaciones los fallos que prescinden por comple-

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laborales y previsionales para con to del juzgamiento de la conducta de
sus trabajadores o, en otras palabras, la empresa principal, para imputarle
que el ejercicio de estos derechos por derechamente responsabilidad en
parte de la empresa principal cumple el accidente. Así, por ejemplo, se
un papel de prevención, razón por la ha dicho:
cual hace responsable a la empresa
principal sólo en forma subsidiaria. “(...) establecida la responsa­
Pues bien, resulta evidente que aun bilidad de la contratista res-
cuando la empresa principal solici- ponde de manera solidaria
tare periódicamente los informes y quien encargó la ejecución de
certificados al contratista relativos la obra, sin que a su respecto
al cumplimiento de sus obligaciones sea necesario considerar ele­
laborales y previsionales, ello en nin- mentos subjetivos de imputa­
gún caso podrá evitar la ocurrencia de bilidad, como son el dolo o
accidentes laborales, lo que refuerza la culpa sea en el accidente
la idea de que la norma del artículo co­mo en la resolución del
183-B del Código del Trabajo no se respectivo contrato”3.
extiende a la eventual obligación del
empleador de indemnizar los perjui- Dicho todo lo anterior, y de ca­
cios que un accidente del trabajo ha ra a la segunda pregunta que nos 335
causado a su trabajador. hemos formulado, teniendo esta
De lo razonado, y en relación res­ponsabilidad su fuente en la ley,
con el factor de imputación, tampo- y sólo en la ley, y por hecho propio,
co puede sostenerse que la empresa debe aplicarse a su respecto el es­
principal sea un garante de las obli- tatuto común de responsabilidad,
gaciones del contratista, de suerte que en nuestro sistema jurídico es
que responde civilmente como lo la responsabilidad extracontractual por
haría un fiador (lo que en doctrina culpa probada. Esto significa que el
se conoce como responsabilidad actor debe acreditar todos y cada
vicaria o refleja), o que por el solo uno de los elementos de la responsa-
hecho de verse beneficiada por el bilidad civil que permitirían atribuir
servicio que se presta en régimen jurídicamente a la empresa principal
de subcontratación la hace objetiva- responsabilidad en los hechos que
mente responsable de los accidentes causaron las lesiones al trabajador.
que allí ocurran, toda vez que para Tam­poco resulta aplicable, en la es­
que exista una responsabilidad de pecie, ninguno de los supuestos de
esta naturaleza, vicaria, estricta o
responsabilidad por culpa presun­ta,
sin culpa (basada, por ejemplo, en
y específicamente aquélla que hace
el riesgo provecho), debe haber una
norma que así lo consagre en forma 3
Corte de Antofagasta, 31 de julio de
expresa. No obstante, no son pocos 2010, MJJ24335.

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responsable al empresario por el fundamento explica la necesidad de


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hecho de su dependiente, de con­ concurrencia del vínculo de subor-
for­midad a los artículos 2320 y 2322 dinación y dependencia, pues si el
del Código Civil y en virtud de la cual, em­presario no tiene jurídicamente
acreditada la responsabilidad del la posibilidad de dirigir al agente que
agente del daño y concurriendo los causa el daño, porque no está bajo su
demás requisitos que la ley prevé, control, dirección o subordinación,
se presume legalmente la culpa del mal podría imputársele esta clase de
empresario, a menos que éste acre- responsabilidad. Por eso, se ha soste-
dite que no tenía medio de prever nido que no obligan al empresario los
o impedir el daño, empleando el daños causados por sus mandatarios,
cuidado ordinario, y la autoridad comisionistas, contratistas, agentes,
competente (prueba liberatoria). En etcétera, que se encuentran vincu-
efecto, la doctrina y jurisprudencia lados con el empresario a través de
nacional han sostenido que para que un contrato que no generan subordi­
el empresario sea civilmente respon- nación.
sable de los daños causados por sus Hasta aquí hemos sostenido
dependientes, deben concurrir, entre que la obligación de indemnizar
otros, los siguientes requisitos: per­juicios, por parte de la empresa
a) La existencia de un vínculo de principal, no tiene su fuente en una
336 subordinación o dependencia obligación de naturaleza contractual
entre el agente directo y el laboral de dar de la cual la empresa
empresario demandado y principal es solidaria o subsidiaria-
b) que el dependiente haya obra­ mente responsable, sino en una obli-
do en el ámbito de la re­lación gación puramente legal y de carácter
o vínculo que lo liga al empre- personal que importa prestaciones
sario demandado. tanto de hacer como de no hacer a
Como se ve, un presupuesto indis- favor del potencial sujeto pasivo de
pensable para la procedencia de la acción, por lo que el estatuto de
esta “responsabilidad por el hecho responsabilidad aplicable a la empre­
de otro” es que exista un vínculo de sa principal es el de la responsabili-
subordinación o dependencia entre dad aquiliana por hecho propio y
el empresario demandado y el agen- culpa probada. Resta por determinar
te directo que causó el daño. Ahora cuál es el tribunal competente para
bien, según la doctrina ampliamente conocer de dicha acción.
asentada en nuestro medio, el funda- El inciso 4° del art. 183-B del
mento de esta clase de responsabili- Código del Trabajo establece:
dad descansa en la teoría de la culpa
in eligendo vel vigilando, esto es, en “El trabajador, al entablar la
haber infringido el deber general de demanda en contra de su em-
cuidado en la elección y supervigilan- pleador directo, podrá hacer-
cia de los trabajadores. Este mismo lo en contra de todos aquellos

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que puedan responder de sus A su vez, la letra b) del artículo 69 de

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derechos, en conformidad a la ley Nº 16.744, establece:
las normas de este Párrafo”.
“Cuando el accidente o enfer-
A nuestro juicio, la norma legal re­ medad se deba a culpa o dolo
cién citada no resulta aplicable al su- de la entidad empleadora o
puesto de la responsabilidad civil de de un tercero, sin perjuicio de
la empresa principal por los acciden- las acciones criminales que
tes sufridos por los trabajadores de procedan, deberán observar-
sus contratistas, toda vez que tal dis- se las siguientes reglas: b) La
posición circunscribe la competencia víctima y las demás personas
laboral para conocer de las acciones a quienes el accidente o en-
que el trabajador dirija en contra de fermedad cause daño podrán
todos aquéllos que “puedan respon- reclamar al empleador o terceros
der de sus derechos”, lo que importa responsables del accidente, tam­
necesariamente la hipótesis de la res- bién las otras indemnizaciones a
ponsabilidad solidaria o subsidiaria, que tengan derecho, con arreglo
cuestión que, como hemos sostenido a las prescripciones del derecho
en este comentario, no constituye el común, incluso el daño moral”.
fundamento del de­ber de reparación
de la empresa prin­cipal. Ambas disposiciones, interpretadas 337
Así las cosas, debemos resolver en forma lógica y armónica, dan
esta cuestión a la luz de las reglas cuenta de que no procede una even-
generales que sobre esta materia se tual responsabilidad de la empresa
contienen en el artículo 420 letra f) principal con fundamento o bajo
del Código del Trabajo y el artículo el estatuto de la responsabilidad
69 de la ley Nº 16.744. El artículo contractual y en sede laboral, pues
420 letra f) del Código del Trabajo, claramente no existe vínculo jurídico
establece: alguno entre quien fue demandado
como empresa principal y el traba-
“Serán de competencia de los jador que ejerció la acción indemni-
Juzgados de Letras del Traba- zatoria, por lo que el tribunal com-
jo: (...) f) los juicios en que se petente para conocer de esta materia
pretenda hacer efectiva la res- deberá ser el juzgado civil.
ponsabilidad del empleador
derivada de accidentes del tra- A.A.
bajo o enfermedades profesio-
nales, con excepción de la res-
ponsabilidad extra­contractual
a la cual le será aplicable lo
dispuesto en el artículo 69 de
la ley Nº 16.744”.

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Responsabilidad civil tuye una excepción a la auto-


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nomía de la voluntad privada,
es a juicio de los tratadistas
Imprevisión y excesiva onerosidad. colombianos Barbosa Verano
¿Hay espacio para la revisión con- y Neyva Morales, un instituto
tractual por excesiva onerosidad jurídico creado por el derecho
sobrevenida? Corte de Apelacio- cuyo objetivo fundamental es
nes de Santiago, 14 de noviembre regular situaciones no previs-
de 2006, Nº identificador Legal- tas por las partes, que escapan
Publishing 35663; Corte Suprema a la voluntad de las mismas,
del 9 de septiembre de 2009, Nº que sin lugar a dudas afectan
i de nti f icad or L egal P u b li s h i ng en materia grave los acuerdos
42607; Corte de Apelaciones de privados” (cons. 15º).
San Miguel, 17 de enero de 2011,
Nº identificador LegalPublishing Este fallo recibió comentarios en la
47489. doctrina4.
Esta sentencia que venía a plasmar
Los vientos soplaban a favor de aco- aquello que la doctrina casi unánime
ger la teoría de la imprevisión, luego del Derecho Civil había proclamado
del comentado fallo de la Corte de desde el ya clásico artículo del pro-
338 Apelaciones de Santiago, en que, de fesor Lorenzo de la Maza5, pasando
manera categórica, se aseveraba la por otros autores6 y más cerca nues-
procedencia de la revisión contrac-
tual por cambio significativo en las 4
Jaime Alcalde Rodríguez, “Corte
circunstancias posteriores a la cele- de apelaciones de Santiago y teoría de la
bracion del contrato, generando un imprevisión. Un hito fundamental en la
gravamen no razonable para la eje- evolución de nuestra justicia ordinaria”,
cución de la obligación del deudor. en Revista Chilena de Derecho, vol. 34, Nº
2, Santiago, 2007, p. 361 y ss.; Rodrigo
La Corte de Apelaciones de San- Momberg Uribe, “Análisis crítico desde el
tiago, con fecha 14 de noviembre de derecho alemán y nacional de la sentencia de
2006, a partir de los artículos 1545, la Corte de apelaciones de Santiago que aco­
1546, 1547, 1558, 1560, 1568 y 1444 ge la teoría de la imprevisión”, en Alejandro
del Código Civil, concluye: Guzmán Brito (ed.), Estudios de Derecho Civil iii,
Santiago, LegalPublishing, 2008, p. 637 y ss.
5
Lorenzo de la Maza, “La teoría de la
“...estando legalmente acredi- imprevisión, Santiago, Universidad de Chile,
tado en autos que se produjo http://www.cybertesis.cl/sdx/uchile/notice.x
una alteración de la base del sp?base=documents&dn=1&id=uchile.1933.
negocio, se está frente a un delamaza_l%7CTH.7&id_doc­=uchile.1933.
dela­ma­za_l­&­isid=uchile.1933.de­la­ma­za­_­l%­
caso concreto en que resulta
7­C­T­H.7&num=&qid=pcd-q&­query, visitada
aplicable la doctrina llamada el 12 de abril de 2011
del riesgo imprevisible, teoría 6
Daniel Peñailillo Arévalo, “La re­
que, como se dijo, no consti- visión judicial de obligaciones y contratos

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tro7, que refiriéndose a la teoría de la el alcance de sus prestaciones

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imprevisión pretendían incrustarla en y el grado de responsabilidad
las reglas del Código Civil, a través del que asumían para el evento
“principio de los principios”, la men- de su incumplimiento o di-
tada buena fe, anclada en el artículo cho de otra manera, supiero
1546 del Código Civil. Sin embargo, qué ‘diligencia’ se necesitará
no fue, al menos de manera central, para el cumplimiento de la
el deber de comportamiento leal y obligación. Tratándose en la
correcto que se le exige a las partes, especie de un acto bilateral
lo que justificó en la referida sentencia que reporta beneficio para
la procedencia de la imprevisión, sino ambas partes, era el cuidado
que la relación entre la diligencia que de un buen padre de familia
se le exige al deudor y la noción de el que debían emplear éstas
incumplimiento. Mal podría enten- y, como resulta evidente, ese
derse que hay incumplimiento con- comportamiento es el único
tractual si la diligencia para ejecutar que se les puede exigir”.
la obligación debida va más allá de
lo razonable. Tras esta reflexión late la teoría de
Considerando 11º: la prestación de culpas, cuya función
consiste en establecer qué diligencia
“Si se relacionan ambas nor- se le exige al deudor según la utilidad 339
mas, es decir artículo[s] 1558 y que le reporte el contrato. Si se trata
1547 del Código civil, es fácil de un contrato bilateral, como ocurre
concluir que en el caso de autos en la especie, el deudor sólo debe
fue el día 2 de agosto de 1996 comportarse como un buen padre de
el momento, en que junto con familia, respondiendo de culpa leve.
nacer el contrato, las partes del El razonamiento, entonces, lo exime
mismo supieron con exactitud del cumplimiento de la obligación o,
en otros términos, no incumple, si
en la reforma del Código civil (la lesión y la empleando la diligencia debida no
imprevisión”, en Revista de Derecho, Nº 208, alcanza a la ejecución normal del
Concepción, 2000, p. 209 y ss., disponible contrato en razón de esas circunstan-
en http://www.revistadederecho.com/pdf. cias exteriores e imprevistas a la épo-
php?id=2711, visitada el 12 de abril de 2011
ca de contratar, que transformaron
7
Rodrigo Momberg Uribe, “Teoría de
la imprevisión: la necesidad de su regulación su obligación en una carga más allá
legal en Chile”, en Revista Chilena de Derecho de la diligencia debida. Esta idea se
Privado, Nº 15, Santiago, diciembre 2010, refuerza, al parecer del sentenciador,
pp. 29-64; Iñigo de la Maza Gazmuri, “Las con la comprensión de la voluntad,
consecuencias de la alteración sobrevenida como elemento fundamental de la
de las circunstancias”, en Universidad de
Chile (ed.), Estudios de Derecho civil vi, Santiago,
relación contractual, pues aquélla
LegalPublishing-Abeledo Perrot, 2011, en fue plasmada en un momento en
prensa. que se desconocían las circunstancias

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Alejandra Aguad Deik y Carlos Pizarro Wilson RChDP Nº 16

sobrevinientes, no pudiendo, en con- buena fe contractual esta-


Comentarios de jurisprudencia
secuencia, exigirse una prestación blecido en el artículo 1546,
más allá de lo debido o querido. En en lo referido al hecho que
definitiva, acoger la imprevisión no devenga del honorario de
alteraría el sacro principio pacta sunt éxito y su forma de cálculo,
servanda, pues la palabra dada tal justificando que básicamente
como se acordó entre las partes, sería las condiciones en que se
respetada, sin alterar lo que ellas qui- pactó con la demandante el
sieron al momento de contratar. Una año 2003 eran distintas a las
élipsis osada aquélla, si consideramos condiciones en que le tocó
que el acreedor tiene el derecho a for- pactar con la empresa que se
zar la ejecución del contrato tal como adjudicó el proyecto Borde
se concibió en su gestación, salvo Costero Barón, a saber, Pla-
una genuina hipótesis de imposibi- za Valparaíso S.A., respecto
lidad u otra causal de exoneración de las llamadas cláusulas de
de responsabilidad. Este “hito fun- salida o incluso la posibilidad
damental” como apresuradamente de que la concesionaria no
se le motejó, pronto será reducido a pudiera efectuar el proyecto
polvo, con la senten­cia de la Corte por causas independientes
Suprema del 9 de septiembre de de su voluntad, como, por
340 2009, rol 2651-2008, Nº identificador ejemplo, la no obtención de
Legalpublishing 42607. los permisos de obras muni-
En efecto, la Corte Suprema, en cipales, etc. La demandada
otro fallo, categórico, siguiendo la pretende entonces vincular
tesis de la minoría doctrinaria local, el éxito del primer contrato
en particular, al tratadista René suscrito el año 2003, al ‘éxito’
Abeliuk Manasevich8, de un pluma- del contrato suscrito el año
zo relega la imprevisión, erigiendo 2006 con un tercero (Plaza
a la fuerza obligatoria del contrato Valparaíso S.A.). Dicha pre-
como un obstáculo insalvable para tensión, busca su amparo en
los jueces al momento de plantearse el artículo 1546 del Código
la revisión contractual. La Corte Civil, dado que la obligación
Suprema decide: devino en una más onerosa.
Esa situación, se enmarca en
“...[L]a demandada ha soste- lo que en doctrina se llama
nido en numerosas ocasio­ ‘Teoría de la Imprevisión’ o
nes en este juicio que se ha ‘doctrina de la imprevisión’ o
violado el principio de la ‘excesiva onerosidad sobre-
viviente’. Para este análisis
8
René Abeliuk Manasevich, Las obli­
se­g uiremos al jurista don
gaciones, 3ª ed., Santiago, Editorial Jurídica Re­né Abeliuk Manasevich,
de Chile, 1993, p. 705. que en el tomo ii de su obra

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Julio 2011 Obligaciones y Responsabilidad civil

‘Las Obligaciones’ (Editorial las partes, y evidentemente el

Comentarios de jurisprudencia
Jurídica de Chile, Tercera deudor no pudo haber tenido
Edición, año 1993) define la la de obligarse en forma que
imprevisión como la facultad el cumplimiento le sea exa-
del deudor de solicitar la geradamente gravoso’. Esta
resolución o revisión del con- tesis olvida que el precepto
trato de ejecución postergada se refiere a la intención de
cuando un imprevisto ajeno am­b os contratantes, y na-
a la voluntad de las partes ha turalmente la voluntad del
transformado su obligación acreedor es que se cumpla
excesivamente onerosa. (op. la obligación. Finalmente se
cit., p. 699); y sostiene que in­voca el artículo 1546, que
la institución no está expre- exige el cumplimiento del
samente contemplada, por contrato de buena fe, y se
obvias razones de época y dice que el acreedor si acosa
los principios y preceptos a su deudor para que cumpla,
de carácter general. Es por aun­que ello le signifique un
eso que no puede instalarse perjuicio desconsiderado, no
la imprevisión como tal ya está de buena fe. Pero desde
que se estrellaría irremedia- luego en autos, el acreedor no
blemente contra lo estatui- ha intervenido en el impre- 341
do. Fundamentalmente es visto que hace más gravoso el
el artículo 1545 del Código cumplimiento, y si realmente
Civil el que la excluye, pues lo hubiera hecho no necesita-
el contrato no puede ser de- ría el deudor la imprevisión
jado sin efecto, y con menos para defenderse. Por último,
razón aún modificado, si no el Código explica también
es por voluntad de las partes que: ‘el contrato obliga, ade-
–los jueces en materia civil más de lo que se expresa, a
no tienen otras facultades lo que le pertenece por su
que las que se les han otor- naturaleza, por la ley o por la
gado, y nadie les ha dado la costumbre; y en ninguna de
de modificar las convencio- ellas aparece la imprevisión’”
nes–. Así se ha fallado” (op. (op. cit., pp. 705-706).
cit. p. 705). No obstante, una
parte de la doctrina ha argu- La situación en que la Corte Su­
mentando que la teoría de la prema termina por sepultar la im-
imprevisión está acogida en previsión es bastante extravagante.
el artículo 1560 del Código La empresa portuaria de Valparaíso
Civil señalando que “en la contrató una sociedad para que mon-
interpretación del contrato tara un proceso de licitación para
debe buscarse la intención de una obra en la costa de Valparaíso

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Alejandra Aguad Deik y Carlos Pizarro Wilson RChDP Nº 16

conocida como sector Barón. Se bastaba con indicar que no existía


Comentarios de jurisprudencia
pactaron honorarios a suma alzada ninguna circunstancia externa que
por la primera fase del trabajo, los alterara en forma significativa la
cuales se imputarían a la segunda obligación del deudor. El retracto
cuota por éxito de la operación si se en el contrato de adjudicación de
llegaba a firmar el contrato, siendo la la obra no puede considerarse una
fórmula de cálculo de estos honora- circunstancia sobreviniente que haya
rios de éxito a partir de un guarismo hecho más gravosa la obligación del
base en relación con la extensión del deudor, pues se mantuvo incólume
terreno en cuestión, lo que terminó tal como se había pactado en su
por arrojar la friolera de 102.000 UF. origen. El honorario de éxito no se
Imaginamos que ante el horror de la relacionaba con las vicisitudes del
empresa de tener que desembolsar contrato de obra, sino que con la sola
tal cantidad de dinero, lo que se celebración del mismo.
agravó con la falta de ejecución de la Así las cosas, parecía que no que-
obra por otros factores, dejó a dicha daba más que resignarse al rechazo
empresa en situación de tener que de la imprevisión como causal de
cuestionar dichos honorarios. Nada revisión del contrato o, lo menos
tenía que ver la buena fe, sino hasta probable, esperar una reforma legis-
la interposición del recurso de casa- lativa al respecto. Sin embargo, lejos
342 ción en el fondo, en que se introdujo de existir unanimidad en la juris-
el debate acerca de la imprevisión. prudencia, la Corte de Apelaciones
En términos sencillo, el acreedor de San Miguel sorprende con una
–la empresa asesora– actuaría de sentencia que vuelve a restablecer
mala fe al cobrar estos honorarios la imprevisión.
exorbitantes. Lo curioso es que se La Corte de Apelaciones de San
esgrime como hecho sobreviniente Miguel, vuelve a la carga, restable-
la no realización de la obra, lo que ciendo la teoría de la imprevisión
importaría que la obligación del deu- contra la opinión manifestada por
dor se hixo excesivamente onerosa. la E. Corte Suprema, lo que genera
La E. Corte Suprema, al referirse a la una cierta desazón, si consideramos
problemática de la buena fe, desecha que la estabilidad jurídica, requiere
repitiendo los argumentos del autor algunos grados de certeza en la juris-
René Abeliuk, haciendo hincapié en prudencia nacional.
la interdicción de los jueces para in- La tercera sentencia también es
volucrarse en los contratos. La intan- bastante sorprendente al acoger la
gibilidad contractual deja de manos teo­ría de la imprevisión y ordenar el
atadas a la judicatura y sentencia que pago de obras extraordinarias que se
cumpla. Sin embargo, lejos de tener ejecutaron por el constructor. Se en-
que ahondar en la improcedencia cargó la ampliación del inmueble con
de la imprevisión echando mano un segundo piso, lo que se materiali-
a la fuerza obligatoria del contrato, zó por el constructor, pero durante

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Julio 2011 Obligaciones y Responsabilidad civil

la ejecución se fueron introduciendo de la relación y, por último, con ins-

Comentarios de jurisprudencia
cambios en la obra que significaron piración en la doctrina alemana, se
mayores costos. Una vez terminada ha planteado como tercera hipótesis
la obra se demandó el cobro de esos de imprevisión, el caso en que la
mayores costos recurriendo a la teo- circunstancia externa altera la base
ría de la imprevisión, pues circuns- negocial o el interés predominante
tancias posteriores a la celebración que se tuvo en vista al contratar. Ya
del contrato habrían impactado en no habría interés en mantener ese
una mayor onerosidad de la obra, contrato por afectación al propósito
¿qué tiene que ver la imprevisión que se tuvo en vista en la celebración
acá? Nada. Las partes, con posterio- del contrato.
ridad a la celebración del contrato Las sentencias expuestas mues-
de obra, “acordaron” cambios en tran también la necesidad de una
la obra, cuyo costo, es efectivo, no reforma legislativa sobre la materia,
debiera asumir el constructor, pero que deje atrás los fantasmas de una
no en razón de la imprevisión, sino judicatura que se entregaría a dejar
que por simple modificación de la en migas el principio de la fuerza
relación contractual. obligatoria del contrato. Toda la
Lejos de existir claridad sobre las experiencia comparada muestra que
condiciones de la excesiva onerosi- los jueces entienden la imprevisión
dad como factor que permitiría a las como una excepción, cuyas condi- 343
partes la negociación del contrato o, ciones deben considerarse en forma
incluso, el término del mismo, en las estricta al momento de determinar
sentencias expuestas parece que no su procedencia. Nada hace sospechar
se está apuntando bien, sino que se que los jueces chilenos lo harían
está off side. en forma diversa, sino que todo lo
Conceptualmente la imprevisión contrario.
puede comprenderse, como lo ha La incertidumbre esta instalada
mos­trado el profesor Rodrigo Mom­ hoy, al no existir en la legislación
berg, apoyado en doctrina y legis­ reglas claras que determinen las con-
lación extranjera e internacional, diciones y efectos de la imprevisión.
como un hecho sobreviniente a la Más aún, como lo ha denunciado el
celebración del contrato que altera profesor Iñigo de la Maza Gazmuri,
en forma significativa en términos no hay doctrina en Chile sobre cómo
económicos la obligación del deu- debe llevarse a cabo la intervención
dor –imprevisión clásica–, también judicial al momento de revisar el
cabe dentro de este fenómeno la contrato o para qué hipótesis precisa,
denominada imprevisión inversa, en debiera considerarse la terminación
términos que el acreedor recibe una del contrato por esa circunstancia
prestación significativamente menor sobreviniente.
a lo esperado o pactado, pudiendo Hay mucho paño que cortar aún,
solicitar la revisión o el equilibrio siendo curioso que la imprevisión

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Alejandra Aguad Deik y Carlos Pizarro Wilson RChDP Nº 16

siga siendo un tema de actualidad y, dad de Chile, http://www.cyber-


Comentarios de jurisprudencia
más aún, se siga presentando como tesis.cl/sdx/uchile/notice.xsp?ba
un “tema novedoso”, pues numero­ se=documents&dn=1&id=uchil
sos sistemas legales cercanos y le­ e.1933.delamaza_l%7CTH.7&id_
janos al nuestro ya la han regulado doc­= uchile.1933.dela­m a­z a_l­& ­
isid=uchile.1933.de­la­ma­za­_­l%­7­C­T­
sin catástrofes contractuales.
H.7&num=&qid=pcd-q&­query
Momberg Uribe, Rodrigo, “Teoría de
la imprevisión: la necesidad de su
Bibliografía
regulación legal en Chile”, en Revista
Chilena de Derecho Privado, Nº 15,
Abeliuk Manasevich, René, Las obli­
Santiago, dciembre 2010.
gaciones, 3ª ed., Santiago, Editorial
Jurídica de Chile, 1993. M omberg U ribe , Rodrigo, “Análisis
crítico desde el derecho alemán y
Alcalde Rodríguez, Jaime, “Corte de
nacional de la sentencia de la Corte
apelaciones de Santiago y teoría de
de apelaciones de Santiago que
la imprevisión. Un hito fundamental
acoge la teoría de la imprevisión”,
en la evolución de nuestra justicia
en Alejandro Guzmán Brito (ed.),
ordinaria”, en Revista Chilena de De­
Estudios de Derecho Civil iii, Santiago,
recho, vol. 34, Nº 2, Santiago, 2007.
LegalPublishing, 2008.
De la Maza Gazmuri, Iñigo, “Las con­
Peñailillo Arévalo, Daniel, “La revisión
secuencias de la alteración sobre-
344 judicial de obligaciones y contratos
venida de las circunstancias”, en
en la reforma del Código civil (la
Universidad de Chile (ed.), Estudios
lesión y la imprevisión”, en Revista de
de Derecho civil vi, Santiago, LegalPu-
Derecho, Nº 208, Concepción, 2000.
blishing-Abeledo Perrot, 2011.
De la Maza Lorenzo, “La teoría de la
imprevisión, Santiago, Universi- C.P.

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