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Segunda etapa • Año 12 Martes 21 de mayo de 2019

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derecho corporativo
Regulación en un mundo sin fronteras
Especial

Págs. 2-3 Págs. 4-5 Pág. 6 Pág. 7 Pág. 8


La valorización de acciones El modelo de la El reto de los nuevos mecanismos Posible nuevo enfoque Las sociedades de
del derecho de separación sociedad por acciones de comercio para la protección para las ofertas públicas beneficio e interés colectivo
en la sociedad anónima. simplificada. de los consumidores. de adquisición. y la #LeyBIC.
Guillermo Ferrero Juan Carlos Veiga Alonso Morales Acosta Felipe Boisset Juan Diego Mujica Filippi
2 suplemento de
análisis legal Martes 21 de mayo de 2019 Especial

EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

La valorización de acciones
del derecho de separación
GUILLERMO
FERRERO

Abogado. Catedrático de la
Universidad de Lima.

E
l derecho de separación otorga a todo
accionista la posibilidad de desin-
vertir de una sociedad anónima si,
por acto posterior a su entrada, se
varían las “bases esenciales” bajo
las cuales invirtió. Es decir, si se modifican
aquellas consideraciones que fueron funda-
mentales para que el accionista decidiera, en
su momento, realizar aportes a la sociedad
anónima o adquirir acciones en la misma. Entre
los supuestos que gatillan el derecho de sepa-
ración tenemos el cambio del objeto social, el
traslado del domicilio al extranjero, la creación
de limitaciones a la libre transmisibilidad de
acciones, y la fusión y escisión de sociedades,
entre otros casos establecidos en la Ley General
de Sociedades (LGS) o el estatuto.
Un ejemplo de lo anterior es si, por ejemplo,
una sociedad cuyo objeto social es desarrollar
apartamentos para la venta, amplía su objeto
social para también dedicarse al negocio mi-
nero. En este caso, el accionista que está fami-
liarizado con el riesgo inherente al negocio de
venta de apartamentos (que depende en gran
medida del poder adquisitivo de la gente en
una jurisdicción) y no lo está con el negocio
minero (que depende más bien del precio del
oro, la plata y el cobre, entre otros minerales,
que varía según la oferta y la demanda en los
mercados internacionales), puede separarse ejercicio del derecho de separación. El valor en en caso se varíen las bases esenciales bajo las los que mayor valor tienen– son difíciles de
de la sociedad. libros es el que resultara de dividir el patrimonio cuales contrató? Creemos que la respuesta es valorizar. Por el contrario, valorizar activos
Ahora bien, según nuestra LGS, en las so- neto entre el número de acciones”. El valor en no, por varias razones que pasamos a explicar. tangibles es más fácil. Fábricas, máquinas,
ciedades anónimas cuyas acciones no tienen libros, que es lo mismo que el valor contable Primero, el book value no refleja o, cuando tierras y edificios de oficinas son registrados
precio de cotización en la bolsa de valores –que del patrimonio, se conoce en inglés como el menos, no registra adecuadamente el valor de como activos de capital en los libros contables
son la mayoría en el Perú–, el valor de reem- book value. La pregunta que nos hacemos es los intangibles. En un reciente artículo publica- de las empresas. […] Hoy en día, el valor de
bolso de la inversión en ejercicio del derecho la siguiente: ¿el book value es un mecanismo do en la revista The Economist se explica que una firma depende tanto de su reputación,
de separación se hace “[…] al valor en libros de valorización justa para que el accionista “[…] mientras pasamos de la era industrial a sus procesos, el conocimiento de sus gerentes
al último día del mes anterior al de la fecha del que desinvierte reciba el valor de su inversión la era digital, los activos intangibles –que son y empleados y de las relaciones con sus clientes

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Especial Martes 21 de mayo de 2019
suplemento de
análisis legal 3

la legislación
nacional ya
incorpora el
flujo de caja
descontado a
valor presente
como una
metodología
válida y exigible en
ciertos supuestos,
como lo hace el
Reglamento de
Oferta Pública
de Adquisición de
Compra de Valores
por Exclusión , que
dispone que una de
las metodologías
de valorización de
acciones que deben
ser utilizadas,
ante la exclusión
de los valores
de una sociedad
del registro
de la SMV, es la
de la “sociedad
como negocio en
marcha”.

la Ley de Impuesto a la Renta establece que


para los efectos de la aplicación de precios de
transferencia en la adquisición de acciones entre
partes vinculadas se considera –entre otros
factores– “el valor presente de las utilidades o
flujos de efectivo proyectados”.(6)
Quizá lo único que a la fecha nos aparta de
la aplicación del flujo de caja descontado a valor
presente para valorar el derecho de separación
es entender mejor cómo sería aplicado por
nuestros tribunales de justicia. Salvada esa
valla, tendremos un valor justo para que este
y proveedores como de sus activos tangibles”. Segundo, la Corte Suprema del Estado materialicen u ocurran, pero en menor medida, ejercicio no descanse en el sueño de los justos. ◗
Los ejemplos anteriores grafican el valor de los de Delaware –considerada una de las más y el “valor del dinero en el tiempo”(2).
activos intangibles. avanzadas en temas de derecho corporativo Finalmente, la legislación nacional ya incor-
Para ser más gráficos, la relación entre el en los Estados Unidos– ha resuelto en el caso pora el flujo de caja descontado a valor presente
precio real de las acciones y el precio basa- de Weinberg que el uso de la metodología de como una metodología válida y exigible en [1] Que es conocido como el appraisal right of a dissenting
do en su valor en libros o book value en las flujos de caja descontados a valor presente es el ciertos supuestos, como lo hace el Reglamento shareholder.
siguientes empresas insignia es como sigue: mecanismo más apropiado para estimar el valor de Oferta Pública de Adquisición de Compra de [2] Un dólar en el futuro vale más que un dólar hoy. A ello se
Apple, de 7.5 a 1; Microsoft, de 9.7 a 1; Nike, que el accionista debe recibir en el ejercicio de Valores por Exclusión (3), que dispone que una le conoce como el proceso de descuento.
[3] Artículo 50, literal c), del Reglamento de Oferta Pública
de 15.7 a 1; Coca-Cola, de 11.4 a 1; y Hilton, su derecho de separación (1). Esta metodología de las metodologías de valorización de acciones de Adquisición y de Compra de Valores por Exclusión, apro-
de 45.9 a 1. Es decir, las diferencias de valor proyecta los flujos de caja –ingresos y egresos de que deben ser utilizadas ante la exclusión de bado por Resolución Conasev N° 009-2006-EF/94.10.
son significativas. ¿Entonces, es acaso el book caja– que una empresa producirá en un plazo los valores de una sociedad del registro de la [4] Superintendencia del Mercado de Valores.
value el valor correcto del cual un accionista de 5 a 10 años y luego a perpetuidad, y trae esa SMV(4) es la de la “sociedad como negocio en [5] Artículo 50, literal c), del Reglamento de Oferta Pública
de Adquisición y de Compra de Valores por Exclusión, apro-
minoritario descontento pueda separarse si se estimación a valores del día de hoy aplicando marcha”(5). Es decir, estimada por sus flujos bado por Resolución Conasev N° 009-2006-EF/94.10.
produjese una causal para su ejercicio? Nuestra una tasa de descuento que refleja, entre otros futuros traídos a valor presente por una tasa [6] Artículo 110, literal e), del Reglamento de la Ley de
respuesta es clara: no. factores, el “riesgo” de que esos flujos no se de descuento. Asimismo, el Reglamento de Impuesto a la Renta.
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análisis legal Martes 21 de mayo de 2019

EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO

El modelo de
la sociedad
por acciones
simplificada
JUAN CARLOS un determinado ámbito para el que se encuentran
VEIGA habilitadas.
Abogado. Ponente del
La regulación legal que promueve e incentiva
Congreso Internacional de la creación de nuevas empresas y su posterior
Derecho Corporativo de la desarrollo requiere de procedimientos eficientes
Universidad de Lima.
y normas que, no por flexibles, resignen trans-
parencia.
Los cambios sociales, económicos y tecnoló-
gicos han motivado las transformaciones que ex-
perimenta el derecho societario desde las últimas

L
décadas del siglo XX y que el nuevo siglo viene
a necesidad de desarrollar el espíritu profundizando. Una tendencia hacia la desregu-
emprendedor e impulsar los peque- lación, acentuando el postulado de la autonomía
ños emprendimientos o startups ha de la voluntad, se exhibe en una normativa que
generado políticas públicas impul- posibilita la más amplia libertad contractual en
sadas desde distintos organismos la regulación de las relaciones de quienes cons-
multilaterales, como la creación de un sistema tituyen una sociedad comercial o emprenden el
de legislación y financiación mixta que favorece desarrollo de los negocios.
a las pequeñas y medianas empresas. Uno de los debates más encendidos en el de-
Joseph Alois Schumpeter, economista austría- recho societario contemporáneo es el relativo
co, define a los emprendedores como innovadores a la mayor o menor flexibilidad de las normas
que buscan destruir el statu quo de los productos que regulan a las sociedades comerciales, y si
y servicios existentes, para crear nuevos productos bien, como dijimos, hoy parece encaminarse
y servicios. Señala además que las invenciones e hacia la reducción de los preceptos imperativos,
innovaciones son la clave del crecimiento eco- también es cierto que se reconoce la necesidad
nómico, y que son los emprendedores quienes de conservar ciertas normas de orden público
implementan ese cambio de manera práctica que rigen las relaciones de accionistas, terceros y
y sencilla. administradores, en protección del mercado, del
Se ha expresado que la falta de educación em- crédito y de los mismos terceros, particularmente
prendedora es una de las causas de que no exista en aquellas sociedades que cotizan sus acciones
cultura emprendedora, resultando así necesario en mercados públicos de valores.
enseñar a emprender desde la educación inicial, Yves Guyon nos recuerda que las sociedades,
como acertadamente contempla la ley española independientemente de si se consideran como
14/2003 de apoyo a los emprendedores. un contrato, una institución o una técnica de
La personalidad jurídica que la ley confiere a organización de la empresa, están sometidas a
las sociedades no es más que un medio o recur- numerosas reglas de orden público.
so para permitir la imputación diferenciada de En el contexto argentino, el ordenamiento
conductas. Las personerías jurídicas privadas normativo ha incorporado la Ley 27349 de Apoyo
carecen en sentido estricto de capacidad y solo son a la Actividad Emprendedora, que reconoce tres
beneficiarias de una legitimación para actuar en ejes cuya articulación resultará esencial para
Especial

El desafío es
continuar con
la evolución
que ha iniciado
nuestro derecho
corporativo,
entender cuáles
son los principios
de la SAS y
alejarla de los
principios de corte
imperativo. Debe
asumirse la difícil
tarea de conciliar
una ley de corte
imperativo,
regulatoria de los
tipos societarios y
con poco margen
a la libertad
contractual,
con una ley
flexible, en la
que predomina la
subsidiariedad
de las normas,
junto a una mayor
libertad para
autorregularse.

alcanzar el objetivo propuesto. El primero: “Rol quedado reservados para sociedades abiertas se ha pronunciado a favor de admitir que un sujeto
del Estado y disposiciones generales”; el segundo, y cotizantes. podría desdoblar su personalidad jurídica en
“Financiamiento”, y el tercero, “Sociedad por La iniciativa de legislar en materia de facili- relación con su patrimonio y tener una actuación
acciones simplificada”. tación y apoyo al desarrollo de nuevas empresas plural restringida solo a sí mismo, bajo diferentes
La sociedad por acciones simplificada (SAS), es sin duda positiva toda vez que reconocemos consideraciones jurídicas.
de Argentina, no ha sido incorporada a la Ley a la empresa privada como el instrumento que La tecnología, los circuitos digitales y las
General de Sociedades, sino que se optó por un más ha contribuido al desarrollo económico y nuevas formas de expresión y registro de datos
cuerpo normativo autónomo para las nuevas al cambio social desde la Revolución Industrial han incorporado normas al derecho que deben
empresas, especialmente dirigido a los empren- hasta estos tiempos. acompañar el desarrollo empresarial, así como
dedores y a las pequeñas y medianas empresas, a De igual manera, ponderamos que las pe- a las nuevas formas de realizar los negocios. Esas
las cuales se ofrece un nuevo tipo societario para queñas y medianas empresas son las que más normas no solo son las de fondo, sino también
su organización, con un marco normativo más contribuyen al producto bruto interno (PBI) de un las disposiciones reglamentarias.
flexible, más dinámico y de plazos abreviados. país, en especial de los no desarrollados, a la vez de El desafío es continuar con la evolución que ha
ser generadoras de mayor empleo en una nación. iniciado nuestro derecho corporativo, entender
El legislador ha fijado como objetivos abaratar Como consecuencia de ello, se debe demandar cuáles son los principios de la SAS y alejarla de
el costo inicial de la constitución de sociedades que la legislación y acciones de gobierno se dirijan los principios de corte imperativo. Debe asumirse
en procura de modelos que logren rápida ins- a fomentar el desarrollo de emprendimientos, la difícil tarea de conciliar una ley de corte impe-
cripción, y simplificar las operaciones jurídicas creando una red de normas y mecanismos que rativo, regulatoria de los tipos societarios y con
y comerciales a fin de revitalizar la debilitada sirvan de aliciente a las iniciativas empresariales. poco margen a la libertad contractual, con una
sociedad unipersonal. En el universo jurídico societario es cada vez ley flexible, en la que predomina la subsidiariedad
Este tipo de sociedades reconoce un desarrollo mayor la aceptación de la sociedad unipersonal de las normas, junto a una mayor libertad para
en múltiples países, con éxito indiscutido, y en como persona jurídica privada, aun cuando sean autorregularse.
algunos casos con uso excluyente con respecto a diferentes los regímenes y regulaciones. El antiguo Las SAS serán seguramente un tipo socie-
otro tipo de sociedades, avalando así el reclamo debate –si deben o no admitirse las sociedades tario aglutinante y una opción preferente para
empresarial de resistencia a tipos sociales esque- unipersonales como personas jurídicas privadas– la constitución de nuevas sociedades, y quizás
matizados y excesivamente regulados que han ha quedado atrás. La mayoría de las legislaciones excluyente para las nuevas pymes.◗
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El reto de los nuevos mecanismos de comercio ¿A quién corresponde el deber de informar


temas relevantes sobre el precio, su carácter refe-

La protección de
rencial, que la operación es transnacional y que
se aplicará un tipo de cambio cada vez que usa
una tarjeta de crédito? Naturalmente, es deber
del proveedor del servicio de taxi, pues el banco
solo ha puesto a disposición del usuario una tar-

los consumidores
jeta de crédito que puede usarse para consumos
nacionales o internacionales. Por consiguiente,
un proveedor inglés (Beat), español (Cabify) u
holandés (Uber) debe presentarse como tal si es
que presta servicios en otro país, sobre todo si
cobra en moneda extranjera.
No cabe duda de que el Indecopi inició este
proceso aplicando el criterio del cheapest cost
avoider en perjuicio del banco, por considerar que
Alonso
Morales Acosta
creado un nuevo tipo de consumidor: el consu- Con ocasión de puede asumir la responsabilidad al menor costo,
midor digital, el que tiene características propias,
diferentes a las de un consumidor ordinario; por
la globalización, pues tiene domicilio en el Perú; no obstante, perdió
de vista que el banco no interviene en la prestación
Abogado. Socio principal
del Área Corporativa de TYTL tanto, el ordenamiento jurídico tendrá que adap- las compañías del servicio de taxi ni, por tanto, forma parte de
Abogados. Miembro del Instituto
Peruano de Derecho Mercantil.
tarse a este nuevo estándar desarrollando una se han volcado esta relación de consumo. El banco ha puesto en
protección diferenciada, pues el consumidor tiene el mercado un mecanismo de pago, sustituto del
no solo acceso a más información a un bajo costo, a conquistar dinero, que puede ser potencialmente usado por
sino también mayor comunicación y capacidad mercados cualquier consumidor y aceptado por cualquier
de visibilizar sus reclamos mediante las redes
sociales.
transfronterizos. proveedor.
Quizá el equívoco en la aplicación de este

L
Por ejemplo, en el negocio de taxis por medio criterio responde a la problemática de poder al-
a tecnología no solo permite a las em- de aplicativos, Beat tiene su central en Inglaterra; 10 soles, pero en el estado de cuenta de su tar- canzar al infractor con domicilio en el exterior,
presas mantenerse en el mercado, sino Uber, en los Países Bajos; y Cabify, en España. jeta de crédito se le cobraba 11.80 soles. ¿A qué pese a que sus actos tienen efectos en territorio
que también es pieza fundamental Estos servicios con sede fuera del Estado perua- se debía esto? Según lo informado al Indecopi, nacional. Felizmente, este caso terminó sin atri-
para su crecimiento. Con ocasión de no presentan distintos retos para el consumidor la aplicación mostraba al consumidor un precio buir responsabilidad a quien no corresponde,
la globalización, las compañías se han y para la regulación nacional; sin embargo, en (referencial) en soles, pero, como se trataba de pero sí ha despertado la necesidad de encontrar
volcado a conquistar mercados transfronterizos, el presente artículo me gustaría centrarme en un comercio transfronterizo, la plataforma de una solución al reto de procesar las infracciones
lo que permite al consumidor acceder a bienes y el tema específico de forma de pago y deber de pagos utilizada era internacional (por ejemplo, transfronterizas. Ello indudablemente pasa por
servicios sin necesidad de acudir físicamente al información. Visa Internacional), que cobra, evidentemente, promover mecanismos de cooperación interna-
establecimiento: cualquiera de las partes puede Hace poco tiempo, el Indecopi inició un proce- en dólares estadounidenses. cional para homologar estándares mínimos de
hallarse en cualquier parte del mundo y realizar la dimiento de oficio contra un banco peruano al que Esta situación ocasionaba que el usuario tutela del consumidor.
operación vía páginas webs, aplicaciones móviles, se le imputó haber cobrado montos en exceso a sus de una tarjeta de crédito peruana pagara en Estos retos jurídicos planteados por el creci-
redes sociales, entre otros. usuarios de tarjetas de crédito después de contratar moneda extranjera un servicio que se le había miento tecnológico de los últimos años motivan la
Este comercio transfronterizo se facilita ade- servicios de taxi por aplicación (Uber, Beat, Cabi- ofrecido en soles. El consumidor no sabía (o no realización del Congreso Internacional de Derecho
más porque las herramientas y los medios de pago fy). Por ejemplo, un consumidor contrataba un supo clara ni oportunamente) que el precio que Corporativo “Un Mundo sin fronteras”, organizado
tradicionales han evolucionado y se han convertido taxi de aplicación y se mostraba en su aplicación era referencial, pues por la Universidad de Lima, que se llevará a cabo
en dispositivos de acceso internacional, de modo se le informaba que el valor lo establecía la empresa transfronteriza del 28 al 30 de mayo. El evento pondrá en debate
que ya no resulta extraño contratar servicios con el viaje le costaría en su moneda (en este caso, dólares es- temas transversales al derecho empresarial en
cualquier proveedor del mundo vía internet. Ahora tadounidense). El importe cobrado un mundo sin fronteras, donde la tecnología ha
el consumidor solo necesita ingresar los datos de su en el estado de cuenta incluía, por absorbido gran parte de las actividades de los
tarjeta de débito o crédito a cualquier plataforma lo tanto, el tipo de cambio aplicado ciudadanos y, con ello, se ha convertido en un
virtual o hacer uso de estas en un dispositivo POS. por la plataforma de pagos inter- eslabón fundamental del crecimiento de empresas
Como se puede apreciar, estos cambios han nacional. y nuevos emprendimientos (startups). ◗
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análisis legal 7

El propósito de la
OPA es garantizar
que todos los
accionistas
puedan participar
en la prima de
control que, con
tal motivo, se
pueda ofrecer.
Legislación comparada
A diferencia de Europa y América Latina, en
Estados Unidos de América se tiene una visión
distinta de cuándo es que un potencial comprador
debe lanzar una OPA (denominada tender offer).
La explicación es sencilla, y así es como, para
efectos prácticos, la interpretamos para este ar-
tículo: si te aproximas al “mercado” para adquirir
un paquete de control de una sociedad listada en
bolsa, entonces, en ese caso, debes aproximarte
a todos los accionistas en los mismos términos
y condiciones, incluyendo el precio.
En 1968, el Congreso de EE. UU. promulgó
el Williams Act, que fue una modificación al
uN POSIBLE NUEVO ENFOQUE Securities Exchange Act of 1934 para proteger a
los accionistas durante las adquisiciones hostiles y

Las ofertas públicas


las ofertas públicas de adquisición. Sin embargo, el
Williams Act tenía un defecto, no contaba con una
definición de lo que constituía una tender offer.
Por eso, desde hace un tiempo, en EE. UU.,
para determinar si existe la obligación de rea-
lizar una tender offer se utiliza el denominado

de adquisiciones
Wellman Test. El test Wellman establece ocho
factores que deben ser evaluados para determi-
nar si se está ante una tender offer; sin embargo,
no necesariamente los ocho factores tienen que
estar presentes: 1) las solicitudes de compra son
activas y extendidas a los accionistas; 2) la oferta
es por un porcentaje sustancial del capital social
de la sociedad objetivo; 3) la oferta es una pri-
FELIPE foque diferente a la OPA, tratando de superar el control (por ejemplo, el 70% de una sociedad), ma sobre el precio de mercado; 4) los términos
BOISSET principio del tratamiento igualitario, por el cual se presume correctamente que ese comprador y condiciones son fijos y no negociables; 5) la
Máster en Derecho (LL.M.)
existe una “distribución de la prima de control”, ha incorporado en el precio una prima por el oferta está condicionada a adquirir un número
por Georgetown University y que es precisamente uno de los elementos más control que el paquete representa. Antes de la mínimo de acciones; 6) la oferta es por un perío-
abogado egresado de la Uni- relevantes que hemos importado de las legisla- entrada en vigencia del reglamento (es decir, do limitado; 7) los destinatarios de oferta están
versidad de Lima. Se especializa
en Fusiones y Adquisiciones, ciones europeas, y, más bien, analizar el modelo con la regulación anterior), la adquisición de presionados a vender sus acciones; y, 8) se han
Financiamientos y Mercado de usado en Estados Unidos de América, que tiene ese 70% no le hubiera sido posible de manera realizado anuncios públicos para comprar con
Valores. Ponente del Congreso una aproximación distinta. A continuación, directa a una sola persona titular de esas accio- una rápida acumulación de acciones adquirida
Internacional de Derecho Corpora-
tivo de la Universidad de Lima pasaremos a explicar nuestra posición. nes, puesto que la OPA, por ese 70%, hubiera por el oferente.
De acuerdo con lo dispuesto por el TUO tenido que ser dirigida a todos los accionistas Como se podrá apreciar, lo que busca el Well-
de la Ley del Mercado de Valores-D. Leg. N° (con aceptación a prorrata y todas las compli- man Test es establecer criterios por los cuales si un
861 y por el reglamento de Oferta Pública caciones que ello conllevaba). comprador se está aproximando al “mercado de

D
de Adquisición y de Compra de Valores por Si bien el reglamento mejoró el mecanismo accionistas” de una sociedad de manera similar
esde que se regularon por pri- Exclusión-Resolución Conasev N° 009-2006 de la OPA en varios aspectos (por ejemplo, al de una oferta pública (tal como la concebimos
mera vez las ofertas públicas de (el reglamento), cuando la adquisición (directa se puede adquirir el 70% de manera directa, en nuestra legislación), entonces, en ese caso,
adquisición (OPA) a mediados o indirecta) de acciones con derecho a voto de pero luego el comprador debe realizar una todos los términos y las condiciones tendrán que
de los años noventa, nuestros le- una sociedad (que tenga por lo menos una clase OPA posterior dirigida a todos los accionistas ser iguales para todos. Esto, en nuestra opinión,
gisladores optaron por seguir el de acciones inscritas en una bolsa) supere los por un precio determinado por un tercero), tiene sentido y es consistente con el principio de
modelo europeo en lo que respecta a la “distri- umbrales de 25%, 50% o 60% de su capital en nuestra opinión se ha seguido mantenien- las ofertas públicas, es decir: si una oferta se está
bución de la prima de control”, y a partir de ahí social (también denominada “participación do una opción legislativa que supone que la dirigiendo al público, tiene que estar dirigida a
hemos transitado únicamente por ese modelo. significativa”), el comprador estará obligado distribución de la prima de control entre el todos por igual y bajo las mismas reglas.
Ciertamente algunas mejoras se produjeron en a realizar una OPA. 100% de los accionistas beneficia o promueve Si regresamos a nuestro ejemplo, en EE. UU. sí
el tiempo para hacer más efectiva esta herra- El propósito de la OPA, como el reglamento el mercado de valores. Ciertamente, no hemos se hubiera podido realizar una compra directa del
mienta de adquisición, como la posibilidad de lo indica, es garantizar que todos los accionis- encontrado el sustento de esa posición u opción 70% de acciones de una empresa listada a una sola
realizar una compra directa con la obligación tas puedan participar en la prima de control en ninguna de las exposiciones de motivos de persona, sin necesidad de lanzar una OPA previa
subsecuente de lanzar una OPA posterior. que, con tal motivo, se pueda ofrecer. Es decir, los instrumentos legales que ha regulado o o una OPA posterior, y ciertamente sin tener que
En el presente artículo se busca dar un en- cuando un comprador adquiere un paquete de regulan las OPA. compartir la prima de control. ◗
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Colombia es el segundo país del mundo


–aparte de Estados Unidos y después de Ita-
lia– en haber aprobado la #LeyBIC. Argentina,
Chile, Colombia, Ecuador y Uruguay tienen
proyectos de #LeyBIC en diferentes etapas le-
gislativas en sus parlamentos.
Ahora bien, ante tales avances en el Perú y
en el extranjero, es importante preguntarnos
¿qué es una sociedad B.I.C. y cómo se puede
insertar al ordenamiento jurídico comercial
peruano?
Puede definirse como sociedad B.I.C. a toda
aquella persona jurídica, presente en una le-
gislación comercial, que además presentan
tres elementos esenciales que forman parte
de su estructura orgánica: (i) el propósito de
beneficio; (ii) los deberes y las protecciones
ampliadas de los directores o administrado-
res de la sociedad; y (iii) la transparencia de
información.
El propósito de beneficio social y ambiental
debe constar en el Estatuto Social y debe ser
específico, concreto y medible. Debe ser parte
del espíritu corporativo organizacional y estar
presente en los planes a corto, mediano y largo
plazo de la empresa. La existencia del propósito
de beneficio es la razón fundamental por la cual
la sociedad tiene la posibilidad de desarrollar
acciones no relacionadas directamente con el
retorno sobre la inversión de los accionistas.
Esto genera una nueva serie de deberes para
los directores y administradores de las empre-
sas. Quienes ocupan tales roles no solo deberán
trabajar activamente por el cumplimiento de
los objetivos económicos, sino también por los
fines sociales y ambientales, teniendo en consi-
innovaciones del ordenamiento deración a los grupos de interés de la empresa.
Finalmente, las sociedades B.I.C. deben
jurídico comercial peruano tener políticas de transparencia organizacional
y presentar un Informe de Beneficio cada año.

La sociedad B.I.C.
El Informe de Beneficio debe ser el resultado
de una evaluación realizada por un tercero,
que corrobore el cumplimiento del propósito
de beneficio. Este tercero, auditor, debe tener
las herramientas y la solvencia profesional
para indicar el fehaciente cumplimiento de la
actividad altruista en la sociedad.
En cuanto a su regulación, los países la-
tinoamericanos han optado por regular a la
JUAN DIEGO Sin embargo, existe un gran interés, por Proyecto de Ley 2533/2017-CR al Congreso de sociedad B.I.C. como una categoría jurídica
MUJICA FILIPPI parte de emprendedores sociales y empresarios, la República (desde ahora, la #LeyBIC). societaria adicional e independiente de los
Abogado por la Universidad
en explorar la implementación de políticas Este proyecto está contenido en el último tipos societarios previstos en cada una de sus
de Lima. corporativas que integren una visión que, ade- capítulo de mi tesis, y tiene por objetivo incluir legislaciones. La razón de esta regulación se
más de ser beneficiosa para la empresa, genere a las sociedades B.I.C. en el ordenamiento jurí- basa en que la #LeyBIC inserta únicamente
cambios positivos y tangibles a realidades so- dico peruano. La presentación de la #LeyBIC al tres elementos esenciales y modifica de manera
ciales y ambientales a través de un propósito Congreso de la República es un gran ejemplo puntual algunos aspectos de los tipos previstos
de beneficio altruista. de las grandes sinergias que la labor legislativa en la ley, no existiendo razón para crear un
Como consecuencia del análisis y estudio y la academia pueden lograr. nuevo tipo societario.

E
del cambio de paradigma mencionado, en 2016 Recientemente, la #LeyBIC ha sido aprobada El derecho empresarial observa hoy un fe-
l empresariado mundial es protago- escribí y sustenté la tesis “Sociedades de bene- por unanimidad por la Comisión de Economía y nómeno sin fronteras en el cual el propósito de
nista, progresivamente, de un cambio ficio e interés colectivo: un aporte societario la Comisión de Justicia, en marzo y abril de 2019, beneficio eleva a la par de la realización de una
de paradigma en el cual el concepto al bienestar social y medioambiental”, para respectivamente, abriéndose paso para ser dis- actividad económica, una misión altruista que
de sustentabilidad se ha revalorizado. optar por el título de abogado por la Univer- cutida en el pleno del Congreso de la República. la nutre y le da sentido a la sociedad y a todos los
Si bien el cambio de paradigma ha ge- sidad de Lima. El antecedente conceptual y legislativo de que la componen. De ser aprobada, la #LeyBIC
nerado transformaciones tangibles en la actividad Los años siguientes han demostrado un las sociedades B.I.C., la figura jurídica de Be- crearía la posibilidad para los accionistas de
empresarial, traduciéndose en movimientos de creciente interés de la sociedad civil y del nefit Corporation en inglés, está regulado en vincularse legalmente como sociedad B.I.C.,
responsabilidad social dentro de las estructuras empresariado por las sociedades de beneficio 35 estados y en Washington D.C. en Estados permitiendo al empresariado nacional que así
corporativas, el empresariado peruano no ha e interés colectivo (que en adelante llamaré Unidos de América. En América Latina, el Perú lo desee, trabajar en un sinfín de posibilidades
asimilado de manera integral las oportunidades “B.I.C.”). Inclusive, el congresista Alberto de no es el único país latinoamericano en tener una social y ambientalmente responsables y en
que eso trae consigo. Belaunde presentó, el 8 de marzo de 2018, el #LeyBIC por ser debatida en sede legislativa. particular necesarias. ◗

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