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Derecho Civil
Derecho Civil
CURSO:
DERECHO PERSONAS
TEMA:
DERECHO CIVIL
ALUMNO:
CICLO:
II – D
PUCALLPA- PERÚ.
AÑO: 2018
INTRODUCCIÓN: DERECHO CIVIL
1.1 CONCEPTO DE DERECHO CIVIL
Para iniciar la definición de derecho, debemos tener siempre en cuenta de que el
hombre por su naturaleza es un ser social, por lo tanto deberá guiarse de
ciertas normas de conducta, las cuales le serán impuestas durante el transcurso de su
existencia en la sociedad; si el hombre no fuese un ser social o simplemente no
estuviese rodeado de otros semejantes, no serían necesarias normas de conducta,
recordemos que Robinsón Crusoe no necesitó de normas de convivencia en la isla sino
hasta que llegó Viernes. Las normas que tenemos son dos: Normas éticas, que son las
normas que rigen la moral; y Normas Técnicas, que rigen el modo de realizar
actividades con la mayor precisión posible.
Derecho proviene del verbo en latín "dirigere" que quiere decir: conducir, dirigir,
gobernar, recto, severo, directo o derecho.
El Derecho en sí es muy difícil de definir. Algunos lo definen como normas de conducta,
otros como conjunto de principios, reglas o preceptos a lo que el hombre esta sometido
con la facultad de seguirlas o violarlas; por otra parte Miguel Reale sostiene que el
derecho corresponde a una exigencia esencial e insoslayable de una convivencia
ordenada, pues ninguna sociedad podría subsistir sin un mínimo de orden,
de dirección y solidariedad.[1]
El derecho es por consiguiente, un hecho o fenómeno social; sólo puede existir en la
sociedad y no puede ser concebido fuera de la misma. [2]
El derecho como actualmente lo conocemos se concibió en Roma, aunque en dicha
época la palabra que invocaba "derecho" era "ius", así, el derecho romano se dividía en
el "ius cogens" que únicamente daba obligaciones al ciudadano y le
dictaba derechos inobjetables, es decir, que el ciudadano no podía protestar o reputar
lo que el estado le obligaba a cumplir. También existía el "ius dispositivum", que eran
los derechos meramente de los ciudadanos, los cuales podían verse sujetos a pactos
entre los sujetos, y en el cual, el estado no intervenía necesariamente.
Actualmente el derecho, está dividido en 2 ramas principales -derecho público y derecho
privado- que a su vez se subdivide en una serie, de ramas.
El derecho público, es lo equivalente al "ius cogens", mientras que el derecho privado
es lo equivalente al "ius dispositivum", es aquí donde encontramos al derecho civil,
siendo la rama más importante del derecho privado.
Y ¿Qué es el derecho civil a todo esto? El derecho civil es el conjunto de principios
encargados de regular las relaciones entre las personas.
Las relaciones pueden darse entre particulares, o entre estos con el Estado. Tenemos
así, por ejemplo relaciones entre particulares a un contrato de compra- venta, y entre
particulares con el estado, todo aquello concerniente a los derechos de las personas,
por ejemplo, el derecho a la salud, al medioambiente, etc.
Así podemos concluir en que el derecho civil es un derecho exclusivo de los particulares,
pese a que es dictada por el Estado, se refiere única y exclusivamente a las relaciones
entre las personas.
EVOLUCIÓN
HISTÓRICA DEL
CONCEBIDO
2.1 El Concebido en el
Derecho Romano:
Pese a que los
romanos se
preocuparon por
el concebido, le
negaron la
cualidad de sujeto
de derecho, ya
que solo la
persona podía
adquirirlo, para
entenderlo mejor
se tiene que
regresar al
Derecho Romano, en donde eran consideradas personas, aquellas que no eran
esclavos. Existían 2 calificaciones: La de Ingenuos, y los Libertinos. Lo que sucedía era
lo siguiente, que no se podía predecir a futuro si este concebido sería esclavo o libre.
La regla general decía, que si una esclava durante su periodo de esclavitud concebía
un hijo, este sería esclavo también, y lo contrario en caso diferente; pero si durante el
periodo de la concepción o al momento del parto la mujer deja de ser esclava, el
concebido al nacer no sería esclavo, bastara un momento durante la gestación de que
la madre dejara de ser esclava para que definitivamente el hijo sea libre.
Para concederle a un sujeto la calidad de sujeto de derecho debía cumplir los siguientes
requisitos:
a) Status Libre: Por la situación de libertad (antes dicha).
b) Status Civitatis: Que era para el ciudadano romano, solo para él; los
extranjeros eran protegidos por el Ius Gentium.
c) Status Familiar: Que solo lo tenía el pater familias, es decir, el jefe de la
familia hacia todos los derechos del hogar.
2.2 Influencia del Cristianismo:
Al inicio se sostuvo de que primero el cuerpo era creado, y luego el alma, así poseía
alma el embrión masculino de 40 días luego de concebido, y el embrión femenino a los
80 días de concebida.
Luego surge el pensamiento de que tanto alma como cuerpo nacen al mismo tiempo,
es así como la iglesia defiende el derecho a la vida del concebido evitando el aborto con
el quinto mandamiento "no matarás" por cuanto este mandamiento no menciona si a
quien no se debe de matar es al hombre en sí o a la vida humana.
2.3 El Concebido en el Ordenamiento Jurídico Alemán:
El Derecho Alemán protege de igual manera al concebido, dándole según su
ordenamiento jurídico la calida de "sujeto actual en caso de que nazca posteriormente"
2.4 El Concebido en el Ordenamiento Jurídico Italiano:
El Ordenamiento Jurídico Italiano, es algo confuso, puesto de que protege al concebido;
pero a la vez da el derecho a la madre gestante a que pueda interrumpir su embarazo
(es decir que pueda abortar).
2.5 Teorías que definen la Naturaleza Jurídica del Concebido:
- Teoría de la Portio Mulieris.
- Teoría de la Ficción
- Teoría de la Personalidad.
- Teoría de la Subjetividad.
2.5.1 Teoría de la Portio Mulieris:
Partus antequam edaturmullerisportio estvel viscerum
"Antes del alumbramiento el feto es parte de la mujer o de sus entrañas"
En esta teoría, el concebido era considerado parte u órgano de la mujer, puesto que se
encontraba dentro de sí. Hoy en día, esta teoría traería consigo una problemática, tal
vemos el caso del aborto, ya que la mujer al disponer libremente de su cuerpo podría
abortar alegando de que la vida que lleva dentro de sí no es vida, sino una visera que
desea sustraer de sí.
Valencia Zea mantiene esta teoría como actual, aunque no es la forma en como funciona
el derecho actualmente, ya que de ser así, el aborto estaría consentido en todo sentido,
lo cual no sucede en la realidad.
2.5.2 Teoría de la Ficción[8]
Partus dum in ventre portatur speratur
"El feto, mientras esté en el claustro materno, se espera a que llegue a ser hombre"
Así, el derecho estaría dando una visión futurista, pues el concebido estaría siendo
calificado como futura vida humana, que de por sí ya lo es, sino que aún no ha nacido.
2.5.3 Teoría de la Personalidad.
Según esta teoría, se da la calificación de Persona, al concebido, confiriéndole la
titularidad de sus derechos civiles. Aunque no se le debe de dar a un concebido la
calidad de Persona, puesto que se estarían confundiendo los conceptos. El Concebido
es "Sujeto de derecho", puede ejercer sus derechos civiles mediante representante
legal, que es una cosa muy distinta.
La personalidad se adquiere al momento del nacimiento, bien lo indican los dispositivos
legales. La persona en sí, al igual que el concebido, son sujetos de derecho.
2.5.4 Teoría de la Subjetividad.
Es la teoría más arraigada, la del concebido como "Sujeto de derecho para todo cuanto
le favorece", pues tiene vida independiente de la madre, como derechos patrimoniales,
como derechos extrapatrimoniales que no están supeditados a ni una condición, ni a la
de nacer vivo. El motivo es simple, parte de la idea del derecho a la vida, protegiéndose
así, la vida humana.
Existen explicaciones para afirmar que el concebido es un sujeto de derecho, por
ejemplo, el concebido tiene derechos por ser una futura vida, o como decían los
romanos, "se espera a que llegue a ser hombre", por lo que sus derechos han de ser
protegidos; pero no es Persona como se dijo antes, porque aún no ha nacido, entonces
regresamos a la teoría de la Personalidad confirmando de que no es persona aún,
porque no puede disponer libremente de su patrimonio ya que la ley lo señala así, que
debe de nacer vivo; asimismo no puede representarse así mismo, ni representar a otro.
Además, el ser sujeto de derecho, no es sólo cuestión de proteger sus derechos, sino
también de protegerlo de los derechos de otros interesados, tenemos así:
- A la madre viuda gestante y los hermanos del concebido: Quienes a decir
de una sucesión, no podrán afectar ni verse afectados por los derechos de los
concebidos.
- En el caso de un acto de disposición a un concebido no nacido (Leer la
página 48 de espinoza):
LA PRESENCIA DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO
3.1 Derechos del Concebido:
El Concebido tiene tanto derechos Patrimoniales, como derechos Extrapatrimoniales.
Los Derechos Patrimoniales: están ligados, a todo aquello que esté involucrado a
remuneración, bienes, etc.
Los Derechos Extrapatrimoniales: son los que no tienen que ver con el dinero; estos
serán: El derecho a la vida, a la educación, a ser reconocido, entre otros.
El Artículo 1° del Código Civil, en su último Párrafo nombra al concebido como sujeto
de derecho: "La vida humana comienza con la concepción. El Concebido es sujeto de
derecho para todo cuanto le favorece". En consecuencia, la ley, está admitiendo desde
ya, que el concebido tiene derechos; pero la ley también condiciona los derechos del
concebido "… La atribución de derechos patrimoniales está condicionada a que nazca
vivo." Es decir, el concebido tendrá pleno derecho a la vida, asistencia y todos los demás
derechos extrapatrimoniales por ser concebido; pero la condición que marca la ley para
que pueda acceder a los derechos patrimoniales, es la de que nazca vivo. De aquí, se
concluye, en que si el concebido muere al momento del parto o antes de que se
produzca el nacimiento, no tendrá goce de sus derechos patrimoniales.
Sin embargo, la ley admite el uso del Patrimonio para garantizar que el concebido pueda
nacer, como por ejemplo, gravar los bienes a favor del concebido, o vender o alquilar
los mismos para garantizar que el mismo pueda nacer con vida.
Deberes del Concebido:
Aunque la Ley sólo señale derechos para el concebido, hay que tomar en cuenta de que
el concebido sólo tendrá deberes para los criterios que le favorezcan. Arauz Castex
sostiene que puede llegar a tener obligaciones hasta lo que alcance para la
supervivencia del concebido, tenemos de esta forma:
- Solo por razones de buena administración, la venta o alquiler de los bienes del
concebido, a través de sus representantes.
- Como motivo de las cargas de los bienes del concebido, éste puede también ser
sujeto pasivo de obligaciones.
- Si por razones urgentes de conservación es preciso invertir dinero, el concebido,
quedará obligado como prestatario.
Otros autores asimismo sustentan la primera idea de los deberes del concebido en
cuanto a que el concebido no es susceptible de deberes, sólo podría serlo hacia su
favor.
Cabe aclarar a la vez de que los bienes del concebido sí se encuentran ligados al pago
de impuestos por lo que de por sí, el concebido tendrá la obligación de pagar los
impuestos que generen su patrimonio.
Lo que se desea evitar con ese límite de deberes, es la de que los representantes del
concebido ejerzan una mala gestión con respecto a los bienes del mismo, como
sujetando al concebido a obligaciones tales como pagar seguros sobre sus bienes que
es un deber accesorio.
3.2 La Representación del Concebido:
Para el concebido se mencionan varios representantes en casos particulares. Ya que el
concebido tiene capacidad para ejercer los derechos para todo lo que le favorezca,
necesitará de un representante quien se encargará de hacer prevalecer sus derechos,
así tenemos:
a) En caso de que el concebido tenga madre y padre, ejercerán ellos la patria
potestad.
b) En caso de que falte el padre, o la patria potestad haya sido suspendida, la madre
será quien ejerza la representación legal.
c) En el caso anterior, de ser el caso en que la madre devenga incapaz por alguna de
los casos señalados en el artículo 44° del código civil, el Juez de familia nombrará un
curador.
d) En los casos que presenta el artículo 606° del código civil, el juez nombrará un
curador especial, estos casos son: que exista conflicto o peligro de los intereses del
concebido, así también, cuando se requiera de un especialista para administrar los
bienes del concebido.
· Patria Potestad: Es la facultad representativa que tienen los padres para con el
hijo.
· Curador: Es el representante nombrado por el Juez para que se haga cargo del
bienestar del Sujeto quien no puede valerse por sí mismo, cuando sea incapaz o
devenga incapaz (Espinoza Página 51, quién puede ser representante del concebido
cuando ha perdido los padres puesto que fue concebido por métodos de inseminación
artificial?).[9]
3.3 Fin del concebido:
El fin del concebido se da por dos motivos lógicos:
1) El Nacimiento del concebido, lo cual le da la calificación de persona si es que el
concebido nace con vida, haciéndose merecedor a los derechos patrimoniales de los
que habla el artículo 1° del código civil.
2) El deceso o la muerte del concebido: El cual no generará los derechos
patrimoniales.
a) Por aborto: Que puede ser espontáneo (natural), o intencional (que es la comisión
de un delito)
b) Al momento del parto antes del desprendimiento del cordón umbilical.
3.4 El Concebido frente a la Constitución y el Código Civil
Tanto la Constitución como el Código Civil amparan al concebido, proporcionándole
derechos.
La Constitución del 1979 ya mencionaba que "al concebido se le considera nacido para
todo cuanto le favorece", actualmente la constitución de 1993 dice que "el concebido es
sujeto de derecho en todo cuanto le favorece", de esta misma forma lo hace el código
civil vigente, igualmente protege al concebido, solo, que abre un poco más el tema,
diciendo de que el concebido gozará de sus derechos patrimoniales si es que nace
vivo.[10]
3.4.1 La Grave Omisión del Artículo 2° del Código Civil Peruano
La grave omisión que tuvo el artículo 2° del código civil, fue de que por estar basado en
un código civil extranjero de una época muy distinta a la actual pretendía proteger los
derechos de las personas que no sean la madre que están interesadas en el nacimiento
del hijo. Tenemos así de que la mujer podía pedir al juez el reconocimiento de su hijo
citando a las personas interesadas. Aunque esto perjudicaría el derecho a la intimidad
de la mujer.
En un principio este artículo tenía una buena función, puesto que para el tiempo de
creación de la norma, los nacimientos se realizaban mayormente en casa, y quien
ayudaba en la labor de parto era la famosa comadrona o bien un familiar, por lo cual era
necesaria la atención al parto para precisar que efectivamente el hijo había nacido de la
mujer y que no se le atribuyeran falsos derechos a un hijo de otro.
La omisión en este Artículo, es que no se ha colocado al marido o ex marido como
interesado para colocarse como interesado en el nacimiento, de esta forma podría
mostrar la falsedad del nacimiento o presenciar el nacimiento real, aunque esta omisión
podría ser subsanada si integramos el Artículo VI del título Preliminar del Código Civil,
debido a que el marido también posee legítimo interés.
BIOGENÉTICA Y LA CONCEPCIÓN ARTIFICIAL FRENTE AL DERECHO
4.1 GENERALIDADES.
GENETICA: Es la ciencia que estudia la herencia biológica, es decir, la transmisión de
los caracteres morfológicos y fisiológicos de generación en generación.
CONSTITUCIÓN DEL CUERPO HUMANO:
Esta constituido por millones de células cada una de las cuales contiene un núcleo que
encierra 46 cromosomas.
Las células son de dos tipos:
- SOMATICAS: Se presentan en mayoría en el cuerpo y contribuyen a formar los
órganos y tejidos
- GERMINALES: Forman parte del aparato reproductor
GENES: Se entiende por genes a aquellas unidades elementales de la estructura
del ADN (ac. Desoxirribonucleico) que codifican las diversas funcionesde la celula y se
subsiguen por toda la longitud del filamento que constituye cada cromosoma.
Una de sus propiedades es la capacidad que tiene de crear una copia de si mismo.
GENOMA: Conjunto de genes que contiene un organismo humano (cerca de 100,000)
heredados de sus progenitores.
INGENIERIA GENETICA:
Ciencia que se dirige al estudio, trabajo y modificación del material genético (ADN) en
los organismos vivos. Su finalidad es mejorar las condiciones de vida y las funciones
biogenéticas del hombre
LA INGENIERIA GENETICA FRENTE AL DERECHO
Con los avances de la biotecnología se han presentado nuevas situaciones que han
merecido tutela jurídica:
- Derecho de procrear.
- Derecho a un patrimonio genético no manipulado.
- Derecho a la identidad.
- Derecho a la unicidad.
- Derecho a la diferencia.
- Derecho a una familia con dos padres (sexo diverso)
- Derecho a conocer el propio origen.
- Derecho a no saber.
- Derecho a la enfermedad.
- Derecho a morir con dignidad, entre otros.
EL DERECHO GENETICO
Es la rama que regula el desarrollo de la ciencia genética y su influencia sobre el ser
humano.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO GENéTICO:
- Estudia los efectos y repercusiones de los avances biocientificos sobre el
hombre.
- Reglamenta la relación y consecuencias que surgen entre el ser humano y la
ciencia biológica.
- Esta influenciado determinantemente por la tecnología, por ideas morales,
religiosas y éticas.
- Norma de manera sustantiva, adjetiva y punitiva las relaciones humanas con la
genética.
4.2 Técnicas de inseminación artificial.
Existen 2 técnicas de inseminación artificial:
· Inseminación Homóloga, con semen del cónyuge: Es la inseminación que se
realiza con el semen del cónyuge en el óvulo de su mujer.
· Inseminación Heteróloga, con semen de donante: Es la inseminación que se da
con el semen de un donante, debido a que el gameto del cónyuge no posee capacidad
reproductiva, se recomienda que previo a la inseminación, se mantengan exámenes en
el aspecto psicológico con el marido. Esta técnica no ha sido muy aceptada por la iglesia,
debido a que no cumple la función de procreación del marido y su mujer, quienes fueron
unidos por el matrimonio, socialmente tampoco es muy bien vista, ya que se sirve como
señal de adulterio desde cierto punto de vista, reputándosele al marido un hijo que no
le pertenece. A pesar de esto, varias legislaciones admiten, o simplemente guardan
silencio en cuanto a estas técnicas de reproducción, como la nuestra; por lo tanto es
admitida.
4.2.1 La inseminación Artificial Humana- Concepto - Elementos- Consecuencias
Jurídicas y éticas.
· Concepto: Para empezar, la palabra "Inseminación" proviene del latín, de "In" que
significa "dentro" y "Seminare", que significa semilla.
Inseminación es una técnica de concepción científica, que con su nacimiento ha
acarreado varios disgustos por parte de la iglesia más que nada en la obtención del
semen para la reproducción. La inseminación, es la unión forzada de los gametos que
se da dentro del vientre materno, depositando el semen dentro de la mujer, semen que
puede ser de la pareja, o de un donante;
Estos métodos de procreación científica, han sido creados para frenar la frustración de
las parejas, que por motivos de salud, o deficiencias no puedan procrear naturalmente.
· Consecuencias Jurídicas: Pese a que el concebido no haya sido concebido por
medios naturales, sino mas bien, por medios asistidos como la inseminación, no significa
que carezca de derechos, ya que es una futura vida humana, además, en nuestro
ordenamiento jurídico no se prohíben los métodos de reproducción científica, puesto
que como dice la Constitución Política del Perú de 1993, en el Artículo 2°, inciso 24 - a
"Nadie está obligado a hacer aquello que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que
ella no prohíbe"
· Consecuencias éticas: Como ya se mencionó, la iglesia, y conservadores están
en contra de esta técnica y de otras manipulaciones por motivos quizás de fe, u otras
razones.
La iglesia en sí, está en contra de la obtención del semen, debido a que ven prohibida
e inmoral la conducta que consigue la obtención del semen, así como el coito
interrumpido, y el empleo de envoltorios para obtener el semen.
4.2.2 La Fecundación extrauterina.
La fecundación extrauterina, es otro método de concepción, la diferencia con la
inseminación artificial, es la de que la concepción no se dará dentro del vientre, sino
fuera de él en un laboratorio, para así ser depositado en el útero de la mujer o bien, para
obtener el feto por otros medios.
La fertilización extrauterina se conoce como Fertilización in Vitro, debido a que se realiza
en un recipiente de laboratorio.
El problema que reside en cuanto a la fecundación extrauterina o artificial, es la de que
para obtener la concepción por este método se debe de usar más de un embrión, de tal
modo que se pueda disponer de una vida para conseguir al hijo deseado.
Al igual que el hijo nacido por medios de inseminación artificial, el concebido por este
método tendrá iguales derechos que cualquier otro concebido.
Así, que de ser el caso del concebido por fertilización artificial, no se podrán desechar
aquellos embriones que quedaron de la fertilización, de igual manera, estos embriones,
por ley, no pueden ser objeto de estudio científico. La muerte producida por
consecuencia de experimentación con estos embriones significa aborto, como si se
encontrara dentro del vientre, y finalmente trae consigo la consecuencia jurídica indicada
según la legislación.
4.2.3 Manipulación Genética y Derecho.
Por manipulación genética se entiende que hay una alteración en el orden genético; este
desorden se dará más específicamente en los cromosomas que componen los genes
de cada gameto (espermatozoide, óvulo) que compondrán un nuevo ser.
Según el comité consultivo de ética de Francia de fecha 06/12/91 "el conjunto de
la información contenida en el genoma humano pertenece al patrimonio común de la
humanidad, es un dominio del conocimiento que no puede ser objeto de monopolio",
asimismo, se agregó el código civil francés que "el estudio de las características
genéticas de una persona no puede realizarse más que con fines medicinales o
de investigación científica…"
La manipulación genética ha sido muy criticada, sobre todo por los conservadores;
quienes sostienen que la concepción ha de darse por los medios naturales, es así
también como la iglesia critica la fecundación artificial, la inseminación heteróloga, etc.
En sí, la manipulación genética está admitida, tal como lo dice el código civil francés,
para casos de estudio científico, pero ¿cuándo se puede manipular por motivos
científicos?
Igualmente la manipulación genética ha sido cuestionada, por cuanto a problemas tales
como manipulación genética para la obtención de una raza; así como se presumía con
los nazis, despreciar otras razas que no sean la "aria".
Actualmente, la manipulación puede darse, con fines medicinales, así como evitar que
el concebido herede una enfermedad de la madre, o bien del padre; clonar órganos,
entre otras razones que pueden acontecer.
4.3 El Status Jurídico del embrión extrauterino.
Al parecer de Juan Espinoza, el concebido por fecundación artificial es tan sujeto de
derecho como aquellos concebidos por producto del acto sexual.
Estas ideas parten de lo siguiente, en que Villa Coro enuncia cuatro posiciones acerca
de en qué momento se le considera sujeto de derecho al concebido:
I. Momento de la unión de los gametos.
II. Decimocuarto día de vida.
III. Situado en el seño de la madre.
IV. Acogido en el útero materno.
Si vemos las dos últimas posiciones, y la relacionamos al concebido mediante
fecundación artificial, el concebido por fecundación artificial no será situado en el seno
de la madre, y en caso de fertilización in Vitro, menos será acogido en el útero de la
madre.
Por lo tanto, y al ser una vida humana - ya no intrauterina, puesto que no se encuentra
dentro del útero de la madre- sino más bien una vida dependiente quizás de métodos
científicos para su subsistencia, el embrión humano extrauterino tendrá la misma calidad
que el intrauterino, a diferencia del método en cómo se ha conservado, y creado la vida
de este.
LA PERSONA
5.1 Etimología.
Sobresalen tres versiones de donde nace la palabra "Persona"
Según las investigaciones realizadas, el nacimiento de la palabra persona se dio con el
vocablo etrusco "persa", cuya intención era la de denotar la palabra "máscara", de ahí
esta palabra se trasladó al vocablo latín "personatus" o "personare", que quiso dar a
entender lo mismo, consiguiendo en cambio que esta palabra sea confundida con la del
"personaje" quien usaba la máscara, a la vez se podría deducir, que la confusión se dio
con la voz que se le daba al personaje en sí, la voz que caracterizaba al personaje. Así
llegamos al vocablo griego "per sonare" que quiere decir "para sonar".
5.2 Definición.
La persona es el hombre ya nacido, que es susceptible de ejercer derechos y de contraer
obligaciones, puede ser, por lo tanto, un solo hombre como así también
una organización de hombres.
Kelsen señaló de que Persona "era un recurso mental artificial, concepto auxiliar que ha
creado el conocimiento jurídico para lograr una exposición más intuible del material a
denominarse y cediendo a un lenguaje jurídico antropomórfico y personificado"
De esta manera Kelsen estaría señalando que Persona es simplemente una invención
del derecho.
Por otro lado, se reconoce a "todo hombre como persona", y aunque se acerque algo al
concepto de persona en parte, estaría excluyendo a otros sujetos que hoy en día
conocemos como personas.
Cabe recordar que de igual forma nuestro código civil le da un cierto significado a
"persona" que es la de "sujeto de derecho", que tiene el significado nombrado al
principio.
5.3 Clasificación.
La Persona se divide en dos:
· Persona Natural: Es todo ser humano individual con existencia propia (es decir
ya nacido).
· Persona Jurídica: Es toda agrupación de hombres, con cierta permanencia, a los
que la ley reconoce determinados atributos de la personalidad humana.
5.4 Noción Jurídica de la persona natural.
Es la separación del feto con respecto al cuerpo de la madre, ya sea el nacimiento antes
de los nueve meses y por cualquier medio que se emplee, natural o intervención
quirúrgica.
Teorías Relativas al Comienzo de la Vida Independiente del Ser Humano
Teoría de la Concepción:
Esta teoría es sostenida por Casajus en España y tiene su basamento en que la vida
humana independiente comienza en el momento de la concepción, por lo que la
personalidad jurídica del ser humano comienza desde el momento de la concepción.
La crítica más fuerte a esta teoría se basa en que existe gran dificultad para probar y
determinar el momento de la concepción, y es esta una de las razones por la cual esta
teoría no está consagrada en el derecho positivo.
Teorías del Nacimiento:
Estas teorías consideran que la personalidad jurídica del ser humano comienza desde
el momento del nacimiento, por cuanto antes de éste no existe vida independiente.
Algunos de los seguidores de estas teorías han llegado inclusive a afirmar que el feto
es una parte de la madre (porto mulieris). Esta presunción es totalmente falsa, debido a
que biológicamente ha sido comprobado que el feto constituye un organismo que tiene
una vida diferente al de la madre.
Estas teorías han predominado desde los tiempos de Roma. Dentro de las teorías del
nacimiento se pueden distinguir:
Teoría de la Vitalidad: sólo exige que el feto haya nacido vivo para reconocerle
personalidad jurídica.
Teoría de la viabilidad: esta teoría además de exigir de que el feto nazca vivo, debe ser
viable, es decir apto o hábil para la vida o fuera del seno materno, porque de lo contrario
no constituiría una vida independiente.
Esta teoría es criticada por la dificultad de determinar si un niño nacido vivo es viable o
no y de probarlo después. Para tales efectos el Código Civil Italiano de 1.865 estableció
una presunción iuris tantum, es decir que el feto nacido vivo se considera viable, salvo
que se probara lo contrario.
- Teoría de la Figura Humana: sostiene que aunque el feto haya nacido vivo y viable,
para otorgar personalidad jurídica se exige que el feto tenga figura humana, con lo cual
se quería excluir a los monstruos y prodigios. Esta teoría no es acogida por nadie porque
como dice Aguilar Gorrondona, se sabe que es la generación, mas no la figura lo que
va a determinar la condición humana del nacido.
Teoría Ecléctica del Derecho Común Europeo:
Esta teoría combina las teorías de la concepción y del nacimiento. De manera que, la
personalidad jurídica comienza con el nacimiento del niño o niña, pero que se tendrá
por nacido cuando se trate de su bien.
5.5 La Persona como bien Supremo del Derecho.
En el transcurso de la historia se ha evaluado que el hombre ha conseguido ser valorado
como ser supremo del estado, así lo dice por ejemplo nuestra Constitución Política del
Perú de 1993 en su primer artículo que "la defensa de la persona humana y
el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.
Podemos notar, si conocemos algo de la historia del hombre, como es que el hombre
en un principio del derecho podía ser pasible de venta por ejemplo, viéndose como
objeto al hombre en determinadas épocas de la historia, como por ejemplo con el pater
familias, quien tenía la facultad de disponer de sus propios hijos como provechos
económicos, desde ese entonces y hasta hoy en día el hombre ha evolucionado en el
derecho, a tal punto que hoy se le reconoce como persona desde el momento de su
nacimiento, y como tal posee derechos, los cuales son irrenunciables, y son carentes
de valor pecuniario.
Hoy en día la persona es el fin supremo de la sociedad, por lo tanto del estado.
5.5.1 Definición.
La persona es la protagonista del quehacer jurídico. En este momento histórico existe
una crisis de una era tecnológica que nos lleva a la posible deshumanización, donde la
persona se enfrenta al consumismo, donde prevalece el egoísmo personal y
de grupo sobre la solidaridad, la despersonalización. Pero la persona ahora, constituye
el bien supremo del derecho, es considerada fin y medio de éste. Ahora prevalecerá el
bien común, la dignidad y centralidad de la persona sobre los intereses patrimoniales,
vivenciando la justicia, seguridad y solidaridad y la posibilidad de disponer del patrimonio
para su realización personal y alcanzar el bien común. Evolución de los derechos de la
persona:
Primero, comienzos del presente siglo, los derechos de las personas eran discutidos
sobre la base de objeciones lógico-formales rechazados por su carácter político.
Segundo, los derechos eran apreciados bajo la óptica de la propiedad, donde la persona
era importante mientras era una entidad susceptible al disfrute económico.
Tercero, como actualmente se considera, a la persona como un valor digno de tutela
integral.
5.5.2 Diferencias entre persona individual y el concebido.