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Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Propiedad y dominio
La normativa con que un Estado regula el derecho de propiedad de los
particulares refleja fielmente su línea política: liberalismo, socialismo,
etcétera. Los vocablos propiedad y dominio fueron usados indistintamente
por el codificador del CC a lo largo del articulado, aun cuando (según la
doctrina) la propiedad tiene mayor extensión que el dominio. Así,
hablamos de propiedad industrial, propiedad de un crédito, etcétera,
aludiendo a una relación de pertenencia o titularidad entre un sujeto y un
bien. Entonces, el vocablo propiedad no solamente determina un derecho
real sino también un derecho personal, como la propiedad de un crédito,
aludida precedentemente.
Nosotros reservaremos la palabra “dominio” para aludir al derecho real.
La definición legal de dominio estaba plasmada en el art. 2.506 del CC, el
cual rezaba: “el dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se
encuentra sometida a la voluntad y acción de una persona” 1. El CCCN lo
define en el art. 1.941, que estudiaremos más adelante.
Nuestra Corte Suprema, intérprete final de la Constitución Nacional y las
leyes, en el fallo “Ventura c. Banco Central – Amparo”, ha dicho que:
1 Art. 2.506 – Ley 340 - Códi go Ci vil Argentino derogado por ley 26.994.
2 Al berto Francisco Jaime Ventura y Otra v. Ba nco Central de la República Argentina - 1976.
3 Art. 14 - Cons titución de la Na ción Argentina.
4 Art. 17 - Cons titución de la Na ción Argentina.
2
Los derechos son potestades jurídicas reconocidas en cabeza de los
habitantes de un Estado; las garantías son limitaciones impuestas a los
poderes del Estado, que debe respetar la titularidad y ejercicio de estas
potestades.
Expropiación
La expropiación es una institución de derecho público y reglada por las
normas administrativas (Ley Nacional N° 21.499 de expropiación, leyes
provinciales de expropiación y de procedimiento administrativo). Es el
mecanismo por el cual el Estado, haciendo uso de su poder de imperio,
califica un bien como de utilidad pública, procura una indemnización al
particular afectado y posteriormente lo desapodera del bien. La calificación
debe ser hecha por ley nacional o provincial y puede recaer sobre cualquier
5 Art. 17 – Cons ti tución de l a Nación Argentina.
3
tipo de bien que sea capaz de satisfacer el interés general: muebles,
inmuebles, créditos, patentes de invención, etcétera.
La indemnización previa debe comprender el valor del bien y los daños y
perjuicios derivados de la desposesión, pero no incluye el lucro cesante.
Se llama expropiación irregular o indirecta a aquella en la cual el particular
compele al Estado a iniciar el proceso de expropiación. El art. 51 de la ley
21.499 prevé tres supuestos: a) cuando existe ley que calificó al bien como
de utilidad pública y el Estado procede a tomarlo sin previa indemnización;
b) cuando, con motivo de la ley que califica a ciertos bienes como de
utilidad pública, se ha hecho inconveniente el uso y goce normal; c) cuando
el Estado ha impuesto sobre el bien una restricción o limitación indebida,
lesionando el derecho de propiedad6.
La clasificación jurista clásica de los derechos, distingue entre derechos
patrimoniales, extrapatrimoniales y mixtos; estos últimos tienen una faz
patrimonial y otra extrapatrimonial. Es en esta última categoría donde
ubicamos a los derechos intelectuales; su faz patrimonial hace a la facultad
de ceder la explotación económica, conceder licencias, etcétera, mientras
que su faz extrapatrimonial o moral hace referencia a la facultad vitalicia
que tiene el creador, y luego sus sucesores, de tutelar la incolumidad y
fidelidad de la obra.
4
Dominio: caracteres generales
Concepto
El Código Civil lo definía como: art. 2480: “El dominio es el derecho real en
virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la acción
de una persona” 7.
La mayoría de la doctrina siempre ha criticado esta definición por
considerarla vaga e imprecisa, ya que en todos los derechos reales la cosa
se encuentra sometida a la voluntad y acción de una persona.
7 Art. 2.480 – Ley 340 - Códi go Ci vil Argentino derogado por ley 26.994.
8 Art. 1941 – Ley 26.994 - Códi go Ci vil y Comercial de l a Nación.
9 Art. 1942 – Ley 26.994 - Códi go Ci vil y Comercial de l a Nación.
5
Caracteres del dominio
Clases de dominio
Dominio perfecto y dominio imperfecto
El art. 1.941 del CCCN describe el dominio pleno o perfecto cuando es
perpetuo y la cosa no se encuentra gravada con ningún derecho real; pero
además menciona al dominio menos pleno o imperfecto en el artículo 1946
del CCCN cuando dice que el dominio es imperfecto si “está sometido a
una condición o plazo resolutorios o si la cosa está gravada con cargas
reales”13, esto es, cuando debe resolverse al cabo de un cierto tiempo o al
cumplimiento de una condición resolutoria (perdiendo el carácter de
perpetuo), o cuando la cosa está gravada a favor de terceros con algún
6
derecho real como servidumbre, usufructo, etcétera (perdiendo así el
carácter de pleno).
7
condición, a la persona que el fiduciante hubiere designado
(propietario fiduciario que también puede llegar a ser fideicomisario).
Beneficiario: es quien adquiere el beneficio (por ejemplo, rentas sobre
alquiler de los bienes) puede llegar a ser fideicomisario.
Fideicomisario: es la persona a quien la propiedad debe transferirse
cuando el fideicomiso llegue a su fin, por cumplimiento del plazo u
objeto. Puede ser la misma persona del Fiduciante o del Beneficiario.
Límites al dominio
8
por el Derecho Administrativo (a través de leyes, decretos, ordenanzas,
reglamentos, etcétera) y basadas en deberes o responsabilidades del
individuo como miembro de una comunidad. En principio, no dan origen a
indemnización alguna a favor del propietario del bien. Algunos ejemplos
son las normas que regulan la higiene y salubridad, los códigos de
urbanismo, de circulación de los automotores, etcétera (art. 1.970 CCCN).
2) Límites impuestos en interés de los particulares: ejemplo de esta
clasificación son los límites a la disponibilidad jurídica, sabemos que la
circulación de la riqueza es de orden público y, por ello, no puede extraerse
un bien del tráfico indefinidamente. El art. 1.972 CCCN regula y limita las
cláusulas de inenajenabilidad. Leamos el artículo aludido:
9
Artículo 1.973.- Inmisiones. Las molestias que ocasionan el
humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o
inmisiones similares por el ejercicio de actividades en
inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia
teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque
medie autorización administrativa para aquéllas. Según las
circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la
remoción de la causa de la molestia o su cesación y la
indemnización de los daños. Para disponer el cese de la
inmisión, el juez debe ponderar especialmente el respeto
debido al uso regular de la propiedad, la prioridad en el uso,
el interés general y las exigencias de la producción. 18
10
Abandono.
Consolidación en los derechos reales sobre cosa ajena.
Con la intención de completar e ilustrar las causales del artículo
mencionado, veamos algunos detalles de extinción, siguiendo la misma
línea del anterior CC:
Condominio
Definición
El art. 1.983 CCCN mantiene el concepto del CC (art. 2.673), pero agrega la
presunción de igualdad sobre las partes que corresponden a cada
condómino. Así dice que:
11
deben ser dos o más, ya que de lo contrario nos encontraríamos frente al
dominio (y no al condominio). Puede tratarse de personas físicas o
jurídicas.
Unidad de objeto: El derecho de los copropietarios recae sobre una o
varias cosas muebles o inmuebles. Aunque se trate de varias cosas,
ellas son consideradas a los efectos del condominio como un solo
objeto, ya que el derecho de los copropietarios recae sobre
todas,correspondiendo a cada uno por una cuota parte, sin que pueda
decirse que ninguna de ellas en su totalidad, ni ninguna de sus partes
materialmente individualizada, pertenezca a un copropietario
determinado.
Existencia de partes alícuotas ideales sobre la cosa: Como lo
establece el CCCN, el derecho de cada condómino lo es "por una
parte indivisa", es decir, que le corresponde por la mitad, un
tercio, un quinto, etcétera, sin que pueda decirse, volvemos a
repetirlo, que él se asienta sobre parte alguna materialmente
determinada del objeto (Mariani de Vidal, 2004, pág. 124)
21 Arts .1.888, 1.889 y 1.891 – Ley 26.994 - Códi go Ci vil y Comercial de la Nación.
22 Art. 1.997 – Ley 26.994 - Códi go Ci vil y Comercial de l a Nación.
12
ser constituir una hipoteca o darla en usufructo, pero no puede arrendar su
cuota parte.
13
Obligaciones por deudas contraídas para la comunidad: si un solo
copropietario las contrajo, el mismo está obligado, pero puede pedir la
repetición del pago contra los demás condóminos, mediante un reembolso.
Si, en cambio, hubiesen sido contraídas por todos los condóminos, puede
pasar que:
Pacten solidaridad27.
Pacten responder de acuerdo a su cuota parte.
No expresen cuál es su cuota parte ni pacten solidaridad, en este
caso responden por partes iguales, pues los terceros no tienen
forma de conocer los porcentajes de las partes alícuotas.
Administración
Dice el art. 2.675 del CCCN: “La indivisión forzosa puede provenir de la ley,
de un contrato o de un acto de última voluntad” 29. Se configura cuando la
facultad de pedir la división en cualquier tiempo se encuentra coartada, ya
sea por una causa derivada de la ley (indivisión forzosa permanente) o
porque lo prohíbe una estipulación temporal pactada por los condóminos o
que les ha sido impuesta por el testador (indivisión forzosa temporal).
27 Sol idaridad: Implica actuación o responsabilidad total de ca da uno de los ti tulares de un derecho o
de l os obligados por ra zón de un a cto o contrato.
28 Véa se: http://goo.gl/xrcp3b
29 Art. 2.675 – Ley 26.994 - Códi go Ci vil y Comercial de l a Nación.
14
recae sobre cosas afectadas como accesorios indispensables al uso común
de dos o más heredades pertenecientes a distintos propietarios” 30. Por
ejemplo, un pozo para sacar agua o un canal de desagüe, o paredes, muros,
cercos o fosos que sirvan de separación entre dos heredades contiguas.
Efecto de la partición
15
Formas de llevar a cabo la partición
Veamos qué establece el articulado del CCCN al respecto a las tres
modalidades de partición: La partición privada, la partición en especie y la
partición judicial:
La partición es total cuando se divide toda la cosa o todas las cosas que
tiene el condominio; y parcial cuando se liquida respecto de una parte de la
cosa o de algunas cosas.
16
Referencias
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Caso “Alberto Francisco Jaime
Ventura y Otra v. Banco Central de la República Argentina”. Sentencia de
26 de febrero de 1976. Fallos: 294:152. Recuperado de:
http://www.csjn.gov.ar/
Decreto-Ley 15.348 (DJA F-0282) - Ley de Prenda con Registro - Año 1946 –
Poder Ejecutivo Nacional
Ley 14.394 – Código Civil, Régimen de los Menores y la Familia – Año 1954
– Honorable Congreso de la Nación
Nacional
Nacional
Nacional
17
Molina Quiroga, E. (2015) Manual de derechos reales. Buenos Aires,
Argentina: Editorial La Ley.
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Modos de
adquisición
Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Adquisición de los Derechos
Reales: originaria y derivada -
Desarrollo
Para tener un panorama clarificador sobre los modos de adquisición de los
derechos reales, abordaremos el derecho real por excelencia, que es el
derecho real de dominio (enumerado en el art 1887 inc. “a” del CCCN), y
sus modos de adquisición. Decimos que se trata del derecho real por
excelencia ya que es el más extenso y posee en sí cualidades definitorias de
un derecho real. Ello no obstará para que, llegado el caso, estudiemos las
especificidades de cada derecho real en particular.
Derecho real de dominio. La definición legal de dominio está plas mada en
el art. 1941 del CCCN:
Por la apropiación.
Por la especificación.
Por la accesión.
Por la tradición.
Por la percepción de los frutos.
Por la sucesión en los derechos del propietario.
2
Por la prescripción.
Modos originarios
Apropiación
3
iv. los tesoros.2
No, son diferentes. Los bienes se reputan cosas perdidas cuando han salido
del ámbito donde usualmente se conservan (elemento objetivo), en virtud
de un caso fortuito o una negligencia de su propietario (elemento
subjetivo), lo que excluye el caso de abandono voluntario. La diferencia
2 Art. 1947 – Ley 26.994 – Códi go Ci vil y Comercial de la Nación Argenti na ( e l re s al tado e s
propio).
3 Art. 236 – Ley 26.994 – Códi go Ci vil y Comercial de la Nación Argentina.
4 Art. 1947 – Ley 26.994 – Códi go Ci vil y Comercial de la Nación Argentina.
4
entre una cosa abandonada y una perdida radica en la voluntad de su
dueño.
Las cosas perdidas son cosas con dueño, por ello no son apropiables.
Especificación o transformación
La especificación era un modo, en el Derecho Romano, de
adquirir el dominio por el derecho de gentes. Consistía en
crear una especie nueva a partir de una materia prima:
obviamente si la materia prima era propia, el especificador
será el dueño de la nueva especie, pero el problema ocurría
cuando la materia prima era ajena. Ejemplos de
especificación: Hacer vino a partir de las uvas, hacer carbón
a partir de la leña, hacer una estatua a partir del mármol.
5
posible volverla al estado anterior. En tal caso, sólo debe el
valor de la primera.5
Accesión
6
mayor valor, los propietarios adquieren la nueva por partes
iguales.6
Los artículos 1959 a 1963 del CCCN contemplan la adquisición del dominio
por accesión de cosas inmuebles y sus distintas hipótesis como: aluvión;
cauce del río; avulsión; construcción, siembra y plantación; invasión de
inmueble colindante:
7
remoción, mas pasado el término de seis meses, las
adquiere por prescripción.
7 Arts . 1959, 1960,1961, 1962 y 1963 – Ley 26.994 – Códi go Civil y Comercial de la Nación Argentina.
8
La accesión implica que una cosa nueva, distinta, inesperadamente se
adhiere (natural o artificialmente) a otra de nuestra propiedad; debemos
diferenciar este fenómeno de la propiedad de las cosas accesorias (como
los frutos del árbol), que nos pertenecen como un efecto del dominio de la
cosa principal.
Las posibles soluciones las daban los siguientes artículos del anterior CC:
Modos derivados
9
tema; luego ahondaremos en una explicación detallada de cada uno de los
elementos que definen la tradición.
10
requisitos eran: la cosa debía ser nec mancipi; el negocio jurídico por el
cual se trasmitía debía ser una justa causa, es decir, una causa reconocida
por el derecho civil de los ciudadanos romanos; la adquisición debía
efectivizarse por la entrega material de la cosa. En la etapa del Derecho
Romano justinianeo, las otras dos modalidades de adquisición (mancipatio
e in iure cessio) desaparecen, quedando la traditio como única forma de
traspasar la propiedad de una cosa.
El sistema francés era, en un principio, el del Derecho Romano; sin
embargo, poco a poco la tradición como acto material se fue reemplazando
con una cláusula inserta en los contratos donde las partes manifestaban el
traspaso de la posesión; con el tiempo, la cláusula se entendió implícita y
con ello el sistema pasó a ser consensualista, pues el dominio se entendía
traspasado con el mero contrato, sin ser necesario realizar actos materiales
para perfeccionarlo. Con esto, el sistema se atemperó severamente y las
dificultades no tardaron en surgir; por ejemplo, se vendía el mismo
inmueble a varias personas.) Vélez Sarsfield formula una dura crítica a este
sistema en la nota al art. 577 del antiguo Código Civil, cuya atenta lectura
recomendamos.
Entiende el codificador que todos los sujetos de la comunidad están
obligados a respetar el nuevo derecho real constituido y, para que esto sea
posible, es menester que puedan llegar a conocer su existencia, lo que se
logra con el acto traditorio (publicidad posesoria).
En resumen:
Quien trasmite el derecho real debe ser titular (ya sea que actúe por sí
o por apoderado).
Transmitente y adquirente deben ser personas capaces (o, en su
defecto, contar con representación). Al ser un acto jurídico bilateral, se
exige la edad de 18 años y ausencia de incapacidades e inhabilidades.
El negocio o causa fuente en virtud de la cual se lleva a cabo la tradición
debe tener título suficiente.
11
ARTÍCULO 1892.- Título y modos suficientes. La adquisición
derivada por actos entre vivos de un derecho real requiere
la concurrencia de título y modo suficientes.
12
A su vez, una hipoteca sobre un bien mueble no es título suficiente pues no
es el negocio idóneo para ese tipo de acto (para consignar un bien mueble
como garantía es necesario constituir una prenda). Tampoco es título
suficiente el otorgado por persona incapaz o inhabilitada para el acto de
que se trate, por no reunir una condición de fondo (capacidad). En suma,
título suficiente es el que reúne todas las condiciones necesarias para
constituir el derecho en cuestión.
Justo título: según el CCCN en el art. 1902:
Título putativo:
no existe título. Tal el caso del heredero aparente que ignora que el
testamento por el cual hubo la cosa fue revocado por un testamento
posterior.
el título, si bien existe, aplica a un objeto diferente a la cosa poseída.
Ocurre mucho en los loteos, que se toma posesión de un lote que no es
13
el propio sino del vecino por estar mal ubicados los mojones. Este título
no sirve para la prescripción adquisitiva breve (art. 1898 CCCN).
13 Arts . 1170 y 1171 – Ley 26.994 – Códi go Ci vil y Comercial de la Nación Argentina.
14
La sucesión mortis causa
Prescripción
15
Referencias
Areán, B. (2003), Derechos Reales, I, Buenos Aires, Argentina: Hammurabi.
16
Planiol, M. (1932) Traité élémentaire de Droit Civil.Francia: Librairie
Générale de Droit & de Jurisprudence.
17
Nuevos
Derechos
Reales
Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Los conjuntos inmobiliarios
El CCCN incorpora como un nuevo derecho real la figura de los conjuntos
inmobiliarios en el art. 1.887, inc. d) y lo regula en el Título VI del Libro
Cuarto de los artículos 2.073 a 2.086.-
La Comisión legislativa explicó en los fundamentos del Anteproyecto como
una novedad la introducción de los conjuntos inmobiliarios, término que
abarca los casos establecidos en el art. 2.073 del CCCN, que más adelante
citaremos.
Se propuso
Concepto
Según el artículo 2073 CCCN se denomina conjuntos inmobiliarios a una
serie de emprendimientos tales como "los clubes de campo, barrios
cerrados o privados, parques industriales, empresariales o náuticos, o
cualquier otro emprendimiento urbanístico independientemente del
destino de vivienda permanente o temporaria, laboral, comercial o
empresarial que tenga, comprendidos asimismo aquellos que contemplan
usos mixtos"1.
Características
El art. 2.074 del CCCN establece que:
2
indivisión forzosa y perpetua de las partes, lugares y bienes
comunes, reglamento por el que se establecen órganos de
funcionamiento, limitaciones y restricciones a los derechos
particulares y régimen disciplinario, obligación de contribuir
con los gastos y cargas comunes y entidad con personería
jurídica que agrupe a los propietarios de las unidades
privativas. Las diversas partes, cosas y sectores comunes y
privativos, así como las facultades que sobre ellas se tienen,
son interdependientes y conforman un todo no escindible 2.
3
Otras restricciones se mencionan el en art. 2.080 CCCN, en tanto y en
cuanto “…el reglamento de propiedad y administración puede establecer
limitaciones edilicias o de otra índole, crear servidumbres y restricciones a
los dominios particulares, como así también fijar reglas de convivencia…”5.
Reglas de convivencia
La fijación de reglas de convivencia es tanto o más necesaria que en un
edificio de propiedad horizontal, y se relaciona con velocidades máximas
de circulación, tenencia de animales, ruidos molestos y cuestiones
similares.
Lo que puede resultar problemático es la aplicación de sanciones frente a
violaciones de estas reglas de convivencia, o la eventual arbitrariedad de
algunas. Es frecuente que en estos reglamentos de convivencia se incluyan
muchas de las normas que vimos como prohibiciones en propiedad
horizontal. (Molina Quiroga Eduardo, 2015).
Los propietarios pueden ceder el uso y goce por cualquier título legítimo,
de las instalaciones comunes a terceros (art. 2.082 CCCN) y también se
contempla el régimen de invitados y la admisión de usuarios no
propietarios, sujetándose a las disposiciones del reglamento que dicte el
consorcio de propietarios (art. 2.083 CCCN).
4
servicios e instalaciones comunes por familiares e invitados
de los titulares.7
Sanciones
El tiempo compartido
La figura del tiempo compartido (TC) tiene su origen en Francia en los años
60, cuando al dueño de una posada se le ocurrió ofrecer a los vacacionistas
periódicos la compra de un lugar dentro de la misma excluyente para su
uso y habitación, abonando, amén al precio de la compra, el pago anual de
un canon de mantenimiento,y asegurándoles preferencia sobre ortos
5
vacacionistas. El boom del TC llegó los Estados Unidos en los años 70 y 80, y
de allí surge la equívoca denominación de este derecho real, denominado
en inglés time share (o tiempo para compartir). Decimos equívoca porque
lo que se comparte no es el tiempo, sino el uso, goce, disfrute y/o
habitación del objeto del derecho real, que puede ser una cosa inmueble o
mueble, e incluso un bien que no sea material como una patente industrial
o una marca.
Definición
Veamos, al respecto, la definición del CCCN en su art. 2087:
“Se considera que existe tiempo compartido si uno o más bienes están
afectados a su uso periódico y por turnos, para alojamiento, hospedaje,
comercio, turismo, industria u otros fines y para brindar las prestaciones
compatibles con su destino” 10.
Este nuevo derecho puede integrarse con inmuebles y muebles, en tanto la
naturaleza de estos sea compatible con los fines mencionados, con
independencia de la naturaleza de los derechos que se constituyen o
transmiten, y del régimen legal al que los bienes se encuentran sometidos.
En la caracterización de los sujetos que configuran éste derecho real
tenemos, en general, los siguientes: a) el propietario que afecta los bienes
a los fines del aprovechamiento periódico; b) un emprendedor; c) un
administrador y d) un comercializador, cada uno con facultades y
obligaciones a cumplir.
Existen variadas normas que ofrecen protección al usuario, que, por otra
parte, es consumidor.
El CCCN menciona el art. 1.887 como un derecho real y lo regula en el Libro
IV, Título VII (dedicado a los conjuntos inmobiliarios), Capítulo 3 (tiempo
compartido —arts. 2.087 al 2.102—).
Es un derecho real sobre la cosa propia, principal y que se ejerce a través
de la posesión.
Clases
Fijo: aquel que recae siempre sobre el mismo bien y en el mismo
espacio temporal (por ejemplo: la misma cabaña N° 14 en la primera
quincena de enero).
Flotante: es el que recae sobre el mismo bien en igual período
otemporada del año, cuya determinación se efectuará en forma
periódica. Por ejemplo, cuando recae sobre cierta unidad vacacional,
con características prefijadas, pero cuya determinación se realizará
conforme a la disponibilidad y a los procedimientos establecidos.
6
Mixto: es aquel que combina a los dos sistemas anteriores, de modo tal
que recae sobre una unidad de características prefijadas, en un espacio
temporal determinable conforme a ciertos parámetros establecidos.
Objeto
El objeto del TC no se limita a inmuebles, ni al uso residencial turístico —
aunque en el mercado aparezca generalmente referido a esta finalidad—,
por lo que no se excluyen otros usos, por ejemplo, cocheras, consultorios y
otras oficinas profesionales, locales comerciales, etcétera.
También pueden someterse al régimen del tiempo compartido cosas
muebles, cuyo alto costo aconseje un disfrute compartido (así,
cosechadoras, sembradoras, helicópteros, yates, equipos de computación
y aparatología médica de alta complejidad, casas rodantes, etcétera). Y aun
podría referirse a bienes que no sean cosas, tales como marcas y patentes ,
infraestructuras industriales, etcétera.
El tiempo compartido tiene un lugar destacado en la actividad turística
principalmente, pero como vimos no se excluye constituir este derecho
real para otros fines.
Sujetos
Los principales sujetos del tiempo compartido son los siguientes:
7
complejo de otro lugar del país o del extranjero que esté adherido a la
misma red.
Como veremos, los sujetos imprescindibles son el desarrollador, el
administrador y el usuario.
El art. 2.101 CCCN dice que al derecho del adquirente de tiempo
compartido se le aplican las normas sobre derechos reales.
Constitución - afectación
Se encuentra reglamentado claramente en el art. 2.089 del CCCN:
8
tiempo compartido y controlar el cumplimiento de las obligaciones a cargo
del administrador” 13.
Además, es tarea del emprendedor:
9
De la administración
Extinción
Relación de consumo
10
Corresponde aplicar a estos efectos los arts. 1.092 CCCN y siguientes (Título
III, Libro Tercero, CCCN).
El cementerio privado
El cementerio privado es otro de los nuevos derechos reales que incorpora
el CCCN en su art. 1.887 inc. f, y se encuentra reglamentado en los arts.
2.103 a 2.113 dentro del Capítulo 3 del Título VI, que contempla también
los conjuntos inmobiliarios y el tiempo compartido.
El cementerio es el espacio destinado al descanso y depósito de restos
mortales. A lo largo de la historia de nuestra cultura fueron las
organizaciones religiosas las primeras en administrar los lugares de
entierro, por la relación entre el fenómeno de la muerte y la religión o lo
sagrado. Luego se hizo necesaria la intervención de la autoridad civil
creando los cementerios públicos, que funcionan hasta el día de hoy y son
bienes pertenecientes al dominio público (cf. art. 235 inciso f del CCCN),
por los que se encuentran regidos por el derecho Administrativo y las
ordenanzas municipales locales que contemplan lo referido al destino de
los restos humanos (inhumaciones, cremaciones, exhumaciones,
reducciones, etcétera) y los horarios y días de visitas de los deudos y
demás.
La cuestión de los cementerios privados irrumpe en el campo de las
preocupaciones jurídicas en los últimos tiempos, a raíz de la escasez de
recursos del Estado que permitan aumentar la prácticamente colmada
capacidad de los cementerios públicos, pero también cuando, por otras
razones (requerimientos de ciertos estratos sociales, motivos religiosos,
etcétera), comienzan a aparecer cementerios de propiedad de personas
privadas que, persiguiendo fines de lucro y sin perjuicio de reconocer el
ejercicio de la policía mortuoria por parte del Estado, otorgan a los
particulares derechos sobre determinadas parcelas a los efectos de la
inhumación de cadáveres, a cambio del pago de un precio.
11
Respecto de la naturaleza jurídica de los cementerios privados, hay una
variada opinión de los tratadistas del derecho sobre su naturaleza jurídica,
ya sea como derecho personal (muchos hablan de una locación o un
contrato atípico) o como un derecho real (asimilable a la propiedad
horizontal, al condominio o un derecho real no sujeto a la potestad privada
sino al dominio público), no nos detendremos demasiado en este punto
puesto que no constituye tema de esta materia, pero debemos tener en
claro que el CCCN lo determina como un derecho real sobre la cosa propia
o ajena, autónomo, inscribible en el Registro de la Propiedad y principal,
que se ejerce por la posesión.
Atento la naturaleza similar que el derecho real de cementerio privado
tiene con los conjuntos inmobiliarios, ambos tipos son caracterizados como
una propiedad horizontal especial.
12
Nada dice el CCCN acerca de quién debe ser el administrador, pero se
presume que será determinado en el reglamento de administración y uso.
El art 2.107 CCCN dispone las facultades del titular del derecho real de
sepultura que, al ser específicas y claramente determinadas, las citamos
del mismo texto legal:
13
Derecho real de superficie
Antecedentes y caracteres generales
Prohibido por Vélez Sarsfield, la Ley 25.509 de 2001 modificó el art. 2.614
del Código Civil que excluía la posibilidad de constituir derecho real de
superficie y agregó a la enumeración del art. 2.503 CC un octavo inciso, que
incluía solamente el derecho real de superficie forestal.
La sanción del CCCN reconoce e incluye en su taxativa enumeración a este
derecho real en toda su magnitud, o sea ya no se autoriza solamente a la
superficie forestal, sino también con la posibilidad de construir y explotar
sobre el inmueble afectado a derecho real de superficie.
14
goce y disposición material y jurídica del derecho de plantar,
forestar o construir, o sobre lo plantado, forestado o
construido en el terreno, el vuelo o el subsuelo, según las
modalidades de su ejercicio y plazo de duración establecidos
en el título suficiente para su constitución y dentro de lo
previsto en este Título y las leyes especiales. 29
En cuanto a sus caracteres, vamos a decir que es un derecho real que recae
sobre un inmueble ajeno, que es temporario y que le permite a su titular
las facultades de uso, goce y disposición material y jurídica del derecho de
plantar, forestar y construir. Además, esas construcciones o plantaciones
pueden realizarse sobre lo ya construido o plantado
Modalidades
El art. 2115 del CCCN determina la extensión de las posibilidades que tiene
el titular del derecho real y qué actividades puede realizar sobre la
propiedad afectada, veamos que dice el artículo:
Plazos
15
Las partes, al constituir el derecho real de superficie, pueden convenir cuál
es el plazo de duración; sin embargo, a fin de garantizar ese carácter
esencial de la temporalidad, el artículo establece plazos máximos: setenta
años si la superficie es utilizada para construcciones y cincuenta años si es
destinada a plantaciones o forestaciones, todo según lo determina el art.
2.117 del CCCN.
Sujetos
Todo titular de un derecho sobre cosa propia: dominio, condominio,
propiedad horizontal, puede desmembrarlo y constituir un derecho real de
superficie a favor de una persona física o jurídica (art. 2.118 CCCN).
Encontramos aquí el titular del derecho de dominio (o nudo propietario) y
el superficiario (titular del derecho real de superficie), que puede ser una
persona física o jurídica.
Lo novedoso de la regulación legal en examen es que amplía las formas de
constitución del derecho real de superficie, las que a partir de la vigencia
del CCCN (art. 2.119) podrán ser por: a) contrato; b) actos mortis causa; y
c) usucapión breve.
16
Facultades del propietario
Extinción
17
durante diez años, para el derecho a construir, y de cinco,
para el derecho a plantar o forestar35.
18
indemnización es fijado por las partes en el acto constitutivo
del derecho real de superficie, o en acuerdos posteriores 36.
19
Referencias
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Caso “Alberto Francisco Jaime
Ventura y Otra v. Banco Central de la República Argentina”. Sentencia de
26 de febrero de 1976. Fallos: 294:152. Recuperado de:
http://www.csjn.gov.ar/
Decreto-Ley 15.348 (DJA F-0282) - Ley de Prenda con Registro - Año 1946 –
Poder Ejecutivo Nacional.
Ley 14.394 – Código Civil, Régimen de los Menores y la Familia – Año 1954
– Honorable Congreso de la Nación.
20
Molina Quiroga, E. (29 de abril de 2015) Nuevos derechos reales en el
Código Civil y Comercial: Conjuntos inmobiliarios y cementerios privados.
Recuperado de: http://www.infojus.gob.ar/eduardo-molina-quiroga-
nuevos-derechos-reales-codigo-civil-comercial-conjuntos-inmobiliarios-
cementerios-privados-dacf150341-2015-04-29/123456789-0abc-defg1430-
51fcanirtcod
21
Propiedad
horizontal
Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Propiedad horizontal
Definición
Naturaleza jurídica
Si bien el basamento del derecho real de Propiedad Horizontal es el
dominio del propietario de unidades, pisos o departamentos, estamos en
presencia de un derecho real autónomo que recae sobre una unidad
funcional (consistente en un departamento) que implica partición de un
edificio y porcentaje de cosas comunes. Es un derecho real distinto al
dominio y al condominio y que recae sobre la cosa total o parcialmente
propia.
2
que podía hacer explotación económica de ellos libremente, pero que al
transferir el dominio lo hacía sobre el conjunto.
La realidad social de finales de los años 40 hizo necesaria la sanción de la
ley 13.512 de propiedad horizontal, que permitió la titularidad de un
derecho real independiente sobre cada unidad. Rezaba su artículo 1°:
Elementos del PH
El objeto de este derecho real es un inmueble edificado en el que existe un
derecho de dominio sobre ciertas partes exclusivas (llamadas unidades) y
un derecho común sobre las partes indivisas, calculado en un porcentual
sobre el total de las partes comunes y que se establece al único efecto de
hacer posible el primero y es inseparable de aquél.
2 Ley 13.512 – Ley de Propi edad horizontal– Honorable Congreso de la Nación Argentina.
3
El derecho de propiedad horizontal se determina en la
unidad funcional, que consiste en pisos, departamentos,
locales u otros espacios susceptibles de aprovechamiento
por su naturaleza o destino, que tengan independencia
funcional, y comunicación con la vía pública, directamente o
por un pasaje común.
La propiedad de la unidad funcional comprende la parte
indivisa del terreno, de las cosas y partes de uso común del
inmueble o indispensables para mantener su seguridad, y
puede abarcar una o más unidades complementarias
destinadas a servirla 3.
4
fijando el porcentual que cada unidad importa en relación al valor del
conjunto.
Las partes comunes pueden ser de uso común de todos los propietarios de
los PH, o de uso exclusivo de uno o más propietarios (es el caso de las
terrazas reservadas).
Sujeción al régimen
A los modos de adquisición reseñados en relación al dominio, aplicables a
la adquisición de PH, se suma un modo especial: la afectación de un
inmueble al régimen de propiedad horizontal. En tal caso: ¿en qué
momento nace el nuevo y distinto derecho real, esto es, la propiedad
horizontal?
El proceso es el siguiente: un inmueble se afecta al régimen de
horizontalidad, mediante escritura pública, naciendo así el estado de
propiedad horizontal cuando la Escritura y el Reglamento de Copropiedad
y Administración son inscriptos en el Registro de la Propiedad Inmueble del
Reglamento de Copropiedad y Administración, que ha de regir la vida del
consorcio correspondiente a ese inmueble.
Con posterioridad, al enajenarse una de las unidades a un tercero, nacerá
el derecho de propiedad horizontal, pues mientras la titularidad de todas
las unidades permanezca en cabeza del propietario del inmueble, no
existirá condominio sobre las partes comunes, ni asambleas de
copropietarios, ni consorcio. En suma, no se habrán configurado las notas
típicas de este derecho real.
La escritura de sujeción debe contener:
5
El reglamento de propiedad horizontal se integra al título
suficiente sobre la unidad funcional 5.
6
Art. 2.045 – Ley 26.994 - Código Civil y Comercial de la Nación.
6
estufas y otras cosas riesgosas o para controlar los trabajos
de su instalación; f) notificar fehacientemente al
administrador su domicilio especial si opta por constituir
uno diferente del de la unidad funcional 7.
Como dice el art. 2.048 del CCCN, “cada propietario debe atender los
gastos de conservación y reparación de su propia unidad funcional” 9-.
Según el inciso c) del art 2046 del CCCN, “el propietario está obligado al
pago de las expensas comunes y extraordinarias en la proporción de su
parte indivisa” 10.
A su vez, el artículo 204811 determina las características de las expensas
comunes.
Estas expensas son una obligación en cabeza del actual propietario del PH,
inclusive en relación con las mensualidades devengadas antes de la
adquisición del derecho real y que permanecen impagas.
El cobro regular de las expensas comunes es fundamental para el normal
desenvolvimiento del consorcio. La importancia de cumplir con esta
obligación queda puesta de manifiesto al negarse a los propietarios de
unidades la facultad de abandono12 (art. 2.049, primer párrafo del CCCN).
No se concede el derecho al abandono, ya que “ningún propietario podrá
liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso, y goce
de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o
departamento que le pertenece” 13.
La proporción en que debe contribuir cada propietario al pago de expensas
y gastos comunes es equivalente al porcentual que su unidad tiene en
7
relación al valor total del edificio, salvo que por reglamento se fijare un
porcentaje distinto.
Una novedad que establece el CCCN en el art. 2.049 es que el reglamento
de propiedad horizontal puede eximir parcialmente de las contribuciones
por expensas a las unidades funcionales que no tienen acceso a
determinados servicios o sectores del edificio que generan dichas
erogaciones. Este fue un tema que generó grandes polémicas y muchos
fallos judiciales alejados de la equidad y la justa compensación a los
intereses de los reclamantes de eximiciones por esas causales (por
ejemplo: el de los locales comerciales externos, sin ingreso al edificio, que
muchas veces contribuyen al pago de expensas donde se establece el costo
de mantenimiento de un gimnasio o una piscina).
Consorcios
El art. 2.044 CCCN —resolviendo un tema que dividió a la doctrina y la
jurisprudencia— dice que:
Esto se complementa con el art. 148 CCCN, que enumera entre las
personas jurídicas privadas al consorcio de propiedad horizontal (Molina
Quiroga, 2015).
Subconsorcios
El artículo 2068 del CCCN innova sobre la creación de subconsorcios en
edificios cuya estructura funcional o administrativa así lo permita, y que no
gravite sobre el edificio en general; también autoriza las subasambleas.
Los subconsorcios es un tema novedoso que incorpora el código y que da
una respuesta para los consorcistas de complejos edilicios con destinos
diversos y, por lo tanto, con necesidades diferentes. Por ejemplo, los
complejos que tienen además de unidades funcionales, muchos locales
comerciales, o servicios para uso de los consorcistas y de terceros, o
8
muchas cocheras, etcétera. Es ahí cuando quizá convenga constituir
subconsorcios de afinidad de bienes a administrar, sin perjuicio de
mantener la unidad y responsabilidad del consorcio ante terceros. El
Reglamento de Propiedad Horizontal debe prever la existencia de estos
subconsorcios sobre sectores con independencia funcional o
administrativa.
15 Art. 9 - Ley 13.512 –Ley de Propi edad Horizontal – Honorable Congreso de la Na ción Argentina.
9
expensas comunes; h) uso y goce de las cosas y partes
comunes; i) uso y goce de los bienes del consorcio; j) destino
de las unidades funcionales; k) destino de las partes
comunes; l) facultades especiales de las asambleas de
propietarios; m) determinación de la forma de convocar la
reunión de propietarios, su periodicidad y su forma de
notificación; n) especificación de limitaciones a la cantidad
de cartas poderes que puede detentar cada titular de
unidad funcional para representar a otros en asambleas; ñ)
determinación de las mayorías necesarias para las distintas
decisiones; o) determinación de las mayorías necesarias
para modificar el reglamento de propiedad horizontal; p)
forma de computar las mayorías; q) determinación de
eventuales prohibiciones para la disposición o locación de
unidades complementarias hacia terceros no propietarios; r)
designación, facultades y obligaciones especiales del
administrador; s) plazo de ejercicio de la función de
administrador; t) fijación del ejercicio financiero del
consorcio; u) facultades especiales del consejo de
propietarios 16.
En síntesis,
16Art. 2.056 –- Ley 26.994 - Códi go Civil y Comercial de la Nación – Ley 13.512 – Ley de
Propi edad Horizontal – Honorable Congreso de la Nación Argentina.
10
d) La forma de convocar la reunión de propietarios en caso
necesario, la persona que presidirá la reunión, las mayorías
necesarias para modificar el reglamento y adoptar otras
resoluciones, no tratándose de los casos en que en la ley se
exige una mayoría especial 17.
La prehorizontalidad
Una vez inscripta la escritura, nace el estado de prehorizontalidad.
Antes de la sanción del CCCN, la prehorizontalidad estaba reglamentada
por la ley 19.724 de Prehorizontalidad, y ahora se encuentra normada en
los artículos 2.070 al 2.072 del CCCN cuya lectura se recomienda. Decía, al
respecto el art. 1 de la mencionada ley:
17 Códi go Ci vil y Comercial de la Nación - Ley N° 26.499 y Ley 13.512 – Le y d e Pro p i eda d
Hori zontal – Honorable Congreso de la Na ción Argentina.
18 Art. 1 - Ley 19.724 – Ley de Prehorizontalidad. Poder Ejecutivo Nacional.
11
Referencias
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Caso “Alberto Francisco Jaime
Ventura y Otra v. Banco Central de la República Argentina”. Sentencia de
26 de febrero de 1976. Fallos: 294:152. Recuperado de:
http://www.csjn.gov.ar/
Decreto-Ley 15.348 (DJA F-0282) - Ley de Prenda con Registro - Año 1946 –
Poder Ejecutivo Nacional
Ley 14.394 – Código Civil, Régimen de los Menores y la Familia – Año 1954
– Honorable Congreso de la Nación
Nacional
Nacional
Nacional
12
Molina Quiroga, E. (2015) Manual de derechos reales. Buenos Aires,
Argentina: Editorial La Ley.
13
Constitución de
los derechos
reales
Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Constitución de los derechos
reales: la forma
2
De este modo, podemos decir que la incidencia del orden público en el
régimen de los derechos reales ocasiona que a las partes les esté vedado
crear otros derechos reales que los establecidos, así como también les está
vedado modificarlos.
Los derechos reales sólo pueden ser creados por la ley. Todo
contrato o disposición de última voluntad que constituyese
otros derechos reales, o modificase los que por este Código
se reconocen, valdrá sólo como constitución de derechos
personales, si como tal pudiese valer. 2
1 Art. 1884 – Ley 26.994– Códi go Ci vil y Comercial de la Nación co n vi g enci a d esd e el
01/08/2015.
2 Art. 2505 – Ley 340 – Códi go Ci vil de la Nación con vi gencia hasta el 31/07/2015.
3
derechos reales por el arrendamiento perpetuo o por el
contrato de cultura perpetua, y por mil otros medios 3.
Conforme a Musto:
4
durante un tiempo determinado y de una manera contemplada por la ley,
pero no constituye ni impone la constitución de un derecho real.
La solución viene dada por la segunda parte del art. 1884 CCCN: “… Es nula
la configuración de un derecho real no previsto por la ley, o la modificación
de su estructura”6.
Pero, además de establecer cada derecho, la ley le fija a cada uno un
contenido y le da un nombre. En este sentido, sistema de numerus
5
clausus, sistema de creación legal de derechos reales y tipicidad de los
derechos reales son expresiones equivalentes.
ARTÍCULO 1888.- Derechos reales sobre cosa propia o
ajena. Carga o gravamen real. Son derechos reales sobre
cosa total o parcialmente propia: el dominio, el condominio,
la propiedad horizontal, los conjuntos inmobiliarios, el
tiempo compartido, el cementerio privado y la superficie si
existe propiedad superficiaria. Los restantes derechos reales
recaen sobre cosa ajena.
Con relación al dueño de la cosa, los derechos reales
sobre cosa ajena constituyen cargas o gravámenes reales.
Las cosas se presumen sin gravamen, excepto prueba en
contrario. Toda duda sobre la existencia de un gravamen
real, su extensión o el modo de ejercicio, se interpreta a
favor del titular del bien gravado. 7
7
Art. 1888 – Ley 26.994 – Código Civil y Comercial de la Nación Argentina.
6
de un crédito en función de garantía. Son accesorios la
hipoteca, la anticresis y la prenda. 8
Los derechos reales registrables son, por ejemplo, todos los derechos
reales que recaen sobre inmuebles. Deben Inscribirse en el Registro de la
Propiedad, aunque también pueden ser registrables y recaer sobre cosas
muebles: el dominio y derechos reales sobre un automóvil o sobre caballos
pura sangre de carrera. Los demás derechos reales son no registrables.
Según su contenido:
7
o Facultades plenas: dominio, pues comprende el ius utendi (uso),
ius fruendi (frutos) e ius abutendi (disposición).
Según su duración:
o Perpetuos: duran indefinidamente y no se extinguen por el no
ejercicio: dominio, condominio, propiedad horizontal, tiempo
compartido, cementerio privado, conjuntos inmobiliarios,
servidumbres reales.
o Temporales: el usufructo, uso, habitación y las servidumbres
personales tienen como límite la vida del beneficiario; la
hipoteca, prenda y anticresis tienen como límite la duración del
derecho creditorio al cual acceden. El tiempo compartido, si se
vence el término en el instrumento o contrato de afectación,
puede convertirse en un derecho real temporal.
El hecho o acto jurídico que es causa fuente del derecho personal basta, en
principio, para dejarlo establecido. En el derecho real, además del título
(vocablo utilizado en el sentido de causa fuente), se requiere el modo.
Este modo puede ser constitutivo (tradición, inscripción de automotores) o
declarativo, o sea exigido solamente a los fines de oponibilidad (para
Ossorio, 1984, es calidad del derecho o defensa que su titular puede hacer
valer contra terceros) a terceros (registro inmobiliario).
Todo derecho reconoce su origen en un hecho que le sirve de antecedente,
de modo que quedan comprendidos dentro del concepto de “causa de los
derechos”, todos los hechos y actos jurídicos que actúan como fuente de
los derechos. Circunscribiéndonos a los derechos reales, podríamos hablar
de “hechos y actos jurídicos reales”.
La palabra título está empleada en el sentido de origen o fundamento del
derecho y se vincula con la causa fuente o causa eficiente del mismo.
Toda mutación o desplazamiento patrimonial supone la existencia de una
causa eficiente idónea que la determine, llamado hecho o acto jurídico, o
sea un hecho o acto al cual el ordenamiento jurídico le atribuya relevancia
para provocar dicha mutación. El contrato, la disposición de última
voluntad y aun la voluntad unilateral pueden adquirir esta relevancia según
lo establezca el ordenamiento positivo.
8
En lo específicamente atinente a la adquisición derivada de derechos reales
entre vivos (tema que abordaremos más acabadamente en puntos
siguientes, cuando nos refiramos a la adquisición originaria y derivada de
derechos reales), la tradición debe ir acompañada por el “título suficiente”.
Una definición sencilla de título suficiente, siguiendo la letra de Mariani de
Vidal, es la que sigue:
9
El título formal es el acto jurídico (escritura, instrumento privado). Uno
es contenido y el otro es continente.
La apropiación.
La especificación o transformación.
La accesión.
La percepción de frutos.
10
forma originaria y sin limitaciones, pero, si esa misma cosa estaba
prendada y es el dueño quien transfiere el dominio, lo hará con la
consiguiente carga real que es el derecho de prenda.
Son modos derivados:
La tradición.
La adquisición por causa de muerte.
En cuanto a la prescripción, no hay consenso en la doctrina, pues para
algunos es un modo originario y, para otros, derivado. No obstante, es
también un modo de adquirir un derecho real (cf. arts. 1897 y
concordantes del CCCN).
11
El primer uso es modo suficiente de adquisición de la
servidumbre positiva.
12
13
Referencias
Areán, B. (2003), Derechos Reales, I, Buenos Aires, Argentina: Hammurabi.
14
Planiol, M. (1932) Traité élémentaire de Droit Civil.Francia: Librairie
Générale de Droit & de Jurisprudence.
15
Derechos
reales sobre
cosa ajena
Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Derechos reales sobre cosa
ajena – derechos reales
accesorios
Usufructo
Concepto
Según el art. 2.129 CCCN, el usufructo es:
2
Al decir de Eduardo Molina Quiroga (2015):
El art. 2.130 del CCCN establece qué bienes pueden ser objeto de
usufructo:
3
El tercer inciso permite la constitución de usufructo respecto de cosas
fungibles cuando su objeto es un conjunto de animales.
Se refiere la norma al caso de que el usufructo recaiga sobre el
conjunto que los animales conformen naturalmente, como por
ejemplo, un rebaño.
Legitimación
El art. 2.131, menciona que: “sólo están legitimados para constituir
usufructo el dueño, el titular de un derecho de propiedad horizontal, el
superficiario y los comuneros del objeto sobre el que puede recaer” 4.
La norma le confiere legitimación para constituir el derecho real de
usufructo al dueño, que podrá ser el titular de dominio como así también
los titulares de otros derechos reales sobre los que pueda recaer el
usufructo, que, según el artículo que comentamos, serán: el condómino
respecto de su porción indivisa, el titular del derecho real de propiedad
horizontal respecto de su unidad funcional y el superficiario respecto de la
construcción, plantación o forestación.
Veamos que dice el CCCN si el usufructo se otorga para varias personas y
cuáles son sus inmediatos efectos:
“El usufructo puede establecerse conjunta y simultáneamente a favor de
varias personas. Si se extingue para una, subsiste para las restantes, pero
sin derecho de acrecer, excepto si en el acto constitutivo se prevé lo
contrario” 5, conforme lo establece el art. 2.132 del CCCN.
Constitución
Podemos señalar ejemplos de los tres incisos del artículo: inciso a) por
ejemplo, entrego un inmueble en usufructo, pero sigo siendo el titular
dominial (o nudo propietario); en el caso B) trasmito por una donación o
4
vendo la propiedad, pero me reservo el usufructo; en el caso c) transmito o
vendo la nuda propiedad a X, pero instituyo usufructo a favor de Y.
La nueva ley establece una presunción de onerosidad (art. 2.135 CCCN) en
el caso de que se dude si el usufructo fue constituido en forma onerosa o
gratuita.
El objeto de los derechos reales son las cosas, o sea, objetos materiales
susceptibles de valor pecuniario. El intercambio de cosas, o sea, las
transacciones, lleva implícito el carácter de onerosidad. El propietario que
desmembra el dominio que tiene sobre la cosa, confiriéndole a otro las
ventajas del uso y goce, presumiblemente lo hará en miras a un interés
económico y no como una liberalidad.
No obstante, también puede constituirse en forma gratuita (v.gr., donación
que hacen los padres a sus hijos de un inmueble, reservando el usufructo
para seguir habitándolo de por vida), pero esta modalidad no es la
generalidad de los casos, sino que lo común es recibir una compensación
por aquello que se concede a un tercero.
Duración
El usufructo durará el plazo estipulado en su constitución, con el máximo
de la vida de las personas físicas (si nada dice el instrumento, se reputa
vitalicio), o cincuenta años si es persona jurídica, si tampoco se estipula un
término.
5
o Mejoras: “El usufructuario debe realizar a su costa las mejoras de
mero mantenimiento, las necesarias y las demás que se originen
por su culpa. No están a su cargo las mejoras originadas por
vetustez o caso fortuito” 8. Son mejoras necesarias, no sólo las
indispensables para la conservación de la cosa, sino también las
que sean de manifiesto provecho para cualquier poseedor de ella
(art. 2.146 CCCN).
o Impuestos: el usufructuario está obligado a abonar los impuestos,
tasas, expensas y contribuciones especiales que graven el bien
(art. 2.148 CCCN).
o Comunicación al nudo propietario: de cualquier turbación de
hecho o derecho, respondiendo por los daños causados en caso
de omisión (art. 2.149 CCCN).
6
Son medios especiales de extinción del usufructo: a) la
muerte del usufructuario, aunque no se haya cumplido el
plazo o condición pactados. Si no se pactó la duración del
usufructo, se entiende que es vitalicio; b) la extinción de la
persona jurídica usufructuaria. Si no se pactó la duración, se
extingue a los cincuenta años desde la constitución del
usufructo; c) el no uso por persona alguna durante diez
años, por cualquier razón. El desuso involuntario no impide
la extinción, ni autoriza a extender la duración del usufructo;
d) el uso abusivo y la alteración de la sustancia comprobada
judicialmente9.
Uso y habitación
Concepto
Según el art. 2.154 CCCN:
Habitación
Según el art. 2.158 CCCN, la habitación “es el derecho real que consiste en
morar en un inmueble ajeno construido, o en parte material de él, sin
7
alterar su sustancia. El derecho real de habitación sólo puede constituirse a
favor de persona humana” 11.
En este caso, es una especie de usufructo más restringido aún que el uso,
ya que su destino sólo puede ser morar (habitar) en un inmueble ajeno
construido, en todo o parte de él y no da derecho a servirse de los frutos
de él.
Igual que el uso, sólo puede ser constituido a favor de una persona
humana.
Tiene también carácter alimentario.
Cuando el habitador reside sólo en una parte de la casa que se le señala
para vivienda, debe contribuir al pago de las cargas, contribuciones y
reparaciones a prorrata de la parte de la casa que ocupa (art. 2.161 CCCN).
Para la constitución y extinción de uso y habitación, se aplican las normas
del usufructo.
8
Requisitos:
Servidumbres en general
Este derecho real sobre la cosa ajena se encuentra clasificado en el art.
1.887 inc. k) del CCCN y en el Título XI, Capítulo 1 del citado cuerpo legal. La
novedad de la reforma es haber reducido el régimen sobre las
servidumbres de 138 artículos que la contemplaban en el CC a solamente
21 artículos, del 2.162 al 2.183.
El art. 2.162 del CCCN define a la servidumbre como “el derecho real que
se establece entre dos inmuebles y que concede al titular del inmueble
dominante determinada utilidad sobre el inmueble sirviente ajeno. La
utilidad puede ser de mero recreo” 13.
Del artículo transcripto extraemos las siguientes conclusiones: la
servidumbre siempre recae sobre dos inmuebles, que deben además ser
ajenos, pues es éste un derecho real sobre cosa ajena. Además puede
establecerse servidumbre en la totalidad o parte de un inmueble ajeno.
Siempre existe un fundo sirviente (que es el fundo sobre el cual se ha
constituido la servidumbre, ya sea personal o real), que debe prestar una
utilidad a persona determinada o al poseedor de un inmueble
determinado, llamado fundo dominante (que es el fundo sobre el cual se
ha constituido en su beneficio el derecho real). Debe destacarse que no
resulta indispensable que ambos predios sean colindantes, pero sí que
exista una ventaja real para el predio dominante, aunque sea de mero
recreo, como dice el CCCN.
Entonces, el propietario del fundo sirviente puede estar obligado por la
servidumbre a un no hacer (non faciendo) o a un dejar hacer (in patiendo),
pero la servidumbre nunca podrá consistir en un hacer (in faciendo) tal que
obligue al propietario del fundo sirviente al ejercicio efectivo de alguna
prestación (a salvo los actos de conservación que permitan el ejercicio de la
servidumbre, como mantener transitable el sendero en el caso de una
servidumbre de paso).
La servidumbre es un derecho real perpetuo o temporario; veremos más
adelante, al estudiar la clasificación de servidumbres, que las personales s e
9
extinguen con la muerte del titular del fundo dominante o pasados veinte
años, si el titular es una persona jurídica.
Clases de servidumbres
Las servidumbres pueden clasificarse en:
10
fundo sirviente o llevar a pastar su ganado). En el supuesto
de la servidumbre constituida a favor de una persona física
se presume que es vitalicia, si del título constitutivo no surge
estipulado un plazo menor. Si se constituye a favor de una
persona jurídica tiene un tope legal de 50 años (art. 2.182
CCCN)
11
Mejoras: El titular dominante puede realizar en el inmueble sirviente
mejoras necesarias para el ejercicio y conservación de la servidumbre,
corriendo los gastos a su cargo, salvo prueba en contrario, que serían
los casos en que deba responder el titular del inmueble sirviente o un
tercero, como por ejemplo, daños u obstáculos físicos causados por los
mismos, que afecten el ejercicio pleno de la servidumbre al dominante,
tal como lo señala el art. 2176 CCCN17.
Comunicación al titular sirviente: “El titular dominante debe
comunicar al titular sirviente las perturbaciones de hecho o de derecho
sufridas en razón del ejercicio de la servidumbre. Si no lo hace,
responde de todos los daños sufridos por el titular sirviente” 18,
establece el art. 2.179 CCCN.
Veamos que dice el Código Civil y Comercial de la Nación sobre los mismos:
12
Si en el título de la servidumbre no están previstos lugar y
tiempo de ejercicio, las debe determinar el titular del fundo
sirviente.20
13
dichas clasificaciones no es objetivo de nuestra materia, pero es
importante conocer de su existencia.
Hipoteca y anticresis
Hipoteca. Noción. Definición
Veamos la definición de hipoteca que brinda el CCCN en el art. 2.205:
14
poder del constituyente y que otorga al acreedor, ante el
incumplimiento del deudor, las facultades de persecución y
preferencia para cobrar sobre su producido el crédito
garantizado23.
Caracteres esenciales
Sin ellos no hay hipoteca; si faltan, la misma estará viciada de nulidad. Son
caracteres esenciales:
15
Indivisibilidad
Conforme lo establece el art. 2.191 del CCCN:
Legitimación
El CCCN en su art. 2.206 determina que quienes pueden constituir hipoteca
son “los titulares de los derechos reales de dominio, condominio,
propiedad horizontal, conjuntos inmobiliarios y superficie” 26.
Quedan excluidos de esta legitimación los titulares de los derechos reales
de usufructo, uso, habitación, cementerio privado, tiempo compartido y,
por supuesto, los que tienen prenda o anticresis.
16
Extensión en cuanto al objeto
El art. 2.192 CCCN, que complementa al art. 2.188, establece que: “en la
garantía quedan comprendidos todos los accesorios físicamente unidos a la
cosa, las mejoras y las rentas debidas”. 27
Es decir que la garantía alcanza a todos los accesorios, mientras se
encuentren unidos al principal, todas las mejoras sobrevinientes al
inmueble, sean naturales, accidentales o artificiales, a las construcciones
hechas sobre un terreno vacío, a la extinción de las cargas o servidumbres
que pesaban sobre el inmueble, a los alquileres o rentas debidos por los
arrendatarios e incluso a las indemnizaciones concedidas o debidas por los
aseguradores del inmueble.
¿Qué establece, al respecto, el art. 2.192 del CCCN?
Constitución de la hipoteca
17
Para que el contrato hipotecario tenga total validez, es necesario que el
constituyente sea propietario del inmueble y goce de plena capacidad,
pues si esta falta, el acto será nulo (de nulidad relativa).
Las hipotecas realizadas por quien no es propietario son nulas de nulidad
absoluta y se denominan actos a non domino (o sea de quién no es
propietario).
La hipoteca puede ser constituida por un tercero, que garantiza la
obligación del deudor. Si el hipotecante asume la deuda y se obliga
personalmente al pago, se denomina tercero adquirente (adquiere la
deuda) y se podrá ir contra todo su patrimonio (no sólo el inmueble), en
caso de que no alcancen los fondos provenientes de la realización de aquel.
En cambio, si el hipotecante nada dice respecto de asumir la deuda, sólo
responde con el inmueble y se denomina tercero poseedor.
En la hipoteca no hay traspaso de la posesión, es por ello que el entonces
codificador, Dalmacio Vélez Sársfield, instituyó la forma de publicidad
inscriptoria.
La inscripción debe realizarse antes de los cuarenta y cinco días desde la
realización del acto (art. 5 Ley 17.80129) y caduca a los veinte años, por lo
cual habrá que reinscribirla antes de vencido el plazo para no perder la
oponibilidad ante los terceros (art. 2.210 30 CCCN).
Efectos de la hipoteca
Veamos que establece el CCCN respeto de los efectos de la hipoteca, tanto
en el constituyente (deudor hipotecario), como en el acreedor. Leamos el
art. 2.195 CCCN:
18
prohibición de innovar, entre otras medidas cautelares), pues el deudor
disminuye así la garantía de la deuda.
Cancelación
Anticresis
Definición
19
imputarlos anualmente sobre los intereses del crédito, si son
debidos; y en caso de exceder, sobre el capital, o sobre el
capital si no se deben intereses 33.
Caracteres
33 Art. 3.239 – Ley 340 - Códi go Ci vil de l a Nación, derogado por l ey 26.994.
34 Art. 2.212 – Ley 26.994 - Códi go Ci vil y Comercial de l a Nación.
20
La capacidad para constituirlo debe ser plena, pudiendo ser un titular de
dominio, condominio, propiedad horizontal, superficie o de usufructo
quien lo haga.
El derecho de anticresis, al igual que todos los derechos reales de garantía,
es indivisible. El acreedor no está obligado a restituir la cosa hasta que la
deuda no haya sido completamente saldada.
El anticresista tiene el derecho de usar la cosa y percibir sus frutos e
imputarlos primero a gastos e intereses y luego a capital, rindiendo
cuentas al deudor.
Debe conservar la cosa; percibir frutos, explotarla, usarla, habitarla si es un
inmueble o darla en arrendamiento si es inmueble o mueble imputando
como fruto el alquiler que otro pagaría.
No puede modificar el destino ni realizar cambios que impidan al deudor
explotar la cosa una vez saldada la deuda, salvo pacto en contrario.
Está obligado a pagar las contribuciones y cargas del inmueble y puede
reclamar al deudor los gastos ocasionados para la conservación de la cosa.
En relación con las obligaciones del anticresista, diremos que debe proveer
al cuidado y conservación del inmueble, pudiendo ser condenado a
restituirlo si hiciere un uso abusivo.
Una vez extinguida la deuda que garantiza, debe restituir la cosa objeto de
la anticresis.
Duración de la inscripción
Los efectos del registro de anticresis se conservan por el término de veinte
años para inmuebles y de diez años para muebles registrables, si antes no
se renueva.
La extinción de la anticresis se produce, al igual que en la prenda o en la
hipoteca, por los mismos medios que el resto de los derechos reales, con el
agregado de un modo especial resultante de su calidad de derecho real de
garantía: la extinción de la obligación a la que accede.
Prenda
Concepto y requisitos de constitución
El art. 2.219 del CCCN define a la prenda como "el derecho real de garantía
sobre cosas muebles no registrables o créditos instrumentados" 35.
Este derecho real se rige por las normas comunes a los derechos reales de
garantía como la hipoteca y la anticresis y es el último de los mencionados
en el art. 1.887, donde se enumeran los derechos reales, en el inc. n).
Están legitimados para constituirla el titular de dominio o la totalidad de
los condóminos.
21
Se requiere que haya sido instrumentada por contrato formalizado en
instrumento público o privado y tradición al acreedor prendario o a un
tercero designado por las partes.
El requisito del instrumento público o privado con fecha cierta es a los
efectos de la oponibilidad a terceros (art.2.222 CCCN).
Esta modalidad es lo que se conoce como prenda con desplazamiento,
siendo la menos utilizada, ya que la más común es la prenda sin
desplazamiento o Prenda con registro, mencionada en el art. 2.220 del
CCCN, pero que se encuentra reglamentada por una Ley especial, que es el
Decreto-Ley 15.348/1946 (DJA F-0282).
Esta clase de prenda constituye una garantía real más dinámica, que ha
resultado de aplicación a numerosas especies de cosas muebles, entre las
que se destacan los automotores y las maquinarias.
El acreedor prendario es un poseedor legítimo de cosa mueble y la
publicidad de la prenda se lleva a cabo mediante la tradición (publicidad
posesoria) ya se al mismo acreedor prendario o a un tercero, a diferencia
de la hipoteca, para la cual el codificador previó la inscripción registral por
no haber tradición.
El acreedor prendario sólo gozará de los derechos que devienen de la
prenda, mientras subsista la posesión. En tal sentido, se juzga que el
acreedor continúa en la posesión de la prenda, cuando la hubiese perdido
o le hubiere sido robada, o la hubiera entregado a un tercero que se
obligase a devolvérsela (léase el art. 2.221 CCCN).
Todas las cosas muebles no registrables y las deudas activas pueden ser
dadas en prenda, siempre que estén en el comercio; la garantía se extiende
a los accesorios de la cosa y a sus aumentos.
En caso de que el objeto sea un crédito, este debe constar en un
instrumento (debe estar cosificado), pues el objeto de los derechos reales
siempre es una cosa material.
El acreedor prendario debe conservar e incluso puede cobrar judicialmente
el crédito prendado.
22
Si el acreedor no puede usar la cosa dada en prenda sin consentimiento del
deudor a no ser que el uso sea necesario para la conservación de la cosa; s i
abusare, ejerciendo en ella derechos que no eran propios, el deudor puede
pedir que la cosa se ponga en depósito a costa del acreedor, dar por
extinguida la garantía y reclamar daños y perjuicios. El acreedor responde
por pérdida o deterioros de la cosa.
Extinción
23
Referencias
Corte Suprema de Justicia de la Nación. Caso “Alberto Francisco Jaime
Ventura y Otra v. Banco Central de la República Argentina”. Sentencia de
26 de febrero de 1976. Fallos: 294:152. Recuperado de:
http://www.csjn.gov.ar/
Decreto-Ley 15.348 (DJA F-0282) - Ley de Prenda con Registro - Año 1946 –
Poder Ejecutivo Nacional
Ley 14.394 – Código Civil, Régimen de los Menores y la Familia – Año 1954
– Honorable Congreso de la Nación
24
Molina Quiroga, E. (29 de abril de 2015) Nuevos derechos reales en el
Código Civil y Comercial: Conjuntos inmobiliarios y cementerios privados.
Recuperado de: http://www.infojus.gob.ar/eduardo-molina-quiroga-
nuevos-derechos-reales-codigo-civil-comercial-conjuntos-inmobiliarios-
cementerios-privados-dacf150341-2015-04-29/123456789-0abc-defg1430-
51fcanirtcod
25
Derechos reales
vs. Derechos
personales.
Elementos
fundamentales
de Derechos
Reales
1
Diferencias entre derecho real
y derecho personal
Respecto de las diferencias entre derechos reales y derechos personales s e
han propuesto diferentes tipos de clasificaciones. Desarrollaremos a
continuación algunas de ellas
Los derechos reales y los derechos personales pueden diferenciarse
teniendo en cuenta los siguientes elementos:
Relación con la cosa: según hemos visto, existe una relación directa e
inmediata con la cosa en los derechos reales, pero no en los personales. En
estos últimos no hay poder directo sobre la cosa, sino que consisten en la
facultad de exigir de otro el cumplimiento de una prestación. Es por eso
que en el derecho real encontramos dos elementos: sujeto activo (el titular
del derecho) y objeto (la cosa), mientras que los elementos del derecho
personal o creditorio son tres: sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo
(deudor) y objeto (prestación).
Objeto: el de los derechos reales es una cosa individualizada y de
existencia actual. El de los derechos personales es el hecho del deudor; de
modo tal que no se exige la existencia actual de la cosa a la cual es e hecho
deba aplicarse, así como tampoco es necesario que esa cosa esté
individualmente determinada (ejemplo: una obligación que tenga por
objeto la entrega de diez litros de leche).
Exclusividad: en la nota al art. 2508 del CC, Vélez exponía que otra de
las diferencias entre derecho real y personal es que resulta imposible que
“lo que me pertenece en el todo pertenezca al mismo tiempo a otro, pero
nada impide que la misma cosa que me es debida sea también debida a
otro”.
Derecho de preferencia y persecución, del que gozan los derechos
reales y no los personales, que luego explicaremos detalladamente.
Tradición: para los sistemas jurídicos que la conservan, la tradición es
otra de las diferencias, ya que el mero consentimiento no basta para
adquirir ni trasmitir ningún derecho real. Lo contrario para los derechos
personales.
Oponibilidad: mientras que los derechos reales son oponibles erga
omnes, es decir que son absolutos, los derechos personales son oponibles,
en principio, sólo al deudor. Ya hemos explicado el significado de los
conceptos oponibilidad y erga omnes, por lo que remitimos al alumno a
releer estos conceptos en caso de resultarle necesario.
2
fe, durante el término requerido por la ley. Los derechos
personales no se adquieren por prescripción; sólo rige, respecto
de ellos, la prescripción extintiva.
o Abandono: posibilidad que permite al titular del derecho real
exonerarse de las cargas que gravan la cosa sobre la que recae el
derecho, mediante el acto unilateral de su renuncia o abandono
(art. 1907 CCCN); facultad de la que carece el titular de un
derecho personal
o Posesión: los derechos reales se ejercen normalmente por medio
de la posesión (salvo, en principio, la hipoteca y las servidumbres
activas), que consiste en el ejercicio de los poderes inherentes a
dicho derecho. En cambio, los derechos creditorios nacen para
extinguirse mediante el pago.
o En cuanto a las defensas legales: los derechos reales se protegen
a través de las acciones reales. Los creditorios, por medio de
acciones personales que se dirigen sólo contra el deudor.
o Transmisibilidad: en épocas remotas, cuando las obligaciones
eran consideradas como vínculos estrictamente personales que
no podían negociarse ni activa ni pasivamente, los derechos
reales se transferían más o menos con libertad. Hoy esta
diferencia se va borrando, puesto que la evolución jurídica
permitió la cesión de los créditos y aun la de las deudas, al paso
que el dominio, especialmente el inmobiliario, exige formalidades
cada vez más complejas.
o Creación: mientras que el número y la reglamentación de los
derechos reales están en principio estrictamente sujetos a la ley –
art. 1884 CCCN (numerus clausus) – para los derechos personales
impera el principio de la autonomía de la voluntad1 (arts. 958,
959, 962, 963, 1709, 2599 y 2651 del CCCN, que engloban el
espíritu del antiguo artículo 1197 del CC: “Las convenciones
hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse como a la ley misma” 2).
1 Os s orio (1984) define autonomía de la voluntad como “l a potestad que tienen los i ndividuos para
regul ar sus derechos y obligaciones mediante el ejercicio de un libre albedrío, representada en
convenciones o contratos que l os obligue como la ley mi sma y s iempre que lo pactado no sea
contra ri o a l a ley, a la moral, al orden público o a las buenas costumbres”.
2 Art. 1197 – Ley 340 – Códi go Ci vil de la Nación Argentina con vi gencia hasta el 31/07/2015.
3
Derecho Real Variable de la tabla
Facultad de exigir a otro una
Poder directo sobre la cosa.
prestación.
Posee dos elementos (sujeto, Hay tres elementos (acreedor,
cosa) deudor, prestación).
Objeto actual y existente (cosa). Objeto futuro (prestación).
Exclusividad. No pueen existir dos La misma prestación puede
titulares del mismo derecho real deberse a distintos acreedores.
sobre la misma cosa, p.ej.: dos
personas no pueden ser titulares
del dominio sobre un inmueble
El titular posee facultades Los derechos personales surgidos
persecutorias (ius persequendi) y del contrato no tienen efectos
de preferencia (ius praeferendi) sobre tercero.
sobre los terceros.
Se constituyen con título y modo Basta el título (régimen
(ya sea modo posesorio o consensual).
inscriptorio)
Son derechos absolutos Son derechos relativos (sólo
(oponibilidad erga onmnes). oponibles al deudor).
Prescripción adquisitiva. El Prescripción liberatoria. Las
transcurso del tiempo (entre deudas dejan de ser exigibles con
otros requisitos) hace adquirir el el transcurso del tiempo,
derecho real por usucapión. cumplido el plazo de
prescripción.
La institución del abandono No se aplica esta institución.
exonera al titular de las cargas.
Se ejerce por posesión. Se ejercen cumpliendo la
prestación.
Sistema de numerus clausus Las partes pueden crear los
(número cerrado). En nuestro derechos personales que estimen
ordenamiento, las partes no pertinentes, mientras no violen la
pueden crear derechos reales, ley, la moral o las buenas
deben utilizar uno de los costumbres.
enumerados y reglados por la ley
civil.
4
Referencias
Areán, B. (2003), Derechos Reales, I, Buenos Aires, Argentina: Hammurabi.
5
Planiol, M. (1932) Traité élémentaire de Droit Civil.Francia: Librairie
Générale de Droit & de Jurisprudence.
6
Derechos
Reales
Elementos
fundamentales de
Derechos Reales
1
Definiciones de derechos reales
– doctrinaria y del Código Civil
y Comercial de la Nación, el
nuevo artículo 1882
Primeramente, es necesario afirmar que el CC no contenía una definición
de Derecho Real - ni aún en el Libro III del Código Civil, íntegramente
dedicado a derechos reales – una definición de Derecho Real.
Solamente establecía el principio de numerus clausus (o número cerrado,
que aún se mantiene en el CCCN) y los enumeraba: arts. 2502 y 2503 del
CC.
Sin embargo, producto de la elaboración de diferentes autores expertos en
el área, se habían logrado extraer algunas definiciones sobre derecho real,
a las que nosotros llamaremos definiciones o conceptualizaciones
doctrinarias.
Con la reforma del CC y el CCCN se establece a nivel legislativo una
definición de derechos reales en el art. 1882 del Libro IV, a la que
llamaremos definición o conceptualización legislativa o del Código Civil.
2
un derecho absoluto, porque es oponible1, erga omnes 2, es decir a
toda la comunidad, en contraposición a los derechos relativos
(obligaciones) que son oponibles a sujetos determinados.
de contenido patrimonial, porque cuentan con un valor para su titular.
cuyas normas, sustancialmente de orden público, porque, en buena
medida, la organización y conservación de la sociedad reposa sobre las
políticas referentes al derecho de propiedad; basta pensar en los derechos
sobre patentes de invención, inmuebles, bienes de dominio público, entre
otros.
establecen entre una persona (sujeto activo) y una cosa, cosa en el
sentido del art. 2311, antes reseñado.
una relación inmediata y directa, debido a que el titular está en
contacto con la cosa sin precisar de un intermediario (como sí es el cas o de
los derechos personales, donde es necesario el accionar del deudor para
poner al acreedor en contacto con el objeto de la relación jurídica).
que, previa publicidad, se considera sujeto pasivo de los derechos
reales a todos los individuos de la comunidad, pues deben respetar la
propiedad ajena. Es en virtud de ello que los derechos reales se publicitan.
Dicha publicidad tendrá diferentes efectos según el bien de que se trate; en
algunos casos basta la publicidad posesoria para constituir el derecho
(muebles no registrables) y en otros es necesaria la inscripción en los
registros pertinentes (caso de los automotores), temas que
desarrollaremos tanto en esta lectura como en las de los siguientes
módulos de la materia. En tal sentido, cabe mencionar la nota al art. 577
del CC, en la que Vélez Sársfield afirma que no es posible respetar un
derecho que no se conoce, de allí la importancia de la publicidad.
obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier
acto contrario al mismo, naciendo para el caso de violación, una acción
real. Las acciones reales son tres: reivindicatoria, negatoria y confesoria.
Dichas acciones no serán objeto de estudio en este módulo, pero es
importante conocer su existencia.
y que otorga a sus titulares las ventajas del ius persequendi y del ius
praeferendi. El ius persequendi y el ius praeferendi serán explicados de
manera detallada en el punto 1.6 de este módulo.
1 Oponibilidad: conforme a la definición de Ca pitant (1973), l a calidad del derecho o defensa que s u
ti tul ar puede hacer va ler contra terceros.
2 Erga omnes: Es una locución latina, que significa "respecto de todos" o "frente a todos", uti l i za da
en derecho para referirse a la aplicabilidad de una norma, un a cto o un contrato. Significa que a quel
s e a plica a todos los s ujetos, en contraposición con las normas inter partes (entre l a s p a rtes ) q u e
s ól o a plican a aquellas personas que concurrieron a s u celebración. (ver: https://goo.gl/ MLPDk M) .
Por ejemplo, l os derechos reales, objeto de estudio de la presente a signatura, s e ubican d entro d e
es ta ca tegoría; también l os llamados derechos inheren tes a la personalidad o personalísimos (como
el derecho a la vi da al honor) y l os intelectuales considerados p o r a l g unos , e n l o q u e to ca a s u
a s pecto moral, como personalísimos, derechos de familia, en el s en ti do d e q u e l a s s i tua ci o nes
jurídi cas familiares o l os derechos que de ellas emergen deben s er res p eta d os p or to d os , a u n
cua ndo pueden existir algunas personas directa y determinadamente obligadas, co mo s uced ería ,
por ejemplo, con la patria potestad.
3
Teorías que definen el Derecho Real
Teoría Clásica
Esta teoría encuentra una diferencia clara entre los derechos reales y
personales, basándose en el aspecto interno del derecho: la relación entre
la persona y la cosa.
Pothier (1761), otro exponente de esta doctrina, nos explica que los
derechos reales son ius in re y los personales ius ad rem, los primeros
sobre la cosa y los segundos sobre una persona para que nos procure la
prestación. En el mismo sentido, Aubry y Rau (citados en Musto, 1995)
para quienes “hay derecho real cuando una cosa se encuentra sometida,
total o parcialmente al poder de una persona, en virtud de una relación
inmediata oponible a toda otra persona” (p. 27).
Otras teorías:
3Nota a l título IV del libro III – Ley 340 – Códi go Ci vil de la Nación Argentina con vi g enci a h a sta e l
31/07/2015.
4
misma categoría, dividiéndose entre:
5
titular las facultades de persecución y preferencia, y las
demás previstas en este Código.4
Analicemos el concepto.
Poder jurídico:
el concepto de poder proviene del latín ‘posere’,
refiriéndose al verbo que indica la capacidad, la facultad o
habilidad para llevar a cabo determinada acción. Por
extensión, se ha utilizado también a tener las condiciones
para hacerlo, entre las que se encuentran la disponibilidad
material, el tiempo o el lugar físico. (Concepto.de, s/f.
http://goo.gl/2EwsBU).
6
también puede consistir en un bien taxativamente señalado
por la ley.6
El Código Civil (CC) enumeraba los derechos reales en los artículos 2503 y
2614, debiendo adicionarse los incorporados mediante Ley 13.512
(Propiedad Horizontal) y 25.509 (Forestación).
El Código Civil y Comercial de la Nación (CCCN) en vigencia Agosto de 2015
incorpora nuevos derechos reales que, recalcamos en negrita.
Art. 1887.- Enumeración. Son derechos reales en este Código:
a. el dominio;
b. el condominio;
c. la propiedad horizontal;
d. los conjuntos inmobiliarios;
e. el tiempo compartido;
f. el cementerio privado;
g. la superficie;
h. el usufructo;
i. el uso;
j. la habitación;
k. la servidumbre;
l. la hipoteca;
m. la anticresis;
n. la prenda.7
7 Art. 1887 – Ley 26.994 – Códi go Ci vil y Comercial de la Nación Argentina (el resaltado es propio).
7
suprimido los derechos reales de Censos y Rentas (permitidos solo por
cinco años, cf. art 2614 CC).
Cada uno de ellos será estudiado detalladamente en las lecturas de los
próximos módulos.
8
Los propietarios de bienes raíces no pueden constituir sobre ellos derechos
enfitéuticos, ni imponerles censos ni rentas que se extiendan a mayor
término que el de cinco años, cualquiera sea el fin de la imposición; ni
hacer en ellos vinculación alguna 8
8 Art. 2614 – Ley 340 – Códi go Ci vil de la Nación Argentina con vi gencia hasta el 31/07/2015.
9 Art. 1886 – Ley 26.994 – Códi go Ci vil y Comercial de la Nación Argentina.
9
Analicemos este aspecto con un ejemplo: Juan compra un inmueble a
Pedro y concurre al registro de la propiedad a inscribir su derecho real de
dominio sobre el inmueble. Al día siguiente, Pablo (quien también compró
a Pedro, víctima de una estafa de aquél, que vendió el inmueble a dos
personas) concurre a anotar su supuesto derecho de dominio, siendo
rechazada la inscripción en virtud del principio estudiado, pues dos
dominios sobre la misma cosa no pueden coexistir. La segunda faceta es
una prioridad o prevalencia temporal. Se dice que primero en tiempo,
mejor en derecho lo que básicamente significa: quien primero publicita su
derecho, triunfa.
Sería, siguiendo el ejemplo, el caso de que Juan concurre al registro a
inscribir el derecho real de dominio sobre el inmueble y se encuentra con
que, el día anterior, se anotó un embargo sobre la vivienda. El embargo
triunfa sobre la inscripción del dominio de Juan, pues se ha publicitado
primero. En cambio, cuando fijamos la prevalencia de un derecho personal
sobre otro derecho personal, el mecanismo es distinto: allí lo que cuenta es
la fecha del contrato que se hace valer entre partes, no la publicidad del
derecho (puesto que el derecho personal no se publicita porque el único
obligado ha participado del contrato y a él solo es oponible).
10
Referencias
Areán, B. (2003), Derechos Reales, I, Buenos Aires, Argentina: Hammurabi.
11
Planiol, M. (1932) Traité élémentaire de Droit Civil.Francia: Librairie
Générale de Droit & de Jurisprudence.
12