CONSENTIMIENTO SUBROGADO

ESTUDIO SOBRE AUTONOMIA/CONSENTIMIENTO SUBROGADO

EN COLOMBIA

JOHANA CAROLINA VELEZ BAHAMON

UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA

PENAL ESPECIAL

FACULTAD DE DERECHO

CAJICA CUNDINAMARCA, ABRIL 2019

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 TABLA DE CONTENIDO

Problema de investigación ................................................................................. 3

Objetivos (general y específicos) ....................................................................... 4

Justificación y delimitación ................................................................................ 5

Marco de referencia ............................................................................................ 6

Hipótesis ........................................................................................................... 11

Bibliografía ....................................................................................................... 12

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 PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN
El tema a tratar en la presente investigación conlleva una serie de interrogatorios a desarrollar
todos encaminados a un mismo fin y a un mismo sitio en concreto, al ser un tema tan amplio
y de gran debate fue difícil poder establecer una sola pregunta que abarcara todo aquello que
se dirá a continuación por eso esta investigación tiene temas a tratar como:

 Que es consentimiento o autonomía subrogada en Colombia.

 Que posición puede tomar el médico tratante frente a la aplicabilidad de la eutanasia.
 Pueden los familiares subrogar el consentimiento del paciente incapaz en Colombia
 Que relación tiene este frente a otros países.
 Que pronunciamiento hacen las diferentes entidades ya sea administrativas o jurídicas
frente al consentimiento o autonomía subrogada.

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 OBJETIVOS

Objetivo general

 Analizar los principales aspectos que conlleva el consentimiento

subrogado en primer lugar y luego dar paso a como este se ve reflejado en
Colombia, como es su aplicabilidad y que limitaciones posee en relación
con otros países.

Objetivos específicos

 Identificar que entidades lo acobijan y como se encuentra descrito dentro

del ordenamiento legal colombiano
 Comparar su aplicabilidad con países en donde es determinante y
obligatorio su cumplimiento en caso de ser necesario.
 Mostrar resultados o casos en particular donde se hubiese puesto en
práctica el consentimiento subrogado.

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 JUSTIFICACIÓN Y DELIMITACIÓN

Justificación

Este estudio tiene relevancia porque tiene como fundamento analizar cómo se
desarrolla el consentimiento/autonomía subrogada en Colombia ya que es un
tema que aun no tiene gran aplicabilidad, sin embargo existen entidades
relacionadas con el tema de salud como Hospitales, Ministerio de salud y
entidades gubernamentales como la Corte Constitucional que se han
pronunciado al respecto y han determinado factores y limitaciones para su
correcto desarrollo pero a pesar de estos pronunciamientos aun no son muchos
los casos en donde el consentimiento/autonomía subrogada han sido de
aplicación efectiva ya que es costumbre que sea el paciente quien tome la
decisión sobre el tratamiento médico que se debe llevar acabo según la situación
en que se encuentre pero existen casos en donde ese consentimiento debe ser
subrogado porque el paciente no cuenta con la capacidad física o psicológica y
por esto la decisión la debe tomar ya sea un familiar o el representante legal
correspondiente.

Delimitación

La presente investigación se enfocara únicamente en Colombia ya que es un

país en donde su aplicabilidad no es 100% efectiva a pesar de las intervenciones
que diferentes entidades y en donde se ven más casos que solicitan la práctica
del consentimiento/autonomía subrogada a comparación de países de como
Canadá en donde a partir del 2016 se aprobó una ley que permitía la práctica de
la eutanasia, Bélgica en donde se aprobó a partir del año 2002.

Es por esto que la investigación va encaminada a como se ha desarrollado a lo

largo del tiempo el consentimiento/autonomía subrogada dentro del
ordenamiento legal colombiano.

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 MARCO DE REFERENCIA

Marco teórico

De acuerdo con el Hospital San Pedro y San Pablo de Risaralda el

consentimiento subrogado es aquel en donde el paciente no es competente para
dar el consentimiento informado por no tener capacidad natural de decisión
responsable o autonomía disminuida por inmadurez psicológica, trastorno
mental, o estado de inconsciencia entre otros y por esto el consentimiento lo
debe otorgar su representante legal o en su defecto un familiar, además el
médico deberá brindar información sobre los beneficios o riesgos del
procedimiento médico de forma oportuna, veraz, clara, precisa completa y
adecuada, las posibles alternativas y consecuencias.

Sin embargo con relación a la autonomía medica según la ley 1751 de 2015 en
su artículo 17 que habla de autonomía profesional “Se garantiza la autonomía de
los profesionales de la salud para adoptar decisiones sobre el diagnóstico y
tratamiento de los pacientes que tiene a su cargo. Esta autonomía será ejercida
en el marco de la autorregulación, la ética, la racionalidad y la evidencia
científica. Se prohíbe todo constreñimiento, presión o restricción del ejercicio
profesional que atente contra la autonomía de los profesionales de la salud, así
como cualquier abuso en el ejercicio profesional que atente contra la seguridad
del paciente. La vulneración de esta disposición será sancionada por los
tribunales u organismos profesionales competentes y por los organismos de
inspección, vigilancia y control en el ámbito de sus competencias”. La
autonomía médica y la autonomía de los pacientes como prerrequisitos para la
construcción de confianza deben concluir en calidad y humanización de la
atención médica es por esto que la ley estatutaria de la salud genera una
oportunidad para rehacer un modelo de atención orientado al pleno goce del
derecho fundamental a la salud sin dejar a un lado el respeto a la autonomía
tanto del médico como del paciente.

Con base en un estudio realizado por la Universidad del Valle que tenía por
objeto determinar el sentir de los médicos colombianos que llevaban a cabo la
práctica de la eutanasia se pudo concluir que la mayoría de los médicos que
trabajan con pacientes terminales son anestesiólogos, que 50% de los
profesionales ha recibido al menos una vez la solicitud de eutanasia y que la
solicitud se hace generalmente por parte del paciente con o sin consentimiento
de sus familiares, que el 40% de los médicos está dispuesto a realizar la
eutanasia si el paciente se lo solicita y está sufriendo, que el 83% de los
encuestados eran católicos y de estos solo un 8% aceptó haber realizado la
eutanasia activa mientras que un 30%, la eutanasia pasiva además entre las
ciudades de Bogotá, Cali, Medellín y Cartagena se concentró un 74% de los
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encuestados y se caracterizó Bogotá por ser la más conservadora en cuanto a la
realización de eutanasia por parte de sus médicos y en cuanto a la solicitud de
eutanasia por parte de sus pacientes.

Con base en el consentimiento/autonomía subrogada American Cancer Society

determino que si el paciente es menor de edad o es una persona que no puede
tomar la decisión en sí, uno de sus padres o el tutor legal es la persona
legalmente responsable de obtener la información, tomar la decisión y firmar el
formato de consentimiento. Pero esto no significa que siempre se excluirá del
proceso al menor de edad o al paciente que no se considera competente
mentalmente. Algunos centros de atención médica requieren la aprobación por
parte de niños mayores antes de que participen en un estudio de investigación,
incluso después de que los padres hayan estado de acuerdo a nombre de ellos.
Esto significa que, aun cuando los padres firmen el formato, el niño tiene que
estar de acuerdo antes de que la institución proceda con el tratamiento. Así
mismo, las personas que no pueden lidiar con sus asuntos diarios debido al
deterioro de su capacidad pensante o por problemas emocionales, aún podrían
tener la capacidad de entender la situación médica y expresar sus deseos. Se les
tiene que proporcionar la información de una manera que puedan entender y
preguntarles qué es lo que quieren hacer y en caso de que el paciente alcanzara
un estado que no le permitiera asimilar la información y expresar sus deseos, se
puede solicitar la ayuda de otra persona para que tome parte en el proceso de
consentimiento informado que puede ser elegida por medio de: un poder
notarial duradero de atención medica, un representante legal designado por un
juez o por medio de leyes estatales de agente familiar.

La resolución 1216 del 20 de abril del 2015, expedida por el Ministerio de

Salud para dar cumplimiento a la orden emitida por la Corte Constitucional
mediante la sentencia T-970 de febrero de ese año, establece de forma detallada
quiénes y cómo pueden acceder a la muerte digna en Colombia.
En la cual se establecieron una serie de parámetros y definiciones como:
 Enfermo terminal: es todo aquel que es portador de una enfermedad o
condición patológica grave, que haya sido diagnosticada en forma precisa
por un médico experto, que demuestre un carácter progresivo e
irreversible, con pronóstico fatal próximo o en plazo relativamente breve,
que no sea susceptible de un tratamiento curativo y de eficacia
comprobada, que permita modificar el pronóstico de muerte próxima; o
cuando los recursos terapéuticos utilizados con fines curativos han dejado
de ser eficaces.

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 Quiénes pueden acceder a este procedimiento: Los pacientes en fase
terminal, es decir quienes tengan una enfermedad o condición patológica
grave, progresiva e irreversible, con riesgo inminente de muerte. Las
personas deben ser mayores de edad y manifestar su voluntad de morir
con dignidad al médico tratante.

 Qué pasa si el médico tratante hace caso omiso de esa voluntad: Puede
negarse argumentando la objeción de conciencia, en ese caso tiene que
remitir el caso para que un especialista en su lugar haga el trámite.

 De quién depende que se acceda al procedimiento: De un comité

integrado por tres profesionales: un médico con la especialidad de la
patología que sufre la persona, un abogado y un psiquiatra o psicólogo
clínico, que serán designados por los hospitales.

 Qué pasa si hay un familiar en estado de coma, puede este acceder a la

muerte digna: Nadie puede decidir por un paciente en coma, a no ser que
haya dejado alguna manifestación o consentimiento por escrito.

 Cuál será el procedimiento si la pareja asegura que su esposo(a) le

manifestó verbalmente su deseo de tener una muerte digna, pero no lo
dejó por escrito: La resolución hace énfasis en que cuando la persona no
puede manifestar su voluntad de someterse a una muerte digna debe
haber documentos de voluntades anticipadas o testamento vital. Para este
fin de requiere constancia por escrito.

 Cómo pueden acceder al procedimiento los colombianos que viven en

zonas remotas: La EPS a la que esté afiliado el paciente debe contar, en
su red prestadora de servicios, con profesionales de la salud idóneos y
suficientes para atender el caso. En caso de que la IPS u hospital más
cercano a la región donde vive el enfermo no tenga servicios
especializados para atender un caso de muerte digna, la EPS debe buscar
un hospital que sí tenga la capacidad de cumplir con el deseo del paciente
y organizar el trámite.

 La objeción de conciencia puede afectar este proceso: No, ningún

hospital podrá argumentar la objeción de conciencia a la hora practicar un
procedimiento, este es un derecho personal, no institucional. Por eso los

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 comités de muerte digna de los hospitales solo podrán estar integrados
por profesionales no objetores de conciencia.

 Qué pasa si la persona con una enfermedad terminal, además tiene algún
problema mental, se considerara valido su deseo: La única razón para que
la persona no pueda solicitar este derecho es que haya sido declarada
interdicto por un juez o sin capacidad de juicio para decidir.

 Si la familia siente que su pariente pide eutanasia porque no ha recibido

buenos cuidados paliativos: Antes de hacer efectivo el derecho a morir
con dignidad se debe hacer una verificación de la atención que la persona
recibió en cuidados paliativos para su enfermedad.

 Qué ocurre si el paciente pidió el procedimiento, el comité se lo concedió

y el día en que se lo van a realizar se retracta: En cualquier momento del
proceso el paciente (o en caso de consentimiento sustituto, quienes estén
legitimados para tomar la decisión) podrán desistir de la decisión y optar
por otras alternativas, como cuidados paliativos.

 Un padre puede pedir el procedimiento para un hijo menor de edad con

enfermedad terminal: No. La hoja de ruta del Ministerio dice que esta
posibilidad solo podrá ser solicitada por personas mayores de edad.

 En cuánto tiempo se da cumplimiento al deseo de muerte digna? En un

plazo máximo de 10 días calendario, siguientes a la solicitud hecha por el
paciente de morir con dignidad, el comité analizará los documentos y le
preguntará al paciente si reitera su solicitud. De ser así, aprueba el
procedimiento. Entonces, el hospital tiene un plazo de 24 horas para
designar un médico no objetor de conciencia para practicar el
procedimiento, que se debe realizar en la fecha que el paciente decida o
dentro de los siguientes 15 días calendario.

 Qué pasa si se incumplen los plazos fijados por el Ministerio de Salud?

Las EPS deben hacer efectivo el procedimiento. Estas entidades serán las
encargadas de comunicarse con el comité y de hacer que se cumpla la
voluntad del paciente.

 Qué pasa con pacientes que buscan acceder a este procedimiento, pero no
están afiliados al sistema de salud? Según la Ley Estatutaria de Salud,
9
 todos los colombianos están afiliados al sistema de salud, pero en caso de
no pertenecer a una EPS, las secretarías de salud, a través de la red
pública, deben garantizar el cumplimiento de la solicitud, en los términos
señalados por la norma.

 Un extranjero puede venir a pedir la práctica de este procedimiento? Este

es un procedimiento que tiene las mismas coberturas que el sistema de
salud. Frente a extranjeros no se define nada por parte del Ministerio.

 Qué pasa si el paciente no comunica su decisión a la familia, debe el

médico contarle? Las EPS tienen la obligación de velar por la reserva y
confidencialidad de la información que, por causa de sus funciones, deba
conocer y tramitar, sin perjuicio de las excepciones legales.

 Qué hacer si el paciente siente que los médicos están presionando para
cambiar su decisión? Es una decisión autónoma. Las EPS no deben
interferir, en ningún sentido, en la decisión que adopte el paciente.
Además el comité de muerte digna deben vigilar y garantizar la
imparcialidad de quienes intervienen en el proceso, para lo cual deberá
realizar las verificaciones que sean del caso.

Sin embargo el periódico El Espectador da a conocer el caso de una tutela que

se había interpuesto por una madre que solicitaba la práctica de la eutanasia para
su hija que llevaba viviendo en estado vegetativo más de ocho años a lo cual el
Alto Tribunal le otorga un plazo de cuatro meses al Ministerio de Salud para
que modifique la resolución 1216 de 2015 en donde se incluyan los casos de
personas que no tienen la posibilidad de manifestarse y así poder garantizar el
derecho a la muerte digna de niños, niñas y adolescentes además en casos en
donde el paciente sufre de enfermedad terminal y se encuentra imposibilitado
para expresar su voluntad la familia podrá sustituir el consentimiento para así
poder llevar a cabo el procedimiento.

Para concluir Colombia si ha avanzado en materia jurídica sobre el tema pero

aún quedan una serie de vacios ya que en los últimos dos años a mas de cien
personas se les negó el derecho de morir dignamente porque el médico no
decidió llevar a cabo el procedimiento o porque a pesar de las duras peleas
administrativas y judiciales nunca se pudo hacer valido ni con el consentimiento
informado por medio del paciente ni con el consentimiento subrogado por parte
de los familiares

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 HIPÓTESIS

A continuación se presentara una hipótesis como contestación al planteamiento

problema antes de ser realizada la investigación a cabalidad. En Colombia la
práctica del consentimiento o atomía subrogada no es en un 100% valida porque
aun se cree que es el paciente quien debe dar su consentimiento pero no se
tienen en cuenta aquellos que sufren de algún trastorno mental, que se
encuentran en estado vegetal, en estado de coma, con alguna enfermedad
terminal y que por motivos físicos o psicológicos no pueden dar a conocer su
consentimiento de forma valida y que es por esto que los familiares o
representantes legales deben tomar la decisión de dar por terminada la vida del
paciente para que este pueda gozar de una muerte digna sin sufrimiento.

También existen situaciones en donde los pacientes involucrados son menores

de edad y por cuestiones de edad no pueden otorgar su consentimiento y este
pasa a manos de sus tutores, aunque está mal visto que su padre decida quitarle
la vida a un hijo solo porque ya no cuenta con las capacidades físicas o
psicológicas para poder llevar una vida digna es necesario que la práctica de la
eutanasia se lleve a cabo porque así como un adulto estos también tienen
derecho a morir a dignamente y sin sufrimiento alguno si su situación ya se
encuentra en un estado de gravedad lamentable.

Colombia aun se encuentra en un proceso de asimilación frente al

consentimiento o autonomía subrogada porque poner en las manos de un tercero
la vida de otro no resulta coherente sin embargo a lo largo de los años se ha
desarrollado y llevado a tela de juicio y debate el tema esperando una pronta
modificación a la norma que establezca y permita que un familiar o
representante legal pueda otorgar el consentimiento de morir dignamente por
medio de la eutanasia cuando el paciente no cuente con la capacidad de hacerlo.

Para concluir cabe decir que a lo largo de la investigación se desarrollaran una

serie de factores que darán lugar a claridad y efectividad del tema a tratar en
donde se encuentren posturas de todo tipo y así poder afirmar o negar la
hipótesis planteada anteriormente.

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 BIBLIOGRAFIA

 https://www.urosario.edu.co/UCD/Voluntades-anticipadas-decisiones-de-cara-a-la-
mu/

 https://conexioncapital.co/familiares-podran-solicitar-eutanasia-pacientes-estado-
vegetativo/

 https://www.elespectador.com/noticias/salud/eutanasia-puede-ser-solicitada-por-
familiares-de-pacientes-corte-constitucional-articulo-740262

 https://www.cancer.org/es/tratamiento/como-buscar-y-pagar-por-el-
tratamiento/aspectos-legales-y-financieros/consentimiento-informado/quien-esta-
autorizado-para-dar-un-consentimiento.html

 http://colombiamedica.univalle.edu.co/index.php/comedica/article/view/130

 http://www.federacionmedicacolombiana.org/?q=node/1161

 http://www.eselavirginia.gov.co/archivos/docapoyos/INSTRUCTIVOPARACONSE
NTIMIENTOINFORMADO.pdf

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