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INTRODUCCION

En la actualidad, la tercerización constituye un fenómeno muy difundido en el ámbito


empresarial. Ben Schneider, señala que “se requiere de una herramienta de gestión a través
de la cual una organización pueda optar por concentrarse únicamente en su core businesss
(actividad distintiva, según el propio Schneider) y no tomar parte en procesos importantes
pero no inherentes a su actividad distintiva. Para dichos procesos existe la posibilidad de
contratar a un proveedor de servicio especializado y eficiente que, a la larga, se convierta
en un valioso socio de negocios. Es decir, es una herramienta sumamente útil, que permiten
que las empresas no solo puedan reducir sus costos laborales, sino también ser más
competitivas y eficientes, por cuanto se beneficia de un servicio integral que un tercero le
puede brindar para procesar uno de los sectores productivos de la empresa.

Resulta innegable la importancia de la tercerización como herramienta de gestión de la


empresa moderna que contribuye a hacerla competitiva. En nuestro legislación la
tercerización se encuentra regulada por la Ley N° 29245, precisada por el Decreto
Legislativo N° 1038 y reglamentada por el Decreto Supremo Nº 006-2008-TR.

Pese a las bondades y beneficios que otorga esta institución jurídica desde el punto de vista
empresaria, desde el punto de vista de las relaciones laborales del trabajador, es decir desde
la óptica del Derecho del Trabajo, no es tan bondadoso y beneficioso para este, por cuanto,
muchas veces de tratar de encubrir una relación laboral donde el verdadero empleador es
otro, es decir hay una confusión de empleadores, también en la mayoría de casos resulta
fraudulenta, esto es, usada con la finalidad de evadir responsabilidades, pero sobre todo
para pagar un menor monto por concepto de remuneración y de beneficios laborales.

En este sentido, se busca que si bien las empresas utilicen esta herramienta, ello no suponga
un menoscabo o una vulneración de los derechos laborales consagrados en la Constitución,
los tratados internacionales y en la ley.
CAPÍTULO I: LA TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS

1. GENERALIDADES

La palabra tercerización se conoce por expresión en inglés “outsourcing”, La tercerización


se trata de la modificación económica y social que puede afectar a los países que han ido
evolucionando desde las últimas fases de la Revolución Industrial, debido a que la empresa
mueve o distribuye los procedimientos para así poder cumplir las actividades de una
empresa que se realizan por medio de un contrato. La tercerización se da más que todo en
los casos de la subcontratación de las empresas especializadas.

La tercerización, es decir la contratación de proveedor externo para realizar actividades que


se realizaban o podrían realizarse en la empresa, creció en las últimas décadas de la mano
de comunicaciones más fluidas y ajustes de costos, en muchos casos forzosos.

Las grandes empresas han dejado de operar en forma directa ciertas áreas de su negocio,
para enfocarse en sus "actividades centrales", generando muchas oportunidades para pymes
especializadas. Inicialmente se tercerizaron actividades de apoyo (comedor, limpieza,
telecomunicaciones, etc.), pero la tendencia incluye actualmente funciones más
calificadas como relaciones públicas, sistemas o marketing.

Por otra parte, también las pymes y nuevos emprendimientos evalúan cada vez más desde
sus comienzos, el trabajo en red, subcontratando todas aquellas tareas que no forman parte
de su núcleo diferencial.

La tercerización es una práctica llevada a cabo por una empresa cuando contrata a otra
firma para que preste un servicio que, en un principio, debería ser brindado por ella misma.
Este proceso suele realizarse con el objetivo de reducir los costos.

Tomemos el caso de una compañía que se dedica al desarrollo de sitios web. Esta empresa
ofrece a sus clientes la puesta en marcha de un sitio, incluyendo el alojamiento (hosting),
el diseño y la redacción de los contenidos. Sin embargo, de manera directa sólo ofrece el
alojamiento y el diseño, ya que los contenidos son redactados por una agencia de
comunicación a la que subcontrata. Esta tercerización le resulta conveniente desde el punto
de vista económico: es más barato para la entidad pagar por la redacción a otra empresa que
incorporar redactores a su plantilla.

Es importante tener en cuenta que quien contrata el servicio original no debe notar ningún
cambio en las condiciones ni tener problemas por la tercerización. Es decir: si
la persona que contrató el servicio de desarrollo web del ejemplo anterior no está conforme
con la redacción, se remitirá a la empresa que le vendió el servicio y no a la agencia de
comunicación que fue subcontratada en la operación.

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Cabe destacar que la tercerización implica muchas veces un ahorro para la empresa pero
una precarización de las condiciones laborales para los trabajadores. Por ejemplo, muchos
empleados que cumplen sus turnos en sucursales de grandes empresas de presencia
internacional, tiene contratos con pequeñas compañías que brindan servicios específicos,
por lo cual sus sueldos no son comparables con los de aquéllos que han sido contratados
directamente.

Esta práctica es muy común y, en muchos casos, se considera necesaria para la subsistencia
de una empresa, sin importar su renombre o su capital. Es que el ahorro económico no es la
única ventaja que persigue alguien cuando recurre a la tercerización, sino que también se
encuentra la posibilidad de evitar la capacitación del personal, para lo cual también sería
necesario contar con empleados especializados como parte de la plantilla estable.

Además, la tercerización resuelve otro problema que ha llevado a la quiebra a muchas


compañías: evita mantener personal que sólo se vuelve necesario por períodos, para cubrir
parte del desarrollo de ciertos proyectos muy específicos, pero que no cumple una función
esencial para la actividad principal. Son comunes las historias de empleadores “muy
generosos” que no pueden asumir la responsabilidad de dejar a alguien sin trabajo, y por
ello continúan pagando salarios a personas que ya no tienen ninguna tarea que realizar; el
final de estas historias suele ser la quiebra, las deudas sofocantes y la infelicidad de los
empleados por irse sin haber cobrado todo su dinero.

En la actualidad la tercerización es la base de la economía de las empresas basadas en


Internet: como se menciona en el ejemplo del sitio web, en la elaboración de un proyecto
suelen estar involucrados pequeños grupos especializados, cada uno de los cuales brinda
sus servicios y luego se desvincula legalmente del empleador, habiendo cobrado sus
honorarios.

Otro ejemplo que a veces pasa desapercibido tiene lugar en la realización de una película o
de un videojuego: por lo general, las compañías cinematográficas y las desarrolladoras de
videojuegos de alto presupuesto contratan a varios equipos independientes para que
colaboren en objetivos bien definidos, como ser la creación de efectos especiales, la
composición de la música o la capacitación física de los actores para escenas de riesgo o de
destreza física.

2. HISTORIA DE LA TERCERIZACIÓN

La tercerización se desarrolló desde los inicios del mundo moderno. La competencia entre
empresas en los mercados globales fue el motor impulsor al convertirse en una estrategia
para el negocio.

En la post-guerra (1946) la tendencia de las empresas producto de las consecuencias


económicas era la de concentrarse, de manera tal que todas las actividades se desarrollaban

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internamente con el objetivo de evitar la dependencia con los proveedores. Esto frenaba el
desarrollo de las compañías producto del desarrollo tecnológico, pues los cambios en la
economía mundial se fueron produciendo de manera vertiginosa, dificultando que una
compañía pudiera desarrollar todas las actividades necesarias para lograr su objetivo central
sin detrimento de la eficiencia y la calidad.

En este caso el término Tercerización conquista confianza en la década de 1970,


encaminado principalmente, a la información tecnológica. Unas de las pioneras en
implementar modelos de Outsourcing fueron gigantes como EDS, Arthur Andersen, Price
Waterhouse y otros. El Outsourcing fue creado en 1980 para puntualizar la tendencia de
compañías que estaban transfiriendo sus sistemas de información a proveedores.

En esa fecha los criterios para medir los beneficios de la contratación de terceros no eran
homogéneos. Carney reporta como criterios de beneficios en 1997 la satisfacción del
cliente y la reducción de los costos. Coinciden estos resultados con Kotabe y
colaboradores en 1998 quienes exponen tres elementos a medir como son la elevación de
la calidad, los resultados financieros y el desarrollo de nuevas estrategias.

Es significativo que las investigaciones apoyaban. En 1997 y 1998 Ang y colaboradores


reportaron estudios en el sector bancario en los Estados Unidos en aspectos como los
conceptos de economías de escala, costos de transacción y disponibilidad financiera.

A finales de la década del 90 fueron reportadas cifras de alrededor de cien mil millones por
concepto de Outsourcing. En la actualidad alcanza los 282 mil millones de dólares.

Al comentar acerca de la historia de Outsourcing no se puede dejar de mencionar los


beneficios que la Kodak en los Estados Unidos ha recibido producto de su aplicación, pues
es además una de las Empresas que inició este proceso a nivel mundial. Sus beneficios han
alcanzado en determinadas actividades los 100 mil millones de dólares. Esto es una muestra
de la importancia de su puesta en práctica siempre que se siga una metodología adecuada.

3. BASE NORMATIVA

NORMA SUMILLA FECHA


Ley que regula los servicios de
24-06-2008
Ley Nº 29245 tercerización
Norma que precisa los alcances de la
Ley que regula los servicios de 25-06-2008
Decreto Legislativo Nº 1038
tercerización

D.S. Nº 006-2008-TR Reglamento de la Ley Nº 29245 12-09-2008

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4. ALCANCES Y VIGENCIA

Mediante el Decreto Supremo Nº 006-2008-TR, publicado el 12 de setiembre de 2008, fue


aprobado el reglamento de la Ley Nº 29245 y el Decreto Legislativo Nº 1038 que regulan
los servicios de tercerización.

Cabe precisar que las empresas comprendidas en las normas mencionadas cuentan con un
plazo de adecuación de 30 días hábiles posteriores a la fecha de publicación del presente
Reglamento: es decir, tiene plazo para adecuarse a la norma hasta 27 de octubre de 2008.

5. DEFINICIÓN

La tercerización es también llamada subcontratación, outsourcing, contratas, etc.

La tercerización es una forma de organización empresarial por la que una empresa principal
encarga o delega el desarrollo de una o más partes de su actividad principal a una o más
empresas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios vinculados o integrados a la
misma (artículo 1° del D.S. 006-2008-TR Reglamento de la Ley N° 29245).

Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de


clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la retribución por obra o
servicio. En ningún caso, se admite la sola provisión de personal.

Estos requisitos son copulativos, deben estar siempre presentes, relacionados entre sí. La
inexistencia de uno, cualquiera de ellos, desvirtúa el servicio de tercerización.

La aplicación de este sistema de contratación no restringe el ejercicio de los derechos


individuales y colectivos de los trabajadores (artículo 1° Ley N° 29245).

Los servicios de tercerización son diferentes a los servicios de intermediación laboral, pues
éstos implican, poner personal a disposición de la empresa principal o usuaria, siendo ésta
la que dé las órdenes directamente, es decir, se considera un simple destaque o provisión de
trabajadores.

5.1. Según la Ley N° 29245

La ley define la tercerización como la contratación de empresas para que desarrollen


actividades especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por
su cuenta y riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros y técnicos o materiales,
sean responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su
exclusiva subordinación.

Entre las variantes de tercerización de servicios la norma (artículo 3° de la Ley N° 29245)


señala:

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 Los Contratos de Gerencia conforme al artículo N° 193 de la Ley General de
Sociedades
 Los Contratos de Obra
 Los Procesos de Tercerización Extrema
 Los Contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte
integral del proceso productivo.
Ejemplos: Exploraciones, explotación, transformación, producción, organización,
administración, comercialización, otros.

5.2.Reglamento de la Ley N° 29245

Es una forma de organización empresarial por la que una empresa principal encarga o
delega el desarrollo de una o más partes de su actividad principal a una o más empresas
tercerizadoras, que proveen de obras o servicios vinculados o integrados a la misma.

Artículo 1º D.S. Nº 006-2008-TR (12.09.2002)

5.3.Otras definiciones

El reglamento ha precisado y definido los siguientes conceptos: actividades especializadas


u obras, actividades principales, centro de trabajo, centro de operaciones, desplazamiento
de personal, empresa principal, simple provisión de personal y tercerización.

a. Actividades especializadas u obras

Servicios u obras prestados en un contexto de tercerización, cuya ejecución no supone la


simple provisión de personal.

b. Actividades principales

Constituyen actividades principales aquellas a las que se refiere al artículo 1° del


Reglamento de la Ley Nº 27626, aprobado por el D.S. Nº 003-2002-TR y sus normas
modificatorias: “(…) aquélla que es consustancial al giro del negocio. Son actividad
principal las diferentes etapas del proceso productivo de bienes y de prestación de
servicios: exploración, explotación, transformación, producción, organización,
administración, comercialización y en general toda actividad sin cuya ejecución se afectara
y/o interrumpirá el funcionamiento y desarrollo de la empresa”.

c. Centro de trabajo

Es el lugar o lugares donde se encuentran las instalaciones de la empresa principal a la que


es desplazado el trabajador de la empresa tercerizadora, bajo las órdenes exclusivas de su
empleador.

d. Centro de operaciones
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Es el lugar o lugares determinados por la empresa principal que se encuentran fuera del
centro de trabajo de aquella, donde el trabajado desplazado realiza sus labores, bajo las
órdenes exclusivas de su empleador.

e. Desplazamiento de personal

Es el traslado del trabajador o trabajadores de la empresa tercerizadora al centro de trabajo


o de operaciones de la empresa principal, manteniéndose en todo momento bajo la
exclusiva subordinación de aquella.

f. Empresa principal

Empresa que encarga o delega el desarrollo de una o más partes de su actividad principal a
una empresa tercerizadora.

g. Empresa tercerizadora

Empresa que lleva a cabo el servicio u obra contratado por la empresa principal, a través de
sus propios trabajadores, quienes se encuentran bajo su exclusiva subordinación. Son
consideradas como empresas tercerizadoras, tanto las empresas contratistas como las
subcontratistas.

h. Simple provisión de personal

Es la cesión de trabajadores, la cual es considerada como ilícita, con excepción del


destaque de trabajadores que se encuentra regulado en la Ley Nº 27626, su Reglamento
aprobado por el D.S. Nº 003-2002-TR, y sus normas complementarias y modificatorias. No
constituyen una simple provisión de personal el desplazamiento de los trabajadores de la
empresa tercerizadora que se realiza en cumplimiento de los requisitos establecidos en la
Ley, la tercerización sin desplazamiento continuo, el encargo integral a terceros e
actividades, complementarias, ni las provisiones de obras y servicios sin tercerización.

6. CASOS QUE NO CONSTITUYEN TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS

Se encuentran fuera de los alcances de la normatividad que regula la Tercerización de


Servicios los siguientes:

 Los mecanismos de vinculación empresarial como la tercerización sin


desplazamiento continuo.
 Las provisiones de bienes y servicios sin tercerización.

7. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY DE TERCERIZACIÓN

7.1.Solo cuando hay desplazamiento de personal

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El ámbito de la Ley comprende a las empresas principales cuyos trabajadores estén sujetos
al régimen laboral de la actividad privada, que tercerizan su actividad principal, siempre
que se produzca con desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas
tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas.

El desplazamiento continuo del trabajador es aquel realizado de forma regular entre la


empresa tercerizadora y la empresa principal. Se configura la continuidad cuando:

- El desplazamiento ocurra cuando menos durante más de 1/3 de los días laborales
del plazo pactado en el contrato de tercerización; o,
- Exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un
semestre.

Artículo 3º, Ley Nº 29245 (24.06.2008), artículo 2º Decreto Legislativo Nº 1038


(05.06.2008) y artículo 2º D.S. 006-2008-TR.

7.2. Sector Público

La tercerización de servicios en el sector público se rige por las normas de contrataciones y


adquisiciones del Estado y normas especiales que se expidan sobre la materia.

7.3. Exclusión

Los mecanismos de vinculación empresarial como la tercerización sin desplazamiento


continuo y las provisiones de bienes y servicios sin tercerización, se encuentran fuera del
ámbito de la Ley.

8. REQUISITOS

El artículo 3° del D.S. N° 006-2008-TR textualmente dice “Para efectos de la Ley, los
cuatro requisitos señalados en el primer párrafo del artículo 2° de la misma son copulativos.
La inexistencia de uno, cualquiera de ellos, desvirtúa la tercerización.

Se entiende por tercerización la contratación de empresas para que desarrollen actividades


especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y
riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; sean
responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva
subordinación” (primer párrafo del artículo 2° de la Ley N° 29245).

La aplicación de este sistema de contratación no restringe el ejercicio de los derechos


individuales y colectivos de los trabajadores.

9. ELEMENTOS CARACTERÍSTICOS

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Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de
clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la retribución por obra o
servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de personal (segundo párrafo del
artículo 2° de la Ley N° 29245).

9.1. Elementos Esenciales (Requisitos)

Para que no se desvirtué la existencia de la tercerización tienen que darse en forma conjunta
los cuatro requisitos del primer párrafo del artículo 2º de la Ley.

- Que asuman los servicios prestados por su cuenta y riesgo;


- Que cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales;
- Que sean responsables por los resultados de sus actividades y;
- Que sus trabajadores estén bajo su exclusiva subordine.

9.2. Elementos Propios

Los elementos propios de los servicios de tercerización que se encuentran regulados en el


segundo párrafo artículo 2° de la Ley constituyen, entre otros, indicios de la existencia de
autonomía empresarial, los cuales deben ser evaluados en cada caso concreto, considerando
la actividad económica, los antecedentes, el momento de inicio de la actividad empresarial,
el tipo de actividad delegada y la dimensión de las empresas principal y tercerizadora.

9.3. Elementos Típicos (Característicos)

a. INDICIOS

Son elementos propios de los servicios de tercerización (segundo párrafo del artículo 2º de
la Ley):

- La pluralidad de clientes
- Contar con equipamiento
- Inversión de capital
- Retribución por obra o servicio

Cabe señalar que, en ningún caso se admite la sola provisión de personal.

Estos elementos son solo indicios de la existencia de autonomía empresarial, los cuales
deben ser evaluados en cada caso concreto; considerando la actividad económica, los
antecedentes, el momento de inicio de la actividad empresarial, el tipo de actividad
empresarial, el tipo de actividad delegada y la dimensión de las empresas principal y
tercerizadora.

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b. PLURALIDAD DE CLIENTES

Las empresas tercerizadoras que ya venían prestando servicios de tercerización podían


adecuarse a la exigencia de la pluralidad de clientes en el plazo de un año a partir de la
vigencia de la ley que regula los servicios de tercerización, desde la dación de la ley hasta
el 24 de Junio de 2009. Ahora bien, las empresas que recién se constituyan como empresas
tercerizadoras tenían el plazo de un año para tener pluralidad de clientes desde el momento
de su constitución.

Este plazo, no exonera de la prohibición de efectuar simple provisión de personal ni de las


exigencias de autonomía empresarial en la tercerización de servicios.

Sólo para casos excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la pluralidad de


clientes puede ser no considerada como característica.

Como ejemplo tenemos aquellas comunidades que brindan servicios a los asientos mineros
(empresas mineras) con sus propios habitantes, pues estos asientos mineros se encuentran
dentro de circunscripción de su localidad, las cuales son en la mayoría de los casos zonas
rurales alejadas.

Pueden existir otros casos excepcionales que en su momento los Inspectores de Trabajo
evaluarán. “Si existieran razones objetivas y demostrables, pudiera ser que la pluralidad de
clientes no sea exigible. Es decir, en algunos casos donde hay servicios muy
especializados”. Entre ellas, labores muy especializadas como mantenimiento de software o
realizar labores en determinados procesos donde pueda ser que no exista en el mercado
empresas que presten estos servicios, entonces, el inspector podría evaluar estos casos”.

De acuerdo con lo previsto por el artículo 1° del Decreto Legislativo N° 1038, en casos
excepcionales, por razones objetivas y demostrables, la pluralidad de clientes puede ser no
considerada como característica en los siguientes casos:

- Cuando el servicio objeto de tercerización sólo sea requerido por un número


reducido de empresas o entidades dentro del ámbito geográfico, del mercado o del
sector en que desarrolla sus actividades la empresa tercerizadora.
- Cuando, con base en la naturaleza del servicio u obra, existan motivos atendibles
para el establecimiento de pacto de exclusividad entre la empresa principal y la
tercerizadora.
- Cuando la empresa tercerizadora se encuentre acogida al régimen de la
microempresa.

c. EQUIPAMIENTO PROPIO

Contar con equipamientos propio, esto quiere decir que la empresa de tercerización deberá
contar con ciertos instrumentos que permitan la ejecución de los mismos, por ejemplo:
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materiales, maquinarias, herramientas, insumos, elementos de seguridad para su personal
(uniformes, casos de seguridad, protectores visuales, zapatos especiales, entre otros),
soportes informáticos, infraestructura, entre otros.

Para determinar la autonomía de la tercerizadora se entiende que ésta cuenta con equipo
propio cuando:

- Son de su propiedad
- Se mantienen bajo su administración y responsabilidad
- En cuando resulte razonable, la tercerizadora use equipos o locales que no sean de
su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su ámbito de
administración o formen parte componente o vinculada directamente a la actividad
o instalación productiva que se le haya entregado para su operación integral.

d. OTROS INDICIOS

Tanto la empresa tercerizadora como la empresa principal podrán aportar otros elementos
de juicio o indicios destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de manera
autónoma y que no se trata de una simple provisión de personal:

- La separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa.


- La existencia de una organización autónoma de soporte a las actividades objeto de
la tercerización.
- La tenencia y utilización por parte de la empresa tercerizadora de habilidades,
experiencia, método, secretos industriales, certificaciones, calificaciones o, en
general, activos intangibles volcados sobre la actividad objeto de tercerización,
con los que cuente la empresa principal, y similares.

10. DURACIÓN DEL DESPLAZAMIENTO

El desplazamiento continuo del trabajador al que se refiere el artículo 2° del Decreto


Legislativo es aquel realizado de forma regular entre la empresa tercerizadora y la empresa
principal. Se configura la continuidad cuando:

a. El desplazamiento ocurra cuando menos durante más de un tercio de los días


laborables del plazo pactado en el contrato de tercerización; o,
b. Exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un
semestre (artículo 6° de la Ley N° 29245).

11. DESPLAZAMIENTO DE PERSONAL A LA EMPRESA PRINCIPAL

Los contratos de Tercerización (Contrato de Outsourcing) donde el personal de la empresa


tercerizadora realiza el trabajo especializado u obra en las unidades productivas o ámbitos

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de la empresa principal, no deben afectar los derechos laborales y de seguridad social de
dichos trabajadores, manteniéndose la subordinación de los mismos respecto de la empresa
que presta los servicios de tercerización, lo cual debe constar por escrito en dicho contrato,
en el que debe especificarse cuál es la actividad empresarial a ejecutar y en qué unidades
productivas o ámbitos de la empresa principal se realiza (Artículo N° 4 de la Ley N°
29245).

La información en mención se encuentra referida a la actividad empresarial a ejecutar y a la


unidad productiva o ámbito de la empresa principal en la que la misma será realizada.
Dicha información podrá ser incluida en los contratos de trabajo o transmitida a los
trabajadores de la empresa tercerizadora mediante comunicación escrita.

12. CONTENIDO DE LOS CONTRATOS Y DERECHO DE INFORMACIÓN DE


LOS TRABAJADORES DESPLAZADOS

La información a la que se contrae el artículo 4° de la Ley se encuentra referida a la


actividad empresarial a ejecutar y a la unidad productiva o ámbito de la empresa principal
en la que la misma será realizada. Dicha información podrá ser incluida en los contratos de
trabajo o transmitida a los trabajadores de la empresa tercerizadora mediante comunicación
escrita.

La obligación de informar de la empresa tercerizadora, a la que hace mención el artículo 6°


de la Ley, se efectúa por escrito ante los trabajadores encargados de la ejecución de la obra
o servicio, sus representantes y sus organizaciones sindicales, antes del desplazamiento. En
el caso de los trabajadores de la empresa principal, dicha obligación se cumple a través del
empleador de los mismos.

La empresa principal deberá informar a la organización sindical o, en su defecto, a los


delegados que representen a sus trabajadores, acerca de la identidad de la empresa
tercerizadora y de los trabajadores desplazados, así como las actividades que éstos
realizarán, dentro de los 5 días siguientes al mes calendario en que se produjo el
desplazamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que sea efectuada por parte de la
organización sindical (artículo 8° del D.S. N° 006-2008-TR).

Al iniciar la ejecución del contrato, la empresa tercerizadora tiene la obligación de informar


por escrito a los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio, a sus
representantes, así como a las organizaciones sindicales y a los trabajadores de la empresa
principal, lo siguiente:

1. La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre,


denominación o razón social de esta, su domicilio y número de Registro Único del
Contribuyente.

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2. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa principal,
cuya ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de operaciones de ésta.
Dicha información podrá ser incluida en los contratos de trabajo o transmitida a
los trabajadores de la empresa tercerizadora mediante comunicación escrita.
3. El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el numeral anterior.

El incumplimiento de esta obligación constituye infracción administrativa, de conformidad


con lo señalado en las normas sobre inspección del trabajo.

Los registros administrativos sectoriales de las empresas contratistas y subcontratistas


mantienen su vigencia.

Base Legal: Artículo 6° de la Ley Nº 29245 y Artículo 8° del D.S. Nº 006-2008-TR.

13. DESNATURALIZACIÓN

La desnaturalización de la tercerización supone la simple provisión de personal. En estos


casos, el ordenamiento nacional dispone que se proceda a incorporar a los trabajadores
cedidos dentro de la planilla de la empresa principal, desde el momento en que se produce
la desnaturalización.

Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos señalados en los artículos
2° y 3° de la Ley y que impliquen una simple provisión de personal, originan que los
trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relación de trabajo directa
e inmediata con la empresa principal, así como la cancelación del registro a que se refiere el
artículo 8° de la Ley, sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en las normas
correspondientes (artículo 5° de la Ley N° 29245).

Se produce la desnaturalización de la tercerización:

a. En caso que el análisis razonado de los elementos contemplados en los artículos 2°


y 3° de la Ley y 4° del Reglamento D.S. 006-2008-TR, indique la ausencia de
autonomía empresarial de la empresa tercerizadora.
b. Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora están bajo la subordinación de
la empresa principal.
c. En caso que continúe la prestación de servicios luego de transcurrido el plazo al que
se refiere el último párrafo del artículo 9° del Reglamento, cuando se produce la
cancelación del registro.

La desnaturalización tiene por efecto que la empresa principal sea el empleador del
trabajador desplazado, desde el momento en que se produce la misma (artículo 5° del D.S.
N° 006-2008-TR).

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La desnaturalización de la tercerización no excluye las demás sanciones establecidas en las
normas correspondientes como, por ejemplo, la imposición de una multa administrativa por
infracción de las normas sociolaborales.

14. REGISTRO NACIONAL DE EMPRESAS TERCERIZADORAS

La ley ha previsto que para iniciar y desarrollar sus actividades, las empresas tercerizadoras
se inscriben en un Registro Nacional de Empresas tercerizadoras a cargo de la Autoridad
Administrativa de Trabajo, en un plazo de 30 días hábiles de su constitución, queda sujeta
la vigencia de su autorización, a la subsistencia de su registro.

Se consideran inscritas en el registro al que hace referencia al artículo 8° de la Ley las


empresas tercerizadoras que, durante el período declarado, cumplen con registrar el
desplazamiento de su personal a empresas principales, en la plantilla electrónica que se
encuentra regulada por el Decreto Supremo N° 018-2007-TR y sus normas modificatorias y
complementarias, con independencia de su fecha de constitución.

La inscripción en el Registro queda sujeta la vigencia de su autorización a la subsistencia


de su registro.

En consecuencia, se obliga a las empresas principales o usuarias que antes de contratar a


una empresa que brinde servicios de tercerización, se compruebe si éstas poseen su registro
vigente, esto es, declaración en el PDT 601. Como se recuerda esta obligación también se
exige en el caso de las empresas de servicios de Intermediación Laboral (bajo los alcances
de la Ley N° 27626), pero además de la declaración en el PDT 601, se exige su registro en
forma física (por escrito) ante Autoridad Administrativa de Trabajo competente del lugar
donde la empresa desarrolla sus actividades.

Cancelación del Registro:

a. Cuando se verifique alguna de las situaciones descritas en el artículo 5° del


reglamento, la inspección del trabajo propone la cancelación del registro, además de
la imputación de relaciones laborales a la empresa principal, y la Autoridad
Administrativa de Trabajo en el procedimiento administrativo sancionador declara
la cancelación del registro y las relaciones laborales existentes.
b. El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo elabora una lista pública de
empresas tercerizadoras cuyo registro ha sido cancelado. Notificada la cancelación
del registro la empresa de tercerización estará impedida de desplazar trabajadores.
c. Publicada la cancelación del registro en la página web del Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo la empresa principal deberá concluir el contrato con la
empresa de tercerización.

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d. En caso de cancelación del registro, las empresas principales disponen de un plazo
de 30 (treinta) días calendario a fin de efectuar la adecuación correspondiente
(artículo 9° del D.S. N° 006-2008-TR).

El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) ha establecido las pautas para el
registro de empresas tercerizadoras (Oficio Nº 873-2009-MTPE/2). Estas pautas son las
siguientes:

1. El Reglamento Nacional de Empresas Tercerizadoras (RNET) es de carácter


negativo, lo cual supone que :
a. Las empresas tercerizadoras no necesitan inscribirse, por lo que los órganos
competentes no expiden ninguna constancia de inscripción. La información que
las empresas tercerizadoras proporcionan a través de la planilla electrónica es
requisito suficiente para que sean consideradas como inscritas en el RNET.
b. Solo se inscriben las empresas contratistas o subcontratistas a las cuales la
Autoridad Administrativa de Trabajo, en el respectivo procedimiento
sancionador, les haya cancelado el registro como consecuencia de haber sido
declaradas infractoras a las normas de tercerización.
2. En el ámbito de la Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo de Lima y
Callao, el RNET es dirigido por la Sub Dirección de Registros Generales de la
Dirección de Prevención y Solución de conflictos; y, en cada dirección regional, el
órgano que realice las funciones de la Sub Dirección de Registros Generales.
Adicionalmente, el MTPE señalaba que en caso de expedirse constancias de
inscripción, estas deben indicar si la empresa consultada tiene su registro cancelado o
no, explicando el modo en que viene operando el RNET y su carácter negativo.

15. REGISTROS ADMINISTRATIVOS SECTORIALES DE LAS EMPRESAS


CONTRATISTAS Y SUBCONTRATISTAS

Además del Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras, existen otros tipos de Registros
Sectoriales.

Mediante el Decreto Supremo N° 010-2008-TR (04.12.2008), se precisó la situación de los


registros sectoriales de las empresas tercerizadoras existentes en el país, así como de los
registros que se expidan para las empresas contratistas y subcontratistas de determinadas
actividades económicas.

En tal sentido, se estableció que los registros administrativos sectoriales de las empresas
contratistas y subcontratistas mantienen su vigencia. Asimismo, dicha disposición también
será aplicable a los siguientes registros, así como a los que se expidan para determinadas
actividades económicas:

15
a. Registro Público de Hidrocarburos, regulado por los Decretos Leyes N°19038 y
22239.
b. Registro de Empresas Contratistas Mineras, regulado por el Decreto Supremo
N° 021-2008-EM, el cual fuera modificado por el Decreto Supremo N° 021-
2008-EM.
c. Registro Nacional de Empresas Contratistas y Subcontratistas de construcción
civil (RENECOSUCC), REGULADO POR EL D.S. n° 004-2007-TR y por la
Resolución Ministerial N° 195-2007-TR.

Las empresas contratistas o subcontratistas antes mencionadas registraran en sus planillas


electrónicas el desplazamiento de su personal a las empresas principales, conforme a lo
dispuesto por el Decreto Supremo N° 018-2007-TR (Disposiciones relativas al uso del
documento denominado “Planilla Electrónica”).

16. OBLIGACIONES FRENTE A LOS TRABAJADORES DESPLAZADOS

Los contratos en los que el personal de la empresa tercerizadora es desplazado para que
ejecute sus servicios en la empresa principal, no deben afectar los derechos laborales y de
seguridad social de dichos trabajadores, estando éstos subordinados a la empresa
tercerizadora.

Al iniciar la ejecución del contrato (antes del desplazamiento), la empresa tercerizadora


tiene la obligación de informar por escrito a los trabajadores encargados de la ejecución de
la obra o servicio, a sus representantes, así como a las organizaciones sindicales y a los
trabajadores de la empresa principal, lo siguiente:

a. La identidad de la empresa principal o usuaria, incluyendo a estos efectos el


nombre, denominación o razón social de ésta, su domicilio y número de Registro
Único del Contribuyente.
b. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa principal,
cuya ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de operaciones de la
misma.
c. El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el numeral anterior.

El incumplimiento de esta obligación constituye infracción administrativa, de conformidad


con lo señalado en las normas sobre inspección del trabajo.

17. OBLIGACIÓN DE LA EMPRESA PRINCIPAL – INFORMACIÓN A LA


ORGANIZACIÓN SINDICAL

La empresa principal deberá informar a la organización sindical o, en su defecto, a los


delegados que representen a sus trabajadores, acerca de la identidad de la empresa
tercerizadora y de los trabajadores desplazados, así como las actividades que éstos
realizarán, dentro de los 5 días siguientes al mes calendario en que se produjo el
16
desplazamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que sea efectuada por parte de la
organización sindical.

18. OBLIGACIÓN DE CONTAR CON UN REGISTRO DE ASISTENCIA DEL


PERSONAL DESPLAZADO A TRAVÉS DE UNA TERCERIZACIÓN DE
SERVICIOS DE LA EMPRESA PRINCIPAL

Las empresas principales sujetas al régimen laboral de la actividad privada deben tener un
registro permanente de control de asistencia para el personal desplazado a los centros de
trabajo o de operaciones por parte de las empresas contratistas o subcontratistas. Las
empresas principales tuvieron plazo de 30 días hábiles contando desde la publicación de la
norma (3 de diciembre de 2008) que exigía dicho registro permanente para contar con este
registro de asistencia.

19. GARANTÍA DE DERECHOS LABORALES

Los trabajadores de las empresas que prestan servicio de tercerización tienen los siguientes
derechos, sin perjuicio de los ya establecidos en la legislación laboral vigente:

a. Los trabajadores bajo contrato de trabajo sujetos a modalidad tienen iguales


derechos que los trabajadores contratados a tiempo indeterminado. Este derecho se
aplica a los trabajadores desplazados en una tercerización, respecto de su
empleador.
b. Los trabajadores que realicen labores en las instalaciones de la empresa principal en
una tercerización, cualquiera fuese la modalidad de contratación laboral utilizada,
como todo trabajador contratado a tiempo indeterminado o bajo modalidad, tiene
respecto de su empleador todos los derechos laborales individuales y colectivos
establecidos en la normativa vigente; en consecuencia, los trabajadores no están
sujetos a subordinación por parte de la empresa principal.
c. La tercerización de servicios y la contratación sujeta a modalidad, incluyendo
aquella realizada en la tercerización de servicios, no puede ser utilizada con la
intención o efecto de limitar o perjudicar la libertad sindical, el derecho de
negociación colectiva, interferir en la actividad de las organizaciones sindicales,
sustituir trabajadores en huelga o afectar la situación laboral de los dirigentes
amparados por el fuero sindical.
d. Cuando corresponda, los trabajadores pueden interponer denuncias ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo o recurrir al Poder Judicial, en los siguientes
casos:
o Para solicitar la protección de sus derechos colectivos, incluyendo los referidos
en el numeral 2 del artículo 7° de la Ley N° 29245.
o Para impugnar las prácticas antisindicales, incluyendo aquellas descritas en el
numeral 3 del artículo 7° de la Ley N° 29245.

17
o Para la verificación de la naturaleza de los contratos de trabajo sujetos a
modalidad de acuerdo con la legislación laboral vigente
o Para impugnar la no renovación de un contrato para perjudicar el ejercicio del
derecho de libertad sindical y de negociación colectiva o en violación del
principio de no discriminación, y obtener, si correspondiera, su reposición en el
puesto de trabajo, su reconocimiento como trabajador de la empresa principal,
así como las indemnizaciones, costos y costas que corresponda declarar en un
proceso judicial, sin perjuicio de la aplicación de multas (artículo 7° de la Ley
N° 29245).

20. RESPONSABILIDAD

La empresa principal que contrate la realización de obras o servicios con desplazamiento de


personal de la empresa tercerizadora es solidariamente responsable por el pago de los
derechos y beneficios laborales y por las obligaciones de seguridad social devengados por
el tiempo en que el trabajador estuvo desplazado.

Asimismo, en caso la empresa principal se obligue a asumir obligaciones de la tercerista, en


razón de la solidaridad tiene derecho de repetición contra ésta, y adquiere los derechos y
privilegios del créditos laboral en caso de insolvencia o de quiebra. (Artículo 4° del Decreto
Legislativo Nº 1038)

No quedan comprendidos dentro, de dicha responsabilidad los derechos y beneficios


laborales de origen convencional o autónomo. Tampoco opera la responsabilidad si
estamos frente a una tercerización sin desplazamiento de personal o que se hagan en forma
eventual o esporádica. (Artículo 3° del Decreto Legislativo Nº 1038)

20.1. Plazo

La responsabilidad solidaria se extiende por un año posterior a la culminación de su


desplazamiento.

La empresa tercerizadora o contratista mantiene su responsabilidad por el plazo establecido


para la prescripción laboral (artículo 9° de la Ley N° 29245), esto es 4 años, contados desde
el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral, de conformidad con la Ley N°
27321 (22-07-2000).

El plazo de prescripción de la responsabilidad solidaria se inicia ocurrido el fin del


desplazamiento (artículo 7° del D.S. N° 006-2008-TR).

20.2. Extensión de responsabilidad

18
La extensión de responsabilidad a la que se refiere el artículo 9° de la Ley alcanza al
empresario principal, al contratista y al subcontratista, quienes son deudores solidarios
frente al trabajador impago o a la entidad de previsión social.

La extensión de responsabilidad comprende a los incumplimientos que se produzcan


durante el período de desplazamiento.

20.3. Obligaciones laborales y de seguridad social

La mencionada solidaridad se contrae únicamente a las obligaciones laborales y de


seguridad social de cargo de la empresa tercerizadora establecidos por norma legal, y no a
las de origen convencional o unilateral.

Las obligaciones laborales establecidas por norma legal incluyen el pago de las
remuneraciones ordinarias y de los beneficios e indemnizaciones laborales previstas por
ley.

Las obligaciones de previsión social incluyen las contribuciones y aportes que debe retener
o pagar el empleador al Seguro Social de Salud, o a un sistema pensionario. La extensión
de responsabilidad comprende a los incumplimientos que se produzcan durante el período
de desplazamiento.

La solidaridad en materia de Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo se rige por lo


dispuesto en el artículo 5° de las Normas Técnicas del Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo, aprobadas por el Decreto Supremo N° 003-98 S.A.

21. OBLIGACIÓN DE PAGAR LOS APORTES A LA ONP Y ES SALUD Y EL


IMPUESTO A LA RENTA CORRESPONDIENTE A LOS TRABAJADORES
DESPLAZADOS

Sobre la base de lo establecido por el artículo 9 de la Ley Nº 29245 (Ley de Tercerización


de Servicios), referida a la responsabilidad solidaria de la empresa principal por el pago de
los derechos y beneficios laborales y por obligaciones de seguridad social devengados por
el tiempo que el trabajador de la empresa tercerizadora estuvo desplazado; la Sunat,
mediante informe Nº 022-2010-SUNAT/2B0000, ha señalado criterios relevantes
aplicables a la responsabilidad solidaria de la empresa principal respecto a las obligaciones
laborales y tributarias incumplidas por la empresa tercerizadora.

En el informe emitido por la Sunat, se ha precisado que, en caso la empresa tercerizadora


incumpla con tales obligaciones, en materia tributaria, la empresa principal responde
solidariamente de la manera que se describe en el cuadro siguiente:

19
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LA EMPRESA
OBLIGACION
PRINCIPAL
Ante el incumplimiento de la empresa tercerizadora, la empresa
Aportes a la ONP principal tiene la obligación de retener y pagar los aportes a la
ONP.
Ante el incumplimiento de la empresa tercerizadora, la empresa
Aportes a EsSalud principal tiene la obligación de pagar los aportes a EsSalud.
Cuando la empresa principal pague solidariamente los derechos y
beneficios laborales a los trabajadores de la empresa tercerizadora,
Retenciones del
debe efectuar la retención respectiva y pagar el impuesto retenido;
Impuesto a la Renta
ya que las normas tribunales indican que quien paga o acredita
de quinta categoría
rentas de quinta categoría debe efectuar la retención del Impuesto a
la Renta.
La empresa principal no puede registrar en la Planilla Electrónica el
pago de las remuneraciones, aportes y tributo correspondientes a los
trabajadores de la empresa tercerizadora. No obstante, los pagos de
Forma de pago
la retención del Impuesto a la Renta, del aporte a EsSalud y del
aporte a la ONP, deberán ser realizados por la empresa principal a
través del sistema Pago Fácil regulado por la Sunat.
Los pagos realizados por la empresa principal en virtud a la
Deducción de los
responsabilidad solidaria descrita anteriormente, no son deducibles
pagos
para la determinación de su renta de tercera categoría.

22. LA SUBCONTRATACIÓN

Las empresas que presten servicios de tercerización podrán subcontratar siempre y cuando el
subcontratista cumpla con los requisitos establecidos en la Ley de tercerización.

23. VENTAJAS DEL OUTSOURCING O TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS

o Da tiempo para enfocarse en las actividades vitales para el agregado de valor del
negocio.
o Permite encontrar ayuda experta, de forma temporaria y sin compromisos a largo
plazo.
o Para las empresas contratantes, el aporte de pequeñas empresas diversas resulta
en mayor versatilidad y nuevas ideas que pueden faltarle internamente.
o El proceso de tercerizar resulta una base de lanzamiento para nuevas empresas, en
muchos casos desprendidasde las grandes.
o Permite sumar esfuerzos, apoyándose en quienes ya hacen bien ciertas actividades.
o Permite ocupar menos espacio de trabajo.
o En muchos casos, se convierten en variables costos que de otra forma serían fijos.
20
o Incremento en los puntos fuertes de la empresa.
o Ayuda a construir un valor compartido.
o Permite a la empresa poseer lo mejor de la tecnología sin la necesidad de entrenar
personal de la organización para manejarla.
o Permite disponer de servicios de información en forma rápida considerando las
presiones competitivas.
o Aplicación de talento y los recursos de la organización a las áreas claves.
o Ayuda a enfrentar cambios en las condiciones de los negocios.

24. DESVENTAJAS DEL OUTSOURCING O TERCERIZACIÓN DE SERVICIOS

o Para un funcionamiento sin fricciones exige entornos más cooperativos que la típica
relación de proveedor-cliente.
o Puede afectar la confidencialidad.
o Puede llevar tiempo llegar a acuerdos claros sobre obligaciones y responsabilidades
de cada parte.
o Puede perderse el control sobre el producto final y verse afectada la calidad.
o Puede requerir capacitación y actividades de integración regulares para mantener el
trabajo en equipo.
o Requiere de un análisis costo-beneficio para evitar costos ocultos.
o Estancamiento en lo referente a la innovación por parte del suplidor externo.
o La empresa pierde contacto con las nuevas tecnologías que ofrecen oportunidades
para innovar los productos y procesos.
o Al suplidor externo aprender y tener conocimiento del producto en cuestión existe la
posibilidad de que los use para empezar una industria propia y se convierta de
suplidor en competidor.
o Las tarifas incrementan la dificultad de volver a implementar las actividades que
vuelvan a representar una ventaja competitiva para la empresa.
o Alto costo en el cambio de suplidor en caso de que el seleccionado no resulte
satisfactorio.
o Reducción de beneficios.

25. DIFERENCIAS CON LA INTERMEDIACIÓN.

Mediante la intermediación la empresa usuaria contrata a otra empresa a efectos de que le


suministre personal para la realización de tres tipos de servicio: la prestación de servicios
temporales, para la prestación de servicios especializados. A diferencia de la
intermediación en la tercerización no hay una simple provisión de personal sino lo que se
da es realmente un servicio.

21
DIFERENCIAS ENTRE INTERMEDIACION Y TERCERIZACION

INTERMEDIACIÓN LABORAL TERCERIZACIÓN


Relación triangular entre la empresa usuaria, Relación entre la empresa
Partes
la empresa se servicios y el trabajador. principal y la tercerizadora
La empresa de servicios destaca persona a la La empresa principal se
usuaria para labores complementarias, hace cargo de una fase del
Actividad temporales o especializadas. proceso productivo y cuenta
con una organización
empresarial propia
La empresa se servicios cede parte de su El poder de dirección lo
Poder de poder de dirección (dirección y fiscalización) ejerce íntegramente la
Dirección a la usuaria, mientras que mantiene el poder tercerizadora
disciplinario.
El trabajador destacado tiene dos El trabajador tiene un solo
Diferencia empleadores: el empleador formal (empresa empleador: la tercerizadora.
Esencial de servicios) y el un empleador real (empresa
usuaria).

22
CAPÍTULO II: LEGISLACIÓN NACIONAL

LEY QUE REGULA LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN


LEY Nº 29245 26/06/2008

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA

POR CUANTO:

EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:

LEY QUE REGULA LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN

Artículo 1.- Objeto de la Ley


La Ley regula los casos en que procede la tercerización, los requisitos, derechos y
obligaciones, así como las sanciones aplicables a las empresas que desnaturalizan el uso de
este método de vinculación empresarial.

Artículo 2.- Definición


Se entiende por tercerización la contratación de empresas para que desarrollen actividades
especializadas u obras, siempre que aquellas asuman los servicios prestados por su cuenta y
riesgo; cuenten con sus propios recursos financieros, técnicos o materiales; sean
responsables por los resultados de sus actividades y sus trabajadores estén bajo su exclusiva
subordinación.

Constituyen elementos característicos de tales actividades, entre otros, la pluralidad de


clientes, que cuente con equipamiento, la inversión de capital y la retribución por obra o
servicio. En ningún caso se admite la sola provisión de personal.
La aplicación de este sistema de contratación no restringe el ejercicio de los derechos
individuales y colectivos de los trabajadores.
Artículo 3.- Casos que constituyen tercerización de servicios
Constituyen tercerización de servicios, entre otros, los contratos de gerencia conforme a la
Ley General de Sociedades, los contratos de obra, los procesos de tercerización externa, los
contratos que tienen por objeto que un tercero se haga cargo de una parte integral del
proceso productivo.

Artículo 4.- Desplazamiento de personal a la empresa principal

23
Los contratos donde el personal de la empresa tercerizadora realiza el trabajo especializado
u obra en las unidades productivas o ámbitos de la empresa principal, no deben afectar los
derechos laborales y de seguridad social de dichos trabajadores, manteniéndose la
subordinación de los mismos respecto de la empresa que presta los servicios de
tercerización, lo cual debe constar por escrito en dicho contrato, en el cual debe
especificarse cuál es la actividad empresarial a ejecutar y en qué unidades productivas o
ámbitos de la empresa principal se realiza.

Artículo 5.- Desnaturalización


Los contratos de tercerización que no cumplan con los requisitos señalados en los artículos
2º y 3º de la presente Ley y que impliquen una simple provisión de personal, originan que
los trabajadores desplazados de la empresa tercerizadora tengan una relación de trabajo
directa e inmediata con la empresa principal, así como la cancelación del registro a que se
refiere el artículo 8º de la presente Ley, sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en
las normas correspondientes.
Artículo 6.- Derecho a información
Al iniciar la ejecución del contrato, la empresa tercerizadora tiene la obligación de informar
por escrito a los trabajadores encargados de la ejecución de la obra o servicio, a sus
representantes, así como a las organizaciones sindicales y a los trabajadores de la empresa
principal, lo siguiente:

1. La identidad de la empresa principal, incluyendo a estos efectos el nombre,


denominación o razón social de esta, su domicilio y número de Registro Único del
Contribuyente.

2. Las actividades que son objeto del contrato celebrado con la empresa principal, cuya
ejecución se llevará a cabo en el centro de trabajo o de operaciones de la misma.

3. El lugar donde se ejecutarán las actividades mencionadas en el numeral anterior.

El incumplimiento de esta obligación constituye infracción administrativa, de conformidad


con lo señalado en las normas sobre inspección del trabajo.

Artículo 7.- Garantía de derechos laborales


Los trabajadores de las empresas que prestan servicio de tercerización tienen los siguientes
derechos, sin perjuicio de los ya establecidos en la legislación laboral vigente:

1. Los trabajadores bajo contrato de trabajo sujetos a modalidad tienen iguales derechos que
los trabajadores contratados a tiempo indeterminado. Este derecho se aplica a los
trabajadores desplazados en una tercerización, respecto de su empleador.
2. Los trabajadores que realicen labores en las instalaciones de la empresa principal en una
tercerización, cualquiera fuese la modalidad de contratación laboral utilizada, como todo

24
trabajador contratado a tiempo indeterminado o bajo modalidad, tiene respecto de su
empleador todos los derechos laborales individuales y colectivos establecidos en la
normativa vigente; en consecuencia, los trabajadores no están sujetos a subordinación por
parte de la empresa principal.
3. La tercerización de servicios y la contratación sujeta a modalidad, incluyendo aquella
realizada en la tercerización de servicios, no puede ser utilizada con la intención o efecto de
limitar o perjudicar la libertad sindical, el derecho de negociación colectiva, interferir en la
actividad de las organizaciones sindicales, sustituir trabajadores en huelga o afectar la
situación laboral de los dirigentes amparados por el fuero sindical.
4. Cuando corresponda, los trabajadores pueden interponer denuncias ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo o recurrir al Poder Judicial, para solicitar la protección de sus
derechos colectivos, incluyendo los referidos en el numeral 2 del presente artículo, a
impugnar las prácticas antisindicales, incluyendo aquellas descritas en el numeral 3 del
presente artículo, a la verificación de la naturaleza de los contratos de trabajo sujetos a
modalidad de acuerdo con la legislación laboral vigente, a impugnar la no renovación de un
contrato para perjudicar el ejercicio del derecho de libertad sindical y de negociación
colectiva o en violación del principio de no discriminación, y obtener, si correspondiera, su
reposición en el puesto de trabajo, su reconocimiento como trabajador de la empresa
principal, así como las indemnizaciones, costos y costas que corresponda declarar en un
proceso judicial, sin perjuicio de la aplicación de multas.
Artículo 8.- Registro de las empresas tercerizadoras
Para iniciar y desarrollar sus actividades, las empresas tercerizadoras se inscriben en un
Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras a cargo de la Autoridad Administrativa de
Trabajo, en un plazo de treinta (30) días hábiles de su constitución.

La inscripción en el Registro se realiza ante la Autoridad Administrativa de Trabajo


competente del lugar donde la empresa desarrolla sus actividades, quedando sujeta la
vigencia de su autorización a la subsistencia de su registro.
Artículo 9.- Responsabilidad de la empresa principal
La empresa principal que contrate la realización de obras o servicios con desplazamiento de
personal de la empresa tercerizadora es solidariamente responsable por el pago de los
derechos y beneficios laborales y por las obligaciones de seguridad social devengados por
el tiempo en que el trabajador estuvo desplazado. Dicha responsabilidad se extiende por un
año posterior a la culminación de su desplazamiento. La empresa tercerizadora mantiene su
responsabilidad por el plazo establecido para la prescripción laboral.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y FINALES

PRIMERA.- De la subcontratación

25
Las empresas que presten servicios de tercerización podrán subcontratar siempre y cuando
el subcontratista cumpla con los requisitos establecidos en la presente Ley.

SEGUNDA.- Reglamento
El Poder Ejecutivo reglamentará la presente Ley dentro de los treinta (30) días hábiles
después de la vigencia de la presente Ley.

TERCERA.- Plazo de adecuación


Las empresas comprendidas en la presente Ley tendrán un plazo de treinta (30) días hábiles
posteriores a la publicación del Reglamento de la presente Ley, para su adecuación.

CUARTA.- Norma derogatoria


Deróganse las disposiciones legales, normas reglamentarias y complementarias que se
opongan a lo dispuesto en la presente Ley.

Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación.


En Lima, a los dos días del mes de junio de dos mil ocho.
LUIS GONZALES POSADA EYZAGUIRRE
Presidente del Congreso de la República
ALDO ESTRADA CHOQUE
Primer Vicepresidente del Congreso de la República
AL SEÑOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPÚBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintitrés días del mes de junio del año dos
mil ocho.
ALAN GARCÍA PÉREZ
Presidente Constitucional de la República
JORGE DEL CASTILLO GÁLVEZ
Presidente del Consejo de Ministros

26
REGLAMENTO DE LA LEY Nº 29245 Y DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 1038,
QUE REGULAN LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN

DECRETO SUPREMO Nº 006-2008-TR 12/09/2008

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA

CONSIDERANDO:

El artículo 1º de la Ley Nº 29245, Ley que regula los servicios de tercerización, que
establece que el objeto de dicha norma es regular los casos en que procede la tercerización,
los requisitos, derechos y obligaciones, así como las sanciones aplicables a las empresas
que desnaturalizan el uso de este método de vinculación empresarial;

El Decreto Legislativo Nº 1038 que precisa los alcances de la Ley Nº 29245, especialmente
en lo concerniente al tiempo requerido para adecuarse a los requisitos exigidos en el
artículo 2º de la misma, así como en lo referido al origen legal de los derechos y beneficios
que impone la solidaridad establecida en el artículo 9º de la referida Ley;

De conformidad con lo regulado en el numeral 8 del artículo 118º de la Constitución


Política del Perú y en el numeral 3 del artículo 11º de la Ley Nº 29158, Ley Orgánica del
Poder Ejecutivo;

DECRETA:

Artículo 1º.- Definiciones

Para los efectos de la Ley Nº 29245 y del Decreto Legislativo Nº 1038, se tendrán en
cuenta las siguientes definiciones:

Actividades especializadas u obras.- Servicios u obras prestados en un contexto de


tercerización, cuya ejecución no supone la simple provisión de personal.

Actividades principales.- Constituyen actividades principales aquellas a las que se refiere


el artículo 1º del Reglamento de la Ley Nº 27626, aprobado por el Decreto Supremo Nº
003-2002-TR y sus normas modificatorias.

Centro de trabajo.- Es el lugar o lugares donde se encuentran las instalaciones de la


empresa principal a la que es desplazado el trabajador de la empresa tercerizadora, bajo las
órdenes exclusivas de su empleador.

Centro de operaciones.- Es el lugar o lugares determinados por la empresa principal que


se encuentran fuera del centro de trabajo de aquella, donde el trabajador desplazado realiza
sus labores, bajo las órdenes exclusivas de su empleador.

27
Decreto Legislativo.- Decreto Legislativo Nº 1038, Decreto Legislativo que precisa los
alcances de la Ley Nº 29245.

Desplazamiento de personal.- Es el traslado del trabajador o trabajadores de la empresa


tercerizadora al centro de trabajo o de operaciones de la empresa principal, manteniéndose
en todo momento bajo la exclusiva subordinación de aquélla.

Empresa principal.- Empresa que encarga o delega el desarrollo de una o más partes de su
actividad principal a una empresa tercerizadora.

Empresa tercerizadora.- Empresa que lleva a cabo el servicio u obra contratado por la
empresa principal, a través de sus propios trabajadores, quienes se encuentran bajo su
exclusiva subordinación. Son consideradas como empresas tercerizadoras, tanto las
empresas contratistas como las subcontratistas.

Ley.- Ley Nº 29245, Ley que regula los servicios de tercerización.

Simple provisión de personal.- Es la cesión de trabajadores, la cual es considerada como


ilícita, con excepción del destaque de trabajadores que se encuentra regulado en la Ley Nº
27626, su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo Nº 003-2002-TR, y sus normas
complementarias y modificatorias. No constituyen una simple provisión de personal el
desplazamiento de los trabajadores de la empresa tercerizadora que se realiza en
cumplimiento de los requisitos establecidos en la Ley, la tercerización sin desplazamiento
continuo, el encargo integral a terceros de actividades complementarias, ni las provisiones
de obras y servicios sin tercerización.

Tercerización.- Es una forma de organización empresarial por la que una empresa


principal encarga o delega el desarrollo de una o más partes de su actividad principal a una
o más empresas tercerizadoras, que le proveen de obras o servicios vinculados o integrados
a la misma.

Artículo 2º.- Ámbito de la tercerización


El ámbito de la Ley comprende a las empresas principales cuyos trabajadores estén sujetos
al régimen laboral de la actividad privada, que tercerizan su actividad principal, siempre
que se produzca con desplazamiento continuo de los trabajadores de las empresas
tercerizadoras a los centros de trabajo o de operaciones de aquellas. La tercerización de
servicios en el sector público se rige por las normas de contrataciones y adquisiciones del
Estado y normas especiales que se expidan sobre la materia.

Los contratos y figuras empresariales que se encuentran regulados en el artículo 3º de la


Ley configuran supuestos de tercerización cuando se realizan de acuerdo con las
definiciones de la Ley y del presente reglamento.

28
Los mecanismos de vinculación empresarial como la tercerización sin desplazamiento
continuo y las provisiones de bienes y servicios sin tercerización, se encuentran fuera del
ámbito de la Ley.

Artículo 3º.- Requisitos


Para efectos de la Ley, los cuatro requisitos señalados en el primer párrafo del artículo 2º de
la misma son copulativos. La inexistencia de uno, cualquiera de ellos, desvirtúa la
tercerización.

Artículo 4º.- Elementos característicos

4.1. Los elementos propios de los servicios de tercerización que se encuentran regulados en
el segundo párrafo artículo 2º de la Ley constituyen, entre otros, indicios de la existencia de
autonomía empresarial, los cuales deben ser evaluados en cada caso concreto, considerando
la actividad económica, los antecedentes, el momento de inicio de la actividad empresarial,
el tipo de actividad delegada y la dimensión de las empresas principal y tercerizadora.

4.2. De acuerdo con lo previsto por el artículo 1º del Decreto Legislativo, la pluralidad de
clientes no será un indicio a valorar en los siguientes casos:

a) Cuando el servicio objeto de tercerización sólo sea requerido por un número reducido de
empresas o entidades dentro del ámbito geográfico, del mercado o del sector en que
desarrolla sus actividades la empresa tercerizadora.

b) Cuando, en base a la naturaleza del servicio u obra, existan motivos atendibles para el
establecimiento de pacto de exclusividad entre la empresa principal y la tercerizadora.

c) Cuando la empresa tercerizadora se encuentre acogida al régimen de la micro empresa.

4.3. Se entiende que la empresa tercerizadora cuenta con equipamiento cuando las
herramientas o equipos que utilizan sus trabajadores son de su propiedad o se mantienen
bajo la administración y responsabilidad de aquélla.

Cuando resulte razonable, la empresa tercerizadora podrá usar equipos o locales que no
sean de su propiedad, siempre que los mismos se encuentren dentro de su ámbito de
administración o formen parte componente o vinculada directamente a la actividad o
instalación productiva que se le haya entregado para su operación integral.

4.4. Tanto la empresa tercerizadora como la empresa principal podrán aportar otros
elementos de juicio o indicios destinados a demostrar que el servicio ha sido prestado de
manera autónoma y que no se trata de una simple provisión de personal, tales como la
separación física y funcional de los trabajadores de una y otra empresa, la existencia de una
organización autónoma de soporte a las actividades objeto de la tercerización, la tenencia y
utilización por parte de la empresa tercerizadora de habilidades, experiencia, métodos,

29
secretos industriales, certificaciones, calificaciones o, en general, activos intangibles
volcados sobre la actividad objeto de tercerización, con los que no cuente la empresa
principal, y similares.

Artículo 5º.- Desnaturalización de la tercerización


Se produce la desnaturalización de la tercerización:

a) En caso que el análisis razonado de los elementos contemplados en los artículos 2º y 3º


de la Ley y 4º del presente reglamento indique la ausencia de autonomía empresarial de la
empresa tercerizadora.

b) Cuando los trabajadores de la empresa tercerizadora están bajo la subordinación de la


empresa principal.

c) En caso que continúe la prestación de servicios luego de transcurrido el plazo al que se


refiere el último párrafo del artículo 9º del presente reglamento, cuando se produce la
cancelación del registro.

La desnaturalización tiene por efecto que la empresa principal sea el empleador del
trabajador desplazado, desde el momento en que se produce la misma.

Artículo 6º.- Duración del desplazamiento


El desplazamiento continuo del trabajador al que se refiere el artículo 2º del Decreto
Legislativo es aquel realizado de forma regular entre la empresa tercerizadora y la empresa
principal. Se configura la continuidad cuando:

a) El desplazamiento ocurra cuando menos durante más de un tercio de los días laborables
del plazo pactado en el contrato de tercerización; o,

b) Exceda de 420 horas o 52 días de trabajo efectivo, consecutivos o no, dentro de un


semestre.

Artículo 7º.- Alcances de la solidaridad


La extensión de responsabilidad a la que se refiere el artículo 9º de la Ley alcanza al
empresario principal, al contratista y al subcontratista, quienes son deudores solidarios
frente al trabajador impago o a la entidad de previsión social. Las obligaciones laborales
establecidas por norma legal incluyen el pago de las remuneraciones ordinarias y de los
beneficios e indemnizaciones laborales previstas por ley.

Las obligaciones de previsión social incluyen las contribuciones y aportes que debe retener
o pagar el empleador al Seguro Social de Salud, o a un sistema pensionario. La extensión
de responsabilidad comprende a los incumplimientos que se produzcan durante el período
de desplazamiento.

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La solidaridad en materia de Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo se rige por lo
dispuesto en el artículo 5º de las Normas Técnicas del Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo, aprobadas por el Decreto Supremo Nº 003-98-SA.

El plazo de prescripción de la responsabilidad solidaria se inicia ocurrido el fin del


desplazamiento.

Artículo 8º.- Contenido de los contratos y derecho de información de los trabajadores


desplazados
La información a la que se contrae el artículo 4º de la Ley se encuentra referida a la
actividad empresarial a ejecutar y a la unidad productiva o ámbito de la empresa principal
en la que la misma será realizada. Dicha información podrá ser incluida en los contratos de
trabajo o transmitida a los trabajadores de la empresa tercerizadora mediante comunicación
escrita.

La obligación de informar de la empresa tercerizadora, a la que hace mención el artículo 6º


de la Ley, se efectúa por escrito ante los trabajadores encargados de la ejecución de la obra
o servicio, sus representantes y sus organizaciones sindicales, antes del desplazamiento. En
el caso de los trabajadores de la empresa principal, dicha obligación se cumple a través del
empleador de los mismos.

La empresa principal deberá informar a la organización sindical o, en su defecto, a los


delegados que representen a sus trabajadores, acerca de la identidad de la empresa
tercerizadora y de los trabajadores desplazados, así como las actividades que éstos
realizarán, dentro de los 5 días siguientes al mes calendario en que se produjo el
desplazamiento o dentro de las 24 horas de la solicitud que sea efectuada por parte de la
organización sindical.

Artículo 9º.- Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras


Se consideran inscritas en el registro al que hace referencia el artículo 8º de la Ley las
empresas tercerizadoras que, durante el período declarado, cumplen con registrar el
desplazamiento de su personal a empresas principales, en la planilla electrónica que se
encuentra regulada por el Decreto Supremo Nº 018-2007-TR y sus normas modificatorias y
complementarias, con independencia de su fecha de constitución.

Cuando se verifique alguna de las situaciones descritas en el artículo 5º del presente


reglamento, la inspección del trabajo propone la cancelación del registro, además de la
imputación de relaciones laborales a la empresa principal, y la Autoridad Administrativa de
Trabajo en el procedimiento administrativo sancionador declara la cancelación del registro
y las relaciones laborales existentes.

El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo elabora una lista pública de empresas
tercerizadoras cuyo registro ha sido cancelado. Notificada la cancelación del registro la

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empresa de tercerización estará impedida de desplazar trabajadores. Publicada la
cancelación del registro en la página web del Ministerio de Trabajo y Promoción del
Empleo la empresa principal deberá concluir el contrato con la empresa de tercerización.

En caso de cancelación del registro, las empresas principales disponen de un plazo de 30


(treinta) días calendario a fin de efectuar la adecuación correspondiente.

Artículo 10º.- Refrendo


El presente Decreto Supremo es refrendado por el Ministro de Trabajo y Promoción del
Empleo.

Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los once días del mes de setiembre del año dos
mil ocho.

ALAN GARCÍA PÉREZ


Presidente Constitucional de la República

MARIO PASCO COSMÓPOLIS


Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo

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CONCLUSIONES

o La tercerización supone la delegación de responsabilidades y compromisos, con el


objeto de que un tercero desarrolle las actividades delegadas por su cuenta y costo,
a cambio de una retribución, a efectos de lograr una mayor y mejor especialización
y, en consecuencia, la máxima eficiencia.

o La tercerización es una práctica llevada a cabo por una empresa cuando contrata a
otra firma para que preste un servicio que, en un principio, debería ser brindado
por ella misma. Este proceso suele realizarse con el objetivo de reducir los costos.

o La solidaridad laboral es la facultad con la que cuenta el trabajador para poder


solicitar o demandar indistintamente por sus acreencias laborales a su empleador y/o
a quien se aprovechó, directa o indirectamente, de sus servicios subordinados.

o La tercerización implica muchas veces un ahorro para la empresa pero


una precarización de las condiciones laborales para los trabajadores.

o Esta práctica es muy común y, en muchos casos, se considera necesaria para la


subsistencia de una empresa, sin importar su renombre o su capital.

o La tercerización resuelve otro problema que ha llevado a la quiebra a muchas


compañías: evita mantener personal que sólo se vuelve necesario por períodos,
para cubrir parte del desarrollo de ciertos proyectos muy específicos, pero que no
cumple una función esencial para la actividad principal.

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BIBLIOGRAFIA

AUTOR: Anacleto Guerrero, Víctor R

TÍTULO: Manual de Derecho del Trabajo: Derecho Individual, Derecho Colectivo y

Derecho Procesal del Trabajo con aplicación de la Nueva Ley Procesal

Nº 29497.

EDITORIAL: Editora y Librería Jurídica Grijley E.I.R.L.

PAÍS: Lima, Perú

AÑO: 2012

AUTORES: Toyama Miyagusuku, Jorge

Vinatea Recoba, Luis

TÍTULO: Guía Laboral

EDITORIAL: Gaceta Jurídica S.A.

EDICIÓN: Sexta

AÑO: Abril 2013

AUTORES: Castillo Guzmán, Jorge

Reid Giuria, Rossana

TÍTULO: Compendio de Derecho Laboral Peruano

EDITORIAL: Ediciones Caballero Bustamante S.A.C.

AÑO: 2011

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AUTOR: Haro Carranza, Julio Enrique

TÍTULO: Derecho Individual del Trabajo

EDITORIAL: Ediciones Legales E.I.R.L.

PAÍS: Lima, Perú

AÑO: 2013

AUTORES: Dr. Bermuy Álvarez, Óscar

TÍTULO: Tratado de la nueva Legislación Laboral

EDITORIAL: Pacífico Editores S.A.C

EDICIÓN: Primera

PAÍS: Lima, Perú

AÑO: Octubre 2010

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