7.

Transmisibilidad del derecho de Suscripción Preferente

La suscripción de nuevas acciones, derecho reconocido en favor de quien con

anterioridad ya era socio (u obligacionista convertible), no siempre se ejercitará
por su primitivo titular, pues es un derecho esencialmente negociable. La
negociabilidad se fundamenta en que este derecho, además de permitir al
accionista la posibilidad de conservar su posición jurídica en la sociedad, lleva
implícito el reconocimiento de un valor económico y de un contenido patrimonial
de carácter no personalísimo, ya que permite participar sobre beneficios y
reservas que el capital aportado por la nueva acción no ha generado.
RIPERT ha considerado al derecho de suscripción, el carácter de derecho
mobiliario que se separa de la acción y que tiene un valor patrimonial
independiente. Ello explica la posibilidad de ceder los derechos de suscripción
dentro del propio círculo de destinatarios de la preferencia (accionistas u
obligacionistas convertibles) o a sujetos enteramente desvinculados de la
sociedad que aumenta el capital. En la práctica comercial de muchos países, es
normal la venta del derecho de suscripción en Bolsa y fuera de ella .

Los beneficios de la transferencia del derecho de suscripción preferente son

diversos tal y como se examinará en los párrafos siguientes 668:

Entre las consideraciones que tienen los accionistas para transferir su derecho de
suscripción preferente, se presentan las siguientes:

a) El accionista que carece de derechos suficientes (en algunos países,

incorporado a cupones y en el Perú a los Certificados de Suscripción
preferente) para participar en la suscripción, compensa el menoscabo de su
participación en el capital con el dinero de la venta de su derecho de
suscripción.
b) Cuando el volumen de participación lo permita, el accionista, sin arriesgar
nuevos capitales, busca aprovechar parcialmente esa preferencia dotada
 de valor económico, vendiendo los derechos que resulten necesarios para
que con su precio poder ejercitar los restantes derechos, según la conocida
técnica que en los ambientes financieros se conoce con el nombre de
"operación blanca".
c) El accionista que no tiene interés de concurrir al aumento, prefiere hacer
líquido aquel valor económico
Entre las consideraciones que tienen los accionistas o terceras personas para
adquirir el derecho de suscripción preferente se presentan como las más
frecuentes las siguientes:

- El accionista que no posee suficiente número de títulos para poder suscribir

nuevas acciones, busca redondear las fracciones que le faltan para suscribir un
número entero.

- El accionista o terceros pretenden especular con el aumento de capital,

considerando que pronto podrán obtener mayor precio por los derechos de
suscripción preferente o por las acciones que suscribirán.

-El accionista o terceros persiguen participar en mayor medida en el aumento.

-En la mayoría de países desarrollados, la práctica normal ha sido que las

sociedades incorporen el derecho de suscripción preferente, en cada ampliación
de capital, al cupón corriente de la acción, la transmisión de esos derechos se
materializa fácilmente poniendo en circulación los respectivos cupones. El tenedor
del cupón será titular del derecho.

La Ley General de Sociedades en su artículo 207 dispone que el derecho de

suscripción preferente sólo es transferible en la forma establecida en dicha ley. El
Artículo 209 establece que dicho derecho puede ser incorporado en un título
denominado certificado de suscripción preferente o mediante anotación en cuenta,
ambos, en principio libremente transferibles, total o parcialmente, que confiere a
su titular el derecho preferente a la suscripción de las nuevas acciones en las
oportunidades, el monto, condiciones y procedimiento establecidos por la junta
general o, en su caso, por el directorio, art.670.

En el caso que el derecho de suscripción preferente no se haya separado de la

acción, tal derecho se ejerce mediante el estampillado del certificado de acciones
y esta acción se cotiza con "derecho adjunto" o "ex derecho".
La acción puede no haberse incorporado a un certificado671, en este caso lo justo
sería que la transferencia de los derechos de suscripción preferente puedan
transferirse mediante cesión de derechos, pero la ley dispone que la única forma
de trasmitirlo es incorporándolo en los Certificados de suscripción preferente.

Respecto al régimen de circulación de los derechos de suscripción preferente, un

sector de la doctrina opina que tales derechos serán transmisibles en las mismas
condiciones que las acciones de las que deriven, lo que implica extender a los
derechos de suscripción el mismo régimen jurídico que preside la circulación de la
“acción – madre” de la que proceden; o sea no podrá restringirse la circulación de
los derechos de suscripción cuando la acción que lo produce es libremente
transferible y si existen trabas para la circulación de las acciones (v.g., un derecho
de tanteo en favor de la sociedad, el consentimiento de los administradores en
determinadas condiciones) no se pueden enajenar los derechos de suscripción de
las acciones nuevas sin respetar también esas restricciones, porque, en definitiva,
tanto valor tiene ceder acciones como ceder derechos de suscripción de éstas672

El Artículo 209 de la ley, apartándose de los criterios antes mencionados, otorga

una mayor autonomía al derecho de suscripción preferente, indicando que los
Certificado de suscripción preferente son libremente transferibles y que las
restricciones a la libre transferencia se efectuarán mediante acuerdo adoptado por
la totalidad de los accionistas de la sociedad, por disposición estatutaria o por
convenio entre accionistas debidamente registrado en la sociedad, sin importar
que las acciones madre se trasmitan libremente o esté sujeto a restricción su
circulación.

8. El ejercicio del derecho de suscripción cuando faltan fracciones.

Garrigues y Uría se exponen la siguiente interrogante: ¿Cómo ejercitará el

derecho de suscripción el accionista que no posea el número de acciones
necesarias para suscribir una nueva acción?. Los accionistas que no detenten la
cantidad suficiente de acciones para suscribir una acción, tendrán que agrupar con
otros los derechos que emanan de las acciones para ejercitar el mencionado
derecho, por ejemplo si la sociedad aumenta el capital en una quinta parte, por
ejemplo, corresponderá una nueva acción por cada cinco antiguas, y los tenedores
de menos de cinco acciones deberán agrupar sus respectivos títulos para ejercitar
el derecho de opción.
 PRESENTACION

DR. DARWIN ALEX SOMOCURCIO PACHECO , docente de la asignatura TITULOS Y

VALORES de la facultad de DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS este trabajo se ha
realizado con el motivo de dar a conocer el trabajo de investigación de la empresa MIF
CAFÉ como parte del avance del silabus del curso que su persona regenta , y el
esfuerzo se debe precisamente a la labor de los estudiantes , que es el buscar e investigar
sobre el tema dado para lograr un conocimiento compartido .