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Artículo 484.

FALLECIMIENTO PRESUNTO

Conforme a las normas del Código Civil, la autoridad judicial podrá declarar en audiencia el
fallecimiento presunto de aquella o de aquel a solicitud de parte interesada.

Igualmente, podrá declarar el fallecimiento presunto, aun cuando no se hubiere declarado la


desaparición.

La resolución final que declare el fallecimiento presunto será publicada en un medio de


prensa de circulación nacional u otros idóneos que aseguren su mayor difusión, con cuyo
requisito la autoridad judicial ordenará la inscripción de la resolución en el registro público que
corresponda.

En ejecución de la resolución, quienes tenían la posesión provisional de los bienes, podrán


pedir se les ministre la posesión definitiva, así como el ejercicio de los mismos, cesando las
garantías

Modelos de Memoriales

DECLARATORIA DE AUSENCIA, PRESUNCION DE MUERTE

Por

Abogados de Bolivia -

Sep 21, 2012 2785

DECLARATORIA DE AUSENCIA, PRESUNCION DE MUERTE

NOCION.- La declaratoria de ausencia y presunción de muerte, es la acción por la cual una


persona interesada transcurrido cierto plazo sin conocer el paradero de una persona, sin tener
noticias de ella logra la designación de curador para que atienda la seguridad, buena
conservación y posesión provisional de los bienes del ausente durante los períodos de
presunción y declaración de ausencia.

DEMANDA.- Cuando una persona desapareciere de su domicilio y no se tuviere noticia de ella


por más de un año cualquier interesado podrá pedir al Juez Instructor Ordinario en lo Civil del
último domicilio la designación de un curador que lo represente en juicios, levantamientos de
inventarios, cuentas, liquidaciones divisiones y otros actos en que esa persona tenga interés, y
que provea al cuidado de sus bienes, pudiendo asimismo adoptar las providencias
conducentes a la conservación de su patrimonio, siempre que haya necesidad y no exista
cónyuge ni apoderado, o existiendo este último, el mandato haya fenecido.

Conc. 694, 695, 640 C. Pdto. Civil; 31, 39, C. Civil -1 96, 114 C. Familia.

MODELO No. 162

SEÑOR JUEZ DE INSTRUCCIÓN DE TURNO EN LO CIVIL – COMERCIAL DE LA CAPITAL.

Designación de curador y declaratoria de ausencia.

Otrosí 1; 2 y 3.-

…………….., mayor de edad, con cédula de identidad No………….. vecino de esta ciudad y hábil
por ley, ante su autoridad con los debidos respetos, pido:

Hace un año y medio que el Sr……………., viajó por la localidad del Chapare, sin dejar un
encargado o administrador de sus bienes consistentes en una casa sito en calle …….. No……,
bienes muebles y otros objetos de valor, guarnecidos en tres piezas que se encuentran bajo
llave.
Si bien es cierto que en la referida casa existen dos familias de inquilinos en cambio el
mencionado…………………, no tiene otros familiares más próximos que puedan interesarse en la
guarda y administración de sus bienes, por que no se conoce su paradero actual.

Por las circunstancias precedentes anotadas, solicito a su digna autoridad y previa la


información sumaria s Obre la presunción de ausencia, inventario prolijo y evaluativo designe
un curador defensor, con el juramento y posesión del cargo, sea con intervención del
Ministerio Público, ello en conformidad a los Arts. 694 y siguientes del Código de
Procedimiento Civil y Art. 31 del Código Civil.

Será justicia.

Otrosí 1.- Pido a su autoridad la publicación de edictos a que refiere el Art. 695 in fine del
Código de Procedimiento Civil.

Otrosí 2.- Observando lo dispuesto por el Art. 75 de la Ley de la Abogacia el suscrito abogado
patrocinante declara que en materia de honorarios profesionales estará a lo dispuesto por el
arancel Mínimo fijado por el Ilustre

Colegio de Abogados del Distrito.

Otrosí 3.- Señalo domicilio en calle ……. No …… Oficina Jurídica de mi Abogado.


Cochabamba,….. de………….. de…

ABOGADO IMPETRANTE
TEMA 10.- DE LA AUSENCIA Y EL FALLECIMIENTO PRESUNTO

CONTENIDO

1 CONCEPTO.-

2 PERIODOS DE LA AUSENCIA:

3 DECLARACIÓN DE AUSENCIA.-

4 EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE AUSENCIA.-Estos son dos:

5 Fallecimiento del Ausente:

6 DECLARACIÓN DE FALLECIMIENTO PRESUNTO.-

7 EFECTOS DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO

7.1 Efectos personales:

7.2 Efectos Patrimoniales:

1 CONCEPTO.-

Según JOSSERAND, la AUSENCIA es la ruptura de hecho entre el individuo y el medio social al


que pertenece, de suerte que no se puede decir de él si actualmente continua vio o ha
fallecido.

2 PERIODOS DE LA AUSENCIA:

1) La desaparición de las personas: Situación de hecho, que consiste en que la persona deja de
concurrir a los lugares que habitualmente frecuenta, s decir no es habida en su domicilio,
trabajo u otro lugar que frecuente. Asimismo es buscado en la policía, morgues y similares sin
resultado alguno.

2) Declaración de ausencia: Situación de Derecho, que es ordenada por el juez a petición de


parte con el fin de resguardar, y preservar los intereses del desaparecido y evitar que los
bienes del ausente sean objeto de acciones y ademán para su administración hasta su
aparición (vivo o muerto) o declaración de muerte presunta, para lo que el juzgador designara
un curador para que se haga cargo del bienes del desparecido. Pero se debe tomar en cuenta
que para el nombramiento de un curador conforme dispone el Art. 31 del CC se requieren los
siguientes requisitos:

a) La no presencia de la persona en su domicilio


b) La falta de noticias relativas a su paradero.

c) Paradero incierto y que hayan dudas fundadas sobre su existencia

3) Declaración del fallecimiento presumo: Situación de Derecho con antecedentes de hecho.

3 DECLARACIÓN DE AUSENCIA.-

Es una situación de derecho que comienza a partir del momento en que se declara
judicialmente la ausencia del desparecido, previo cumplimiento del plazo de dos años de
desaparición del ausente (Art. 32 CC). Esta declaración judicial podrá ser solicitada por los
herederos del ausente o por terceras personas que demostraren derechos espectaticios sobre
los bienes del ausente.

La Declaración de ausencia puede concluir en los siguientes casos:

1. Con el retronó del ausente

2. Con las noticias fehacientes que se tengan de su paradero

3. Con la certeza de su muerte real

4. Con la declaración de fallecimiento presunto.

4 EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE AUSENCIA.-Estos son dos:

Efectos personales: La patria potestad de los hijos pasa a favor del cónyuge presente o si no
existe cónyuge, la tutoría de ios hijos pasara a ios parientes mas cercanos de los padres.

Efectos Patrimoniales: Los herederos o presuntos beneficiados entran en posesión provisional


de los bienes del ausente, previo inventario estimativo de los bienes muebles e inmuebles para
evidenciar el estado en que los beneficiados están accediendo a tales bienes, asimismo los
beneficiados deberán ofrecer una fianza para la buena administración de dichos bienes. No
podrán disponer de los bienes solo administrarías, en cuanto a Jos frutos están a favor en su
totalidad de los herederos forzosos, en cambio los otros herederos deben preservar una
tercera parte de los frutos obtenidos a favor del ausente, por si esta apareciera. (Art. 33- 34
CC)

Nuevos herederos: Si apareciesen herederos con mejor derecho que ios actúales beneficiados
del ausente, los primeros excluirán a los segundos. Pero si los nuevos herederos tuvieran igual
derecho que los actuales beneficiados, se dividirán en partes iguales la posesión provisional de
ios bienes. En cuanto a los frutos conseguidos anteriores a la demanda de los nuevos
herederos, estos frutos quedan a favor de los primeros poseedores.

Presencia del Ausente: Si el ausente pareciera después de emitida la sentencia, éste


recuperara los bienes en el estado en que se encuentren, de los frutos recibirá la tercera parte
que se reservo para él, en los casos que corresponde. (Art. 37 CC)

5 Fallecimiento del Ausente:

Si durante la posesión provisional el ausente fallece, la sucesión se abrirá a favor de los


herederos y se confirmara ¡a posesión provisional.

6 DECLARACIÓN DE FALLECIMIENTO PRESUNTO.-

El fallecimiento presunto es la consecuencia directa de la Ausencia de una persona, Ausencia


que puede o no ser declarada judicialmente, ya que no se hace requisito esencial para la
Declaración de Fallecimiento Presunto, misma que podrá solicitarse después de transcurridos
cinco años de la desaparición de (a persona. (Art. 39 CC). Asimismo la ley establece casos
particulares en los cuales se declara el fallecimiento presunto, estipulados en el Art. 40, 41 CC.

La sentencia que declara el fallecimiento presunto debe ser publicada en un medio de prensa
por dos veces con intervalos de 10 días para su posterior inscripción en el SERECI (Art. 43 CC)

7 EFECTOS DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO

7.1 Efectos personales:

La patria potestad cambia a favor del cónyuge presente y/o en ausencia de éste a favor dei
pariente mas cercano a los menores.

El cónyuge supérstíte cambia su estado civil de casada/o a viuda/o y por tanto puede contraer
nuevas nupcias

7.2 Efectos Patrimoniales:


La posesión provisional de los bienes se vuelve definitiva a favor de los herederos.

La fianza es levantada

Los herederos indirectos que reservaron una tercera parte de los frutos obtienen la propiedad
definitiva de dichos frutos.

Nuevos herederos: Si estos tienen mejor derecho excluyen a los otros y si tienen igual derecho,
se dividen partes iguales los bienes del fallecido presunto.

Presencia del presuntamente fallecido. Si éste parece, se le restituirán los bienes en el estado
en que se encuentren, si se hubieren transferido bienes, se deberá
DECRETO SUPREMO

PRESUNCIÓN DE FALLECIMIENTO.—Para los que no figuran en las listas de


muertos, desertores y prisioneros, durante la campaña del Chaco.

TCNL. GERMAN BUSCH

PRESIDENTE DE LA JUNTA DE GOBIERNO

CONSIDERANDO:

Que durante la campaña del Chaco han desapareci- muchas personas de la clase de
oficiales y tropa del Ejército, así como de servicios auxiliares, en las diversas acciones
de guerra, sin que hubiera podido comprobarse el fallecimiento para los efectos legales;

Que hasta la fecha, después de concluída la desmovilización de combatientes y la


repatriación de prisioneros, se carece de noticias sobre la existencia de aquellas
persocas, presumiéndose por ello que hubiera ocurrido su muerte;

Que por esa circunstancia es necesario salvar las dificultades con que tropiezan los
herederos de los desaparecidos, para hacer valer sus derechos, tanto en lo que se refiere
al pago de haberes, de lutos y de pensiones militares, cuanto en lo que concierne a los
actos de la vida civil;

CON EL DICTAMEN AFIRMATIVO DEL CONSEJO DE MINISTROS:

DECRETA:

Artículo 1°—Todos los que en calidad de oficiales, de clases y de tropa del Ejército, así
como de servicios auxiliares, hubiesen desaparecido durante la campaña, en
cualesquiera de las acciones de armas o en el desempeño de labores o comisiones del
servicio, sin que se tenga noticia de ellos hasta el presente, serán declarados como
desaparecidos, con presunción de fallecimiento, si sus nombres no figuran en las listas
de muertos, desertores y prisioneros.

Artículo 2°—La presunción de desaparecido será declarada por el Estado Mayor


General, a solicitud de parte interesada, previa comprobación sumaria sobre su
concurrencia a la campaña del Chaco y con los informes expedidos por quienes estén
legal y militarmente autorizados para ello;

Artículo 3°—Con esos elementos de prueba expedidos por el Estado Mayor General,
podrán los interesados tramitar ante los jueces instructores, con intervención fiscal, la
demanda de declaratoria de ausencia, con presunción de fallecimiento;

Artículo 4°—El Juez Instructor, con dictamen Fiscal, mandará la publicación de la


demanda por tres veces, con el intervalo de diez días, recibiendo la causa a prueba por el
término de noventa días.

Artículo 5°—Vencido el término y evidenciada la desaparieión de la persona ausente,


el juez instructor declarará la ausencia con presunción de fallecimiento, determinando el
día presunto de la muerte.

Artículo 6°.—Se tendrán por día presunto de la muerte el día de la acción de armas, de
la comisión, destino u otra circunstancia en que hubiera desaparecido el ausente. No
pudiendo determinarse ese día con exactitud, se tomará el término medio entre el
principio y el fin en que pudo ocurrir el suceso.

Artículo 7°.—Declarada la ausencia, los herederos podrán entrar en posesión


provisional de los bienes del ausente y acogerse a los beneficios que acuerdan los
artículos 211 y siguientes de la Ley Orgánica del Ejército de 22 de enero de 1917.
Pasados cuatro años de la ejecutoria de la sentencia, quedará disuelto el vínculo
conyugal, debiendo entrar los herederos en posesión definitiva de los bienes.

Artículo 8°.—Si el ausente apareciese antes de la expiración del término de cuatro años
previsto en el artículo anterior, cesarán los efectos de la declaratoria de ausencia, y si
aparece después recobrará sus bienes en el estado que se encuentren.
Artículo 9°.—Con la declaratoria de ausencia de los desaparecidos en la guerra del
Chaco, dictada por el juez instructor, los herederos podrán hacer valer sus derechos ante
el Tribunal Supremo de Justícia Militar y ante el Ministerio de Defensa, para el pago de
haberes devengados, pensiones y lutos militares.

Artículo 10.—Los parientes de los desaparecidos que figuran en la nómina de


desertores, podrán también seguir los trámites de declaratoria de ausencia con
presunción de fallecimiento a que se refiere este Decreto, pero solamente para que surta
sus efectos en lo que se refiere a los derechos civiles de los herederos y a la extinción
del vínculo matrimonial.

No tendrán derecho dichos herederos, en consecuencia, a los beneficios que otorgan las
leyes militares en favor de los deudos de los excombatientes.

Los señores Ministros de Justicia y de Defensa Nacional quedan encargados de la


ejecución y cumplimiento de este Decreto.

Dado en el Palacio de Gobierno de la ciudad de La Paz, a 1o. de febrero de 1938 años.

G. BUSCH.—S. Olmos.—E. Belmont V.—E. Diez de Medina.—C. Menacho.—A.


Peñaranda.—W. Méndez.— F. M. Rivera.— Tcnl. Acosta.—G. Gosálvez.

ES CONFORME:
Ausencia Y Fallecimiento Presunto

La muerte presunta es la situacion juridica que afecta a una persona que habiendo
desaparecido por un tiempo prolongado se va ha presumir “juiris tantum” que ha
muerto.

Ausencia Y Fallecimiento Presunto


1. NO PRESENCIA
2. AUSENCIA
3. PERIODOS DE LA AUSENCIA. DESAPARICION
4. DECLARACION DE AUSENCIA
5. EFECTOS FAMILIARES
6. EFECTOS PATRIMONIALES
7. DECLARACION DE FALLECIMIENTO PRESUNTO
8. REGLA DE LA MUERTE PRESUNTA
9. LOS EFECTOS DE LA MUERTE PRESUNTA
10. DERECHOS EVENTUALES EN MATERIA DE AUSENCIA Y
DECLARACION DE MUERTE PRESUNTA

UD. está aquí: Derecho Procesal Civil > Ausencia Y Fallecimiento Presunto

by E R M O Q U I S B E R T

NO PRESENCIA. LA NO PRESENCIA ES LA SITUACIÓN EN LA QUE LA


PERSONA NO SE ENCUENTRA EN UN LUGAR DETERMINADO O EN UN
MOMENTO PRECISO, DONDE NO SÉ PONE EN DUDA SU EXISTENCIA.

AUSENCIA

LA AUSENCIA ES LA SITUACIÓN DE HECHO QUE PERMITE DUDAR SOBRE


LA EXISTENCIA DE UNA PERSONA. Existe INCERTIDUMBRE acerca la persona.

PERIODOS DE LA AUSENCIA. DESAPARICION

La desaparición es una situación de hecho, en la que hay una ruptura del individuo con
su medio social en el que vive, pues no se le conoce su paradero. No se sabe su
residencia principal donde pueda ser habido, no se le conoce un lugar donde pueda
realizar una actividad física o intelectual, de tal manera que hay una incertidumbre sobre
su situación.

Este periodo de hecho tiene importancia si el desaparecido tiene bienes, tiene


patrimonio; entonces para tutelar el patrimonio del desaparecido la ley permite que se le
nombre un curador [1] para que administre esos bienes, para que represen te al
desaparecido en juicios de nulidad, de anulabilidad, disolución, rendición de cuentas,
divisiones y particiones, en cuanta acción tenga participación el desaparecido.
El curador es interviene en defensa de el desaparecido para tutelar sus bienes, porque de
lo contrario esos bienes podrían ser objeto de apoderamiento por parte de terceros.

“ Artículo 31°.- NOMBRAMIENTO DE CURADOR. Cuando una persona


desaparece y no se tiene noticia de ella, el juez del último domicilio puede nombrar, de
oficio o a petición de parte, un curador que la represente en juicios, levantamientos de
inventarios, cuentas, liquidaciones, divisiones y otros actos en que esa persona tenga
interés, y que provea al cuidado de sus bienes, pudiendo así mismo adoptar las
providencias conducentes a la conservación de su patrimonio, siempre que haya
necesidad y no exista cónyuge ni apoderado, o, existiendo este último, el mandato haya
fenecido.” (CC 31).

Hay que nombrar al curado—dice la ley—sólo cuando no haya conyugue, porque si


existe tal persona no hay necesidad de curador. Será el conyugue quien administre y lo
represente. O bien, si el desaparecido ha dejado mandatario con poder general—no
especial—, en cuyo caso será este mandatario quien administre los bienes, además lo;
represente.

Sólo cuando no existe esas dos personas, o bien en el último caso a concluido su
mandato es cuando debe nombrársele un curador.

¿Ante quién se debe acudir al nombramiento del curador?

Ante el Juez Instructor en lo Civil. Proceso en el cual el juez dicta a petición de parte
interesada Sentencia de Declaración de Ausencia de una persona que ha desaparecido
hace dos años o mas (CC •32 I).

El Periodo De Desaparición con el periodo de Declaración de Ausencia.

DECLARACION DE AUSENCIA

Ya no es una situación de hecho es una situación de Derecho. Pues no basta una persona
desaparezca sino que debe estar desaparecido por mas de dos años; y además debe haber
sentencia que declare la ausencia.

Cuando una persona ha desaparecido sus herederos forzosos, conyugue, descendientes y


ascendientes; legales y colaterales, hasta el cuarto grado de consanguinidad, pueden
plantear ante el Juez Instructor en lo Civil que se dicte Sentencia de Declaración de
Ausencia.

Para lo cual deben Verificar (probar):

(a) La existencia de esa persona (acompañando Certificado de Nacimiento).

(b) Sus últimas noticias: El momento de su desaparicion.

Una vez admitida la demanda, el Juez va abrir un periodo de prueba de 20 días, donde
en el último domicilio del desaparecido debe levantarse una Información sumaria, quién
era, que edad tenia, estado civil, cuando ha sido visto por ultima vez. Para ello se
necesita prueba testifical, cartas ("las últimas noticias") etc.
Y observar que hayan transcurrido mas de dos años desde sus “sus ultimas noticias”,
desde su desaparición.

Entonces vencido el periodo de prueba, el juez va dictar Sentencia de Declaración de


Ausencia (CC 32 I).

“ Artículo 32°.- DECLARACIÓN DE AUSENCIA

I. Si después de dos años no hay noticias del desaparecido, los presuntos herederos y
otras personas que tienen o razonablemente creen tener derechos dependientes de la
muerte de aquél, pueden pedir que el juez declare la ausencia. [...] ” (CC 32 I).

EFECTOS FAMILIARES

Si no hay conyugue y el desaparecido tenia hijos menores el Juez tutelar de Menores


debe nombrar un tutor, previo estudio e informe bio-psicosocial del organismo tutelar
de la familia.

EFECTOS PATRIMONIALES

Si había testamento—miren es el único caso en que se abre el testamento— se abre éste.

Si no hay testamento, los herederos o los que razonablemente crean derivar derechos del
ausente (donatarios, los legatarios, los acreedores del ausente) pueden pedir declaración
de ausencia.

Y luego pedir que el juez les ministre posesión de los bienes del ausente, pero no una
posesión definitiva sino provisional, porque ellos se han de convertir en meros
administradores de esos bienes, pero con una gran diferencia: ellos usan y gozan los
bienes, porque siendo herederos forzosos inclusive se benefician de los frutos que
producen esos bienes, naturales, civiles, industriales. Siendo herederos legales
colaterales pueden reservarle de los frutos: la tercera parte (CC 34).

Pero, para usar y gozar, no para disponer, no pueden vender ni a título oneroso
(compraventa, permuta); ni a título gratuito (donación).

No pueden reconocer derechos reales de segunda clase, por ejemplo no pueden dar en
usufructo, en uso, en habitación, en servidumbre esos bienes. No pueden gravar el valor
económico de esos bienes, no pueden celebrar contratos de anticresis, de prenda, de
hipoteca sobre esos bienes, porque no tienen "jus abutendi", solo son meros
detentadores (CC 35).

Entonces, para entrar en esa posesión provisional tienen que cumplir dos requisitos:

(a) Levantar un inventario enumerativo y descriptivo de los bienes que pretende entrar
en posesión.

(b) Otorgar una garantía real. Porque como son administradores, todo administrador
debe garantizar una buena conducta. ¿Como garantiza? Dando en hipoteca, o afectando
el valor económico de algún bien de ellos, para que se comporten, como un "bonus pater
familias", ‘buen padre de familia’ que es aquel que pone a las cosas ajenas el mismo
cuidado que pone en las cosas propias. Porque si no observa esa conducta y causa daños
en los bienes va tener que pagar daños y perjuicios al ausente cuando aparezca o a sus
herederos.

“ Artículo 33°.- POSESIÓN PROVISIONAL

I. En ejecución de sentencia puede abrirse el testamento del desaparecido o informarse


de su última voluntad en el que exista.

II. Los que serían herederos testamentarios o legales, o sus respectivos herederos, así
como los que serían sus legatarios y otras personas con derechos que dependen de la
muerte del ausente, pueden pedir y obtener se les ministre la posesión y el ejercicio
provisional de los bienes y derechos que respectivamente les corresponderían si el
ausente hubiese fallecido el día de la última noticia habida de él. En cualquier caso se
formará inventario estimativo y se dará fianza imputándose al ausente los gastos
resultantes.

Artículo 34°.- ADMINISTRACIÓN Y GOCE DE LOS BIENES. Quienes toman


posesión provisional son administradores de los bienes del ausente, y lo representan en
el juicio y en los asuntos en que tenga interés. Los herederos forzosos hacen suyos
todos los frutos naturales y civiles; los demás herederos deben reservar una tercera
parte de los frutos para el ausente hasta la posesión definitiva.

Artículo 35°.- DISPOSICIÓN. Quienes han obtenido posesión provisional no


pueden enajenar, hipotecar o pignorar los bienes, excepto el caso de necesidad y
utilidad reconocidas por el juez, que al autorizar el acto providenciará sobre el uso y
empleo de las sumas obtenidas.”(CC, 33-35)

¿Como concluye este periodo de la Declaración de Ausencia?

1º Con la aparición del ausente o 2º con la muerte del desaparecido.

CUANDO EL AUSENTE APARECE. Reasume la "patria potestad" de sus hijos.


Deben devolverle los bienes en el estado que se encuentren. Los herederos legales
colaterales deben devolverle esa tercera parte de los frutos, porque hay un principio en
el Art.94- del CC que dice "que el poseedor de buena fe hace suyos los frutos."

“ Artículo 94°.- FRUTOS. — El poseedor de buena fe hace suyos los frutos naturales
percibidos y los civiles producidos hasta el día de la notificación legal con la demanda y
sólo está obligado a restituir los adquiridos con posterioridad a la notificación. ” (CC
94).

CONCLUYE TAMBIÉN CON LA MUERTE. Si se verifica que el ausente ha muerto,


termina el Periodo De La Declaración De Ausencia.

DECLARACION DE FALLECIMIENTO PRESUNTO

La Declaracion De Fallecimiento Presunto no estaba legislado el Código Santa Cruz,


por mucho que pasen los años siempre había la esperanza de que vuelva con vida. Solo
cuando cumplía cien años talvez podía pedirse la posesión definitiva de los bienes pero
no declararlos muerto presunto. Así era el criterio del legislador francés, Tronchet. (El
boliviano código civil Santa Cruz era copia del francés).

LA MUERTE PRESUNTA ES LA SITUACION JURIDICA QUE AFECTA A UNA


PERSONA QUE HABIENDO DESAPARECIDO POR UN TIEMPO PROLONGADO
SE VA HA PRESUMIR “JUIRIS TANTUM” QUE HA MUERTO.

El elemento objetivo es la desaparición, pero hay un elemento legal que es el transcurso


de los años.

Esto de los años no es uniforme en todos los países, en Chile, Venezuela, Colombia es
de diez años, en nuestro país es de cinco años, igual que en el Perú.

Algunos de la Escuela Clásica discutían: “podemos admitir pero siempre y cuando


hayan pasado cincuenta años”. ¿Que bienes va haber después de 50 años? A quien se va
proteger?

Es que el gran problema de la muerte presunta es la incertidumbre de la conyugue, de


los hijos y del patrimonio.

La conyugue no sabe si seguir funcionando de casada o de viuda. Los hijos no saben si


ser herederos. Los bienes si bien están en el comercio humano no pueden moverse.

Ahora, no es necesario siempre comenzar con la (a) Desaparición, luego con la (b)
Declaración de Ausencia y recién (c) la Declaración de muerte presunta. Uno puede ir
directamente a pedir la Sentencia de Declaración de muerte presunta con la única
condición de que haya transcurrido cinco años desde la desaparición.

“ Artículo 37°.- APARICIÓN DEL AUSENTE O PRUEBA DE SU


EXISTENCIA.— Si el ausente aparece o se tienen pruebas de que existe durante la
posesión provisional, la declaración de ausencia cesa en sus efectos y deben restituirse
los bienes y derechos al ausente o a su representante.

Artículo 38°.- MUERTE DEL AUSENTE. Si durante la posesión provisional se


prueba la muerte del ausente, la sucesión se abre en beneficio de quienes en este
momento eran sus herederos o legatarios.

Artículo 39°.- FALLECIMIENTO PRESUNTO DEL AUSENTE

I. Transcurridos cinco años desde la última noticia sobre el ausente, puede el juez
declarar el fallecimiento presunto de aquél a solicitud de las personas referidas en el
artículo 33. Esta declaración puede también hacerse después del plazo indicado aunque
no hubiera habido antes declaración de ausencia.

II. La declaración de fallecimiento presunto se suspende si no han transcurrido cuatro


años desde que el ausente alcanzó la mayoría de edad. ” (CC 37 - 39).

REGLA DE LA MUERTE PRESUNTA

¿CUAL ES LA REGLA DE LA MUERTE PRESUNTA?


Que una persona desaparezca y cuando por lo menos hayan transcurrido cinco años.

Pero hay CASOS PARTICULARES, en los que la evidencia de la muerte es casi una
certeza sólo que no hay el cuerpo. Como no hay el cuerpo para que un profesional
médico certifique de acuerdo a su ciencia la muerte, hay que ir a la muerte presunta.

“ Artículo 40°.- CASOS PARTICULARES.— También puede declararse el


fallecimiento presunto en los casos particulares siguientes:

1. Cuando alguien desaparece en un accidente terrestre, marítimo, fluvial o aéreo y no


se tienen noticias sobre el desaparecido hasta los dos años del suceso.

2. Cuando alguien, en caso de guerra, desaparece, cae prisionero o es internado o


trasladado a país ex?tranjero y no se tienen noticias sobre él hasta los dos años de
entrar en vigencia el tratado de paz y, a falta de éste, hasta los tres años de cesar las
hostilidades.

3. Cuando alguien ha desaparecido en combate, refriega, bombardeo, incendio,


terremoto u otro hecho análogo, que pueda provocar la muerte, y no se tienen noticias
sobre él, hasta los dos años del hecho. ”.

En estos casos los internados también deben acudir ante Juez Instructor en lo Civil
pidiendo la declaración de muerte presunta para lo cual se va- abrir un periodo de 20
días, luego de los cuales se va dictar sentencia, esta debe pasar en autoridad de cosa
juzgada, es esta sentencia el juez debe determinar la fecha de la muerte presunta, ya será
pues la fecha del siniestro, y si el hecho ha tenido duración de-un periodo debe colocar
un día intermedio entre el comienzo y el fin.

Una vez que se dicta la sentencia esta debe publicarse por dos veces con intervalo de
diez días en un periódico de circulación nacional toda la sentencia. ¿Para que? Para que
pueda darse parte a la persona que se lo esta dando muerto presunto y aparezca.

“ Artículo 41°.- FECHA DEL FALLECIMIENTO PRESUNTO.— La sentencia fija


fecha para el fallecimiento presunto: en los casos 1 y 3 del artículo anterior, en la fecha
correspondiente al suceso si ella es conocida, o en la del término medio entre el
principio y fin de la época en que ocurrió o pudo ocurrir; y en el caso 2, en la fecha
correspondiente a la finalización de la guerra.

Artículo 42°.- REQUISITOS

I. La declaración del fallecimiento presunto, en los casos particulares previstos por el


Artículo 40, sólo procede cuando no se han podido hacer las comprobaciones exigidas
para la inscripción de la muerte en el registro civil.

II. Cuando no proceda la declaración de fallecimiento presunto, puede el juez declarar


la ausencia, si ha lugar.

Artículo 43°.- PUBLICACIÓN E INSCRIPCIÓN.— La sentencia que declara el


fallecimiento presunto debe ser publicada por la prensa, por dos veces consecutivas y
con intervalo de diez días en forma que se asegure su amplia difusión, procediéndose
luego a su inscripción en el registro civil.”
En el Art. 42 parágrafo I ¿Si se encuentra el cadáver habrá necesidad de ir a una muerte
presunta?

No.

La sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada después de 50 días de la primera


publicación, después el juez va declarar la ejecutoria de la sentencia y se obtiene
testimonios de la demanda de la sentencia, del auto que ejecutoria y ese testimonio se
inscribe en el libro de defunciones del registro civil, con la única observación de que no
es muerte real sino muerte presunta, poniendo el nombre del juez y la fecha de la
sentencia.

LOS EFECTOS DE LA MUERTE PRESUNTA

Los efectos son también personales y patrimoniales.

PERSONALES. La muerte presunta tiene los mismo los mismos efectos que la muerte
real, de tal manera si había conyugue este adquiere el estado civil de viudez. La “patria
potestad” sobre los hijos automáticamente pasa al otro conyugue, si no hay éste a los
parientes mas próximos, previo orden del juez tutelar de menores e informe de de
estudio social.

Aqui hay un cambio cualitativo del conyugue y de los hijos.

PATRIMONIALES

Se habré la sucesión hereditaria automáticamente en favor a los herederos forzosos, si


los hay, conyugue, descendientes y ascendientes, en ese orden; o si no hay en favor en
favor de los herederos legales, hermanos, primos hasta el cuarto grado de
consanguinidad, que tienen los mismos.

Los herederos solo tienen que levantar inventario, no tienen que dar fianza o garantías
reales, por si aparece, y como ellos no son meros detentadores sino verdaderos
propietarios, porque ya tienen el "utendi","fruendi" y el "abutendi", pueden usar de las
cosas, beneficiarse de los frutos que produce la cosa, gozar de la cosa, pueden disponer
de la cosa, a titulo oneroso, compra-venta, permuta, o a titulo gratuito, pueden dar en
arrendamiento. Pueden reconocer en favor de terceros derechos reales de segunda clase
como usufructo, uso, habitación o servidumbre. Pueden celebrar con terceros contratos:
de garantía real, pignoraticios como la prenda, la anticresis, hipotecar afectando el valor
económico de las cosas como verdaderos propietarios.

“ Artículo 44°.- POSESIÓN Y EJERCICIO DEFINITIVOS.

I. En ejecución de sentencia que declara el fallecimiento presunto, quienes tenían la


posesión y el ejercicio provisional de los bienes y los derechos del ausente, pueden
obtener se les ministren o concedan la posesión y el ejercicio definitivos, cesando la
fianzas y quedando por suyos los frutos reservados, conforme al artículo 34. ” (CC 44).

¿COMO CONCLUYE LA DECLARACION DE MUERTE PRESUNTA?


Cuado se comprueba la muerte real, se consolidan todos los efectos y lo único que se
debe asentar es en el Certificado de Defunción con esto los efectos se consolidad la, la
cónyuge la es viuda, los hijos ya son herederos.

¿QUÉ ES LO QUE EXTINGUE LA MUERTE PRESUNTA?

Cuando el desaparecido reaparece o se tiene noticias de su paradero, que había estado


enfermo, etc.

NADIE PUEDE TENER UN DOBLE STATUS. Muerto y vivo a la vez. El mismo


aparecido o sus herederos pueden acudir al juez acompañando la prueba de ese hecho y
pedir que quede nula la sentencia de Declaración De Muerte Presunta, que ésta quede
sin efecto, sin valor. El juez debe disponer a través de un Auto Interlocutorio al Registro
Civil la cancelación la partida de defunción.

Ahora ¿QUE PASA CON EL MUERTO PRESUNTO QUE HABIA ESTADO VIVO?

Cesan todos los efectos. Como si nunca hubieran demandado la muerte presunta. Por
ficción nunca hubo sentencia Declaración De Muerte Presunta. Recupera pues, su
señorío y dominio sobre el conyugue, sobre sus hijos.

¿QUE PASA SI EL OTRO CONYUGUE SE HA CASADO?

¿El nuevo matrimonio será bigamia? ¿Será un adulterio? ¿Serán los hijos adulterinos?

La jurisprudencia extranjera se ha pronunciado y ha dicho que el nuevo matrimonio es


válido y perfecto porque en el momento del segundo matrimonio la persona tenia, por
ley, libertad de estado. Por lo tanto no hay bigamia, no hay adulterio, los hijos no son
extramatrimoniales.

¿CON' CUAL DE ELLOS VIVE?

El que tiene que decidir con quien se queda es el conyugue supersite: con el aparecido o
con su segundo esposo(a).

En los EFECTOS PATRIMONIALES, tienen que devolverle todo, en el estado en que


se encuentren, si lo han vendido tienen que devolverle el preció de venta, si no ha
terminado de cobrar el declarado muerto presunto es quien debe cobrar lo restante del
pago.

“ Artículo 45°.- PRUEBA DE LA EXISTENCIA O DE LA MUERTE EFECTIVA


DEL FALLECIDO PRESUNTO

I. Si se prueba la existencia de la persona respecto a quien se declaró el fallecimiento


presunto, ella recupera sus bienes en el estado en que se encuentren y tiene derecho al
precio todavía sin cobrar de los ya enajenados, así como a los bienes adquiridos con el
precio ya cobrado.

II. Si se prueba la muerte efectiva del fallecido presunto, los derechos anteriormente
anunciados corresponden a los que a tiempo de dicha muerte hubieren sido sus
herederos o causa-habientes.
III. Quedan a salvo la prescripción y usucapión cumplidas. ” (CC 45).

¿QUE PASA SI EL "DE CUJUS" TIENE MAS PASIVO QUE ACTIVO?

En materia sucesoria existe la llamada Responsabilidad Civil "ultra vires hereditatis". Si


el muerto tenia una deuda y los herederos sabían que tenia mas pasivo que activo, los
herederos tienen 8 días para pedir Aceptación de herencia Bajo el beneficio de
Inventario, para no hacer tocar su patrimonio, porque si aceptan de manera pura y
simple, hay confusión de patrimonios, patrimonio del “de cujus” de los herederos, los
dos patrimonios se juntan y los acreedores van a recaer sobre ese patrimonio.

DERECHOS EVENTUALES EN MATERIA DE AUSENCIA Y


DECLARACION DE MUERTE PRESUNTA

LOS DERECHOS EVENTUALES (ó Espectaticios) SON AQUELLOS QUE UNA


PERSONA ESPERA EN SU CALIDAD DE HEREDERO .LEGATARIO O
DONATARIO DE UNA PERSONA QUE NO HA MUERTO TODAVIA.

O sea los derechos eventuales son la antítesis de los derechos adquiridos, porque en los
derechos eventuales ese patrimonio no ingresa a ser parte del activo de una persona,
sino son meras expectativas por ejemplo los padres que tienen casas, automóviles, los
hijos tienen meros derechos espectaticios mientras vivan los padres.

Ahora bien, puede suceder que en favor del declarado ausente o declarado muerto
presunto se abra una sucesión hereditaria ¿A quién va corresponder si está desaparecido,
ausente o a sido declarado suerte presunto?

Entonces estamos en presencia de verdaderas espectativas de derechos eventuales, sobre


todo en la primera etapa: la declaración de ausencia.

Hay un principio uniforme en todas las legislaciones que esta plasmada en el Art.47 del
CC.

“ Artículo 47°.- DERECHOS EVENTUALES.— Quien reclame un derecho en


nombre de la persona cuya existencia se ignora, debe probar que ella existía cuando el
derecho nació. Sin esa prueba es inadmisible su demanda. ” (CC 47).

La persona que pretenda derivar a nombre del ausente o del declarado muerto presunto
derechos de un tercero porque se ha abierto una sucesión en favor del ausente o del
declarado muerto presunto lo primero que tiene que hacer es probar que en el momento
de abrir la sucesión esa persona existía, porque si esa persona no existe no hay
posibilidad de que pueda entrar en posesión ni provisional ni definitiva de los bienes a
nombre del declarado ausente o del declarado muerte presunto.

“ Artículo 48°.- SUCESIÓN A LA QUE SERIA LLAMADA LA PERSONA

Si se abre una sucesión a la cual es llamada en todo o en parte una persona cuya
existencia se ignora, la sucesión se defiere a quienes habría correspondido en defecto de
dicha persona, salvo el derecho de representación y con inventario estimativo y fianza
previos.
Artículo 49°.- PETICIÓN DE HERENClA Y OTROS DERECHOS

Lo previsto en los artículos 47 y 48 no perjudica la petición de herencia ni los otros


derechos que correspondan a la persona cuya existencia se ignora o a sus herederos o
causahabientes salvo los efectos de la prescripción y de la usucapión.

Artículo 50°.- SUCESIÓN A LA QUE SERIA LLAMADO EL FALLECIDO


PRESUNTO

En caso de abrirse una sucesión a la que sería llamada la persona respecto a la cual se
ha declarado el fallecimiento presunto, quienes en su defecto entran en la sucesión,
deben hacer inventario de los bienes, pero no están obligados a dar fianza.

Artículo 51°.- DERECHOS CORRESPONDIENTES AL FALLECIDO


PRESUNTO

Si la persona respecto a la cual se ha declarado el fallecimiento presunto regresa o se


prueba su existencia en el momento de abrirse una sucesión, ella misma, o sus
herederos o causahabientes pueden ejercer la petición de herencia u otro derecho, pero
no pueden recuperar los bienes sino con arreglo a lo previsto por el artículo 45. ”

EJEMPLO: Rosendo, casado con Barbara, un hijo: Eddy. Su suegro se llama Eduardo,
viudo.

HECHOS: Su esposa se va, Bárbara ha desaparecido. Rosendo, el esposo viendo que


ella tiene bienes inicia la acción de Declaración de Ausencia.

Lo último que sabe Rosendo es que Barbara está en Sta. Cruz, trabajando. El suegro de
Rosendo, Eduardo, muere estando ella todavía en Santa Cruz, pero él esta dejando
bienes.

¿QUIENES TIENEN DERECHO A ENTRAR (en la sucesión) EN VEZ DE ELLA?

Eddy, el hijo y Rosendo el esposo. Entran por derecho de representación. Ud. estimado
lector ocupa el lugar de Barbarais, que se llama representación por estirpe.

Entre los bienes está una casa.

Primero. Rosendo para entrar en esa casa como heredero, por lo menos para entrar en
posesión provisional y después en posesión definitiva cuando la declaren muerta
presunta, lo primero que debe probar Rosendo es que cuando ha muerto Eduardo, el
suegro, Bárbara todavía existía y estaba en tal lugar, Santa Cruz. l

Porque si no; no es admisible la demanda como dice el Art.47 del CC. Entonces ya sea
en la declaración de ausencia en cuyo caso Rosendo para entrar en la casa del “de cujus”
Eduardo, y dominar la casa, tiene que levantar inventario además otorgar garantía real.
Pero si va a la muerte presunta Rosendo no necesitará nada de ello y solo entra en la
posición de Bárbara, porque Rosendo entra (a la sucesión) como hijo, junto al hijo de
este, Eddy. Entran como dos hijos

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