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1. DERECHO MERCANTIL.
ASPECTOS HISTÓRICOS DEL DERECHO MERCANTIL.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la
antigüedad de otras disciplinas jurídicas. Ello obedece a circunstancias históricas precisas en
el desarrollo de la civilización. Ciencias como la Historia, la Sociología o la Antropología, nos
enseñan que el hombre, en los iniciales estadios de su vida, satisfacía sus necesidades con
los bienes que la naturaleza le proporcionaba de manera espontánea; y si más tarde puso en
práctica sus facultades intelectuales y físicas para transformar lo que el ambiente le brindaba,
el producto de sus actos creadores no tenía más objeto que llenar necesidades de su núcleo
familiar o del reducido grupo al que pertenecía. En otras palabras, producía para su consumo
y sin ningún propósito de intercambio.
Conforme la organización social fue evolucionando y las necesidades se hicieron más
complejas, la actividad económica del hombre sufrió una transformación que habría de inducir
el desarrollo de la civilización: la progresiva división del trabajo. Este fenómeno histórico,
ampliamente planteado por Federico Engel en su obra “El origen de la Familia, de la Propiedad
y del Estado” va a condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron surgir el
derecho mercantil. Por esa división apareció el “mercader”, que sin tomar parte directa en el
proceso de la producción, hace circular los objetos producidos llevándolos del productor al
consumidor. Así surge el profesional comerciante; y así también la riqueza que se produce
adquiriendo la categoría de “mercancía” o “mercadería”, en la medida en que es elaborada
para ser intercambiada; para ser vendida. Los satisfactores tienen entonces, un valor de
cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese intercambio era de producto por
producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareció la moneda como representativa de un
valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del comercio y del derecho que lo
rige.
DEFINICIÓN:
Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su ocupación
ordinaria. Es decir realizar actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido.
El artículo 2 del código de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualesquiera actividad que se refieran a lo siguiente: 1. la industria
dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de servicios; 2. la
intermediación en la circulación de bienes y a la prestación de servicios; 3. la banca, seguros
y fianzas; 4. los auxiliares de los anteriores.
CARACTERÍSTICAS:
CAPACIDAD:
Según el artículo 6 del código de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las
personas individuales y jurídicas que, conforme al Código Civil, son hábiles para contratar y
obligarse. Es decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus derechos
civiles.
Los incapaces o interdictos serán comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por
herencia o donación, y cuanto un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez
decide si se continúa el negocio o se liquida. (art 7 código de comercio)
NACIONALES Y EXTRANJEROS
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.
Art. 8, código de comercio: Los extranjeros podrán ejercer el comercio y representar a personas
jurídicas, cuando hayan obtenido su inscripción de conformidad con las disposiciones del
presente código. En estos casos, tendrán los mismos derechos y obligaciones que los
guatemaltecos, salvo los casos determinados en leyes especiales.
Asimismo los extranjeros deben de tener su residencia en el país.
EXCLUSIONES
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesión liberal; 2. los que desarrollan actividades
agrícolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformación de los
productos de su propia empresa; 3. los artesanos que sólo trabajen por encargo o que no
tengan almacén o tienda para el expendio de sus productos.
EL COMERCIANTE SOCIAL
Persona jurídica resultante de un contrato que contiene agrupación de personas, la cual se
organiza para aportar bienes o servicios destinados a la realización de un bien común.
Art 3 código de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad
de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el más aceptado por las legislaciones modernas y
por el código de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de
sociedades consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificación o
circunstancia especial. Al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto de instrumento
público se adopta una de las formas establecidas en el código de comercio, la sociedad es
mercantil; de lo contrario, la sociedad será civil. En otras palabras, hay que buscar la diferencia
en la constitución de la sociedad: si es conforme el código de comercio o al código civil; siendo
irrelevante la actividad a que se dedique.
4. LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO PERSONA Y
LA SOCIEDAD MERCANTIL COMO CONTRATO.
ELEMENTOS PERSONALES
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurídica llamada
“socio”. En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas
para formar sociedad. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de socio
o condición de socio. “Esta condición es de naturaleza jurídica compleja, pues consiste en un
entrelazamiento de derechos y obligaciones de diversa índole: personales y de crédito que el
socio hace valer o tiene que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad tiene
derechos y obligaciones para con el socio. Es una situación compleja, o mejor dicho, un
complejo de situaciones conexas. Su relevancia hace que el derecho unifique situaciones,
haciendo depender el cambio del mismo hecho.
Los socios están en la sociedad en posición de relativa igualdad de deberes y, por
consiguiente, de derechos, de lo que se deriva la pretensión del socio a la igualdad de trato,
respecto de todos los demás; y aun cuando este principio tiene algunas excepciones, en
ningún caso éstas podrían hasta excluir a uno o varios socios de toda participación en las
utilidades o pérdidas de la sociedad.
ELEMENTOS PATRIMONIALES
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para
cumplir sus objetivo necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios
capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las aportaciones
o del valor nominal de las acciones en que está dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa
y se modifica constantemente según el éxito o el fracaso de la gestión económica de la
empresa. Por el contrario, el capital social es una cifra o expresión del valor monetario fijo,
cuya certeza, en cuanto al monto, es una garantía para terceros que contratan con la sociedad
y para la sociedad misma.
REALES
Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones.
FUNCIONALES
Los elementos funcionales del contrato: sistema de administración y de nombramiento de
administradores, sistema de liquidación y de nombramiento de liquidadores, distribución de
utilidades, casos de disolución.
EL CAPITAL
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmético equivalente a la suma
del valor nominal de las acciones en que esta dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el título.
RESERVAS DE CAPITAL
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio social,
que la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las
reservas son voluntarias o legales.
De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deberá separarse
anualmente el cinco por ciento como mínimo para la reserva legal. La reserva legal no podrá
ser distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la liquidación de la sociedad. Podrá
capitalizarse cuando exceda del 15% del capital al cierre del ejercicio inmediato anterior.
(art. 36 y 37 código de comercio)
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y serán las utilidades acumuladas no
repartidas o cualquier otra reserva de capital.
PÉRDIDA DE CAPITAL
Según el artículo 32 del código de comercio: si hubiere pérdida de capital de una sociedad,
éste deberá ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las pérdidas, antes de
hacerse repartición o distribución alguna de utilidades.
Si la pérdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato
es la disolución y liquidación de la sociedad.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a elección del accionista. Las nominativas
son aquéllas en las que consta el nombre del socio en le documento, para transmitirse debe
endosarse e inscribir el traspaso en el registro de accionistas. Las acciones al portador son
aquellas que no se emiten a favor de una persona determinada, pues el nombre del adquiriente
no aparece en el documento; de manera que para transmitirse, basta la simple entrega del
documento.
En caso de destrucción o pérdida de acciones al portador, el interesado podrá solicitar su
reposición ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo
información para demostrar la propiedad y preexistencia del título. El juez manda a publicar la
solicitud 3 veces en el diario oficial y en otro por cinco días, oye a la sociedad emisora y si no
hay oposición manda a que se repongan los títulos, previo pago de la garantía que fije el juez.
LA SOCIEDAD ANÓNIMA
Es una sociedad formalmente mercantil, de carácter capitalista, se identifica con
denominación, tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los
socios limitan su responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.
Art. 86 código de comercio. Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado
su capital por acciones, en donde la responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada
al pago de las acciones que hubiere suscrito.
SOCIEDADES ESPECIALES:
Cómo se constituye la bolsa de valores? Se constituye como Sociedad Anónima y esta sujeta
para su autorización, funcionamiento y fiscalización, al Registro de Mercado de Valores y
Mercancías, como lo establece el Decreto 34-96 del Congreso de la República.
SOCIEDADES DE INVERSIÓN
Organización en la cual los fondos combinados de múltiples participantes son invertidos en
una diversidad de valores, a fin de obtener seguridad del capital por medio de la distribución
de los riesgos.
En nuestro país esta regulado en el artículo 73 de la Ley del mercado de valores y mercancías,
en donde encontramos su definición: “las sociedades de inversión son aquellas que tienen por
objeto exclusivo la inversión de sus recursos en los valores (ver art. 2 ley del mercado de
valores) y están sujetas a las siguientes disposiciones:
o se constituyen como sociedad anónima con un capital pagado mínimo, en
efectivo, de cincuenta mil unidades (ver art. 90 de la ley del mercado de valores).
o Su capital es variable
o Las acciones que emitan podrán recomprarse sin necesidad de reducir el capital
social, y en tal caso pasarán a figurar como acciones de tesorería.
o Su escritura podrá disponer que la administración de la sociedad se encomiende
a una sociedad gestora.
o Si su escritura lo permite podrá invertir recursos en cuentas de ahorro,
certificados de depósito u otros instrumentos financieros.
o Deberán inscribir en el registro la oferta pública de sus valores.
o Solo podrán cotizarse en bolsa sus acciones emitidas sin derecho de recompra.
o Deberán anunciar el valor neto de sus activos por acción, en la forma y con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
o No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de suscripción
en la emisión de nuevas acciones.
SOCIEDADES EXTRANJERAS
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio de la
República la sede de su administración o el objeto principal de la empresa, están sujetas,
incluso en lo que se refiere a los requisitos de validez de la escritura constitutiva, a todas las
disposiciones del código de comercio. La forma del documento de constitución se regirá por
las leyes de su país de origen. Queda prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras
que se dediquen a la prestación de servicios profesionales. Deben tener permanentemente en
el país, cuando menos, un mandatario.
Para establecerse legalmente en el país deberá presentar la siguiente documentación al
registro mercantil: comprobar que esta debidamente constituida, presentar copia certificada de
su escritura constitutiva y de los estatutos, comprobar que ha sido debidamente adoptada una
resolución por su órgano competente para estos fines, constituir en la República un mandatario
con representación con amplias facultades para realizar todos los actos y negocios jurídicos
de su giro y para representar legalmente a la sociedad en juicio y fuera de él, constituir un
capital asignado para sus operaciones en la república y una fianza a favor de terceros por una
cantidad no menor al equivalente en quetzales de US$ 50,000.00, someterse a la jurisdicción
de los tribunales del país, declaración de que no podrán invocar derechos de extranjería, y
copia certificada de su último balance general y estado de pérdidas y ganancias.
Antes de retirarse del país o de suspender sus operaciones en Guatemala, las sociedades
extranjeras autorizadas deberán obtener autorización para hacerlo, la que les será extendida
por el Registro Mercantil.
No necesitan autorización ni registrarse en el país cuando realicen las siguientes operaciones:
ser parte en cualquier gestión o juicio, abrir o mantener cuentas bancarias, efectuar ventas o
compras a agentes de comercio, gestionar pedidos por medio de agentes, otorgar préstamos
abrir créditos, emitir, endosar o protestar títulos de crédito; adquirir bienes muebles, derechos
reales o bienes inmuebles.
Las sociedades extranjeras que tengan el propósito de operar temporalmente en el país por
un plazo no mayor de dos años, deberán obtener previamente autorización especial del
registro mercantil.
Aumento de capital: La forma del aumento depende del tipo de sociedad. Si se trata de
sociedades accionadas, se hace emitiendo nuevos títulos o aumentados el valor de los
existentes; y en las no accionadas, aumentado los aportes por medio de una escritura de
ampliación. El pago del aumento puede hacerse:
- en dinero o en otra clase de bienes.
- Por compensación de los créditos que tengan en contra de
la sociedad cualquier clase de acreedores.
- Por capitalización de utilidades o de reservas.
El aumento del capital social mediante la elevación del valor de las acciones requiere el
consentimiento unánime de los accionistas.
Reducción de capital: Las formas de reducción dependen también del tipo de sociedad. Si se
trata de sociedades en las que el capital se divide en aportaciones, se autorizará la escritura
en la que se haga constar la reducción acordada. Si la reducción es en sociedades accionadas,
la operación se hace reduciendo el valor de las acciones o por amortización de algunas de
ellas. La resolución de disminución debe comunicarse por correo, con aviso de recepción, a
todos los acreedores de la sociedad. El acuerdo de reducción se publica por medio del Registro
Mercantil, y si no hay oposición dentro de los 30 días siguientes a la última publicación, se
produce la inscripción en el registro.
La reducción se podrá dar también cuando los accionistas no pagan el valor de su acción en
la época convenida y cuando la sociedad no logra vender sus acciones que adquirió en un
plazo de seis meses.
Reglas para la Amortización de acciones: (art. 112 del código de comercio): solo podrán
amortizarse acciones íntegramente pagadas, debe ser acordada por la asamblea general
previa formulación de un balance general, la designación de las acciones amortizadas se hace
por sorteo frente a notario, el valor de amortización de cada acción será su valor en libros salvo
disposición en contrario. Los títulos de acciones amortizadas quedarán anulados y en su lugar,
podrán emitirse certificados de goce. El derecho del tenedor de acciones amortizadas, para
cobrar el precio de las acciones y, en su caso, de recoger los certificados de goce, prescribirá
en diez años.
FUSIÓN Y TRANSFORMACIÓN
Fusión: Según el artículo 256 hay dos formas de fusión: 1. por la creación de una nueva
sociedad y la disolución de todas las anteriores que se integren en la nueva. 2. por la absorción
de una o varias sociedades por otra, lo que produce la disolución de aquéllas.
En la doctrina se suele discutir si las sociedades a fusionarse deben ser de diferente o de igual
forma. Nuestra ley no dice nada sobre este particular, de manera que pueden fusionarse
sociedades anónimas con sociedades de responsabilidad limitada, etc... En todos caso, la
nueva sociedad o aquella que haya absorbido a las otras, adquiere los derechos y obligaciones
de las sociedades disueltas. Como la sociedad tiene elementos personales y patrimoniales, la
fusión surte efectos sobre estos dos elementos fundamentales. Con relación a los socios se
produce la reunión de uno solo grupo humano, y con relación al patrimonio y el capital, se
unifica en una sola unidad económica. En todo caso, las relaciones activas y pasivas de las
sociedades que desaparecen con motivo de la fusión se trasladan a la sociedad resultante o a
la sociedad que subsiste.
La fusión se resuelve por el órgano correspondiente a cada sociedad. Los acuerdos de fusión
deben inscribirse en el Registro Mercantil. Hecho el registro deberán publicarse junto con el
balance general de cada sociedad en el diario oficial y en otro de mayor circulación por tres
veces en 15 días. Pasados 2 meses desde la última publicación se podrá otorgar la escritura
de fusión, si hubiere oposición se ventilará en juicio sumario ante juez de primera instancia
civil. Se inscribe el testimonio de la escritura en el Registro Mercantil y se las hacen
publicaciones respectivas.
De inmediato que se conoce una causa de disolución total, la administración debe convocar a
una junta o asamblea general de socios con el objeto de acordar la disolución, sin perjuicio de
que los socios puedan tomar las medidas necesarias para subsanar el problema que se
presenta. Lo resuelto se elevará a escritura pública y se inscribirá en el registro mercantil. La
declaratoria de disolución se publicará en el diario oficial y en otro de mayor circulación tres
veces por 15 días. Desde el momento que se declara la disolución, se suspende la actividad
productiva y se pasa a un estado de liquidación, la sociedad conservará su personalidad
jurídica hasta que aquélla se concluya y durante ese tiempo deberá añadir a su denominación
o razón social las palabras “en liquidación”. El término para la liquidación es de un año.
Liquidación: jurídicamente la liquidación total de una sociedad mercantil es la realización de
su unidad patrimonial para cubrir el pasivo social y repartirse el remanente entre los socios por
medio de las cuotas de liquidación, en proporción a la parte de capital que corresponda a cada
socio o en la forma que se haya pactado.
Si en la escritura social no se pactó quien realiza la liquidación, la decisión la tomarán los
socios por mayoría, en el mismo acto en que se acuerde la disolución; sino se ponen de
acuerdo lo hará un juez a través del procedimiento de los incidentes. El nombramiento del
liquidador se inscribe en el registro mercantil, quien lo pondrá en conocimiento del público por
medio de aviso publicado tres veces en el diario oficial y en otro de mayor circulación por un
mes. Los administradores de la sociedad continuarán en el desempeño de su cargo, hasta que
hagan entrega a los liquidadores. Entre otras funciones los liquidadores tienen las siguientes
(art. 274 CCo): representar legalmente a la sociedad, judicial y extrajudicialmente, liquidar y
pagar las deudas de la sociedad, vender los bienes sociales, realizar el balance general y
liquidar a cada socio.
En los pagos los liquidadores observarán el siguiente orden: gastos de liquidación, deudas de
la sociedad, aportes de los socios y utilidades. Los liquidadores tienen prohibido distribuir a los
socios los bienes sociales mientras no hayan sido pagados los acreedores de la sociedad.
Para distribución del remanente en las sociedades accionadas, debe formularse un balance
que debe publicarse tres veces en quince días, para que los socios puedan hacer las
reclamaciones que crean pertinentes. La asamblea general debe aprobar dicho balance
después de publicado, pagándose a cada socio lo que le corresponde contra la entrega de las
acciones debidamente canceladas.
Exclusión: Conforme al art. 226 del código de comercio, son causas generales para excluir a
los socios:
1. el retardo o la negativa en la entrega de las aportaciones.
2. violación de las prohibiciones del artículo 39.
3. incumplimiento por el socio o socios de las obligaciones que les impone la ley o
la escritura social
4. la comisión de actos fraudulentos o dolosos contra la sociedad.
Causas para la exclusión de socios para la sociedades no accionadas:
1. condena por falsedad o por delito contra la propiedad
2. quiebra
3. interdicción declarada judicialmente
El acuerdo de exclusión deberá ser tomado por la mayoría de socios reunidos para ese efecto.
En la junta de socios que decide la exclusión el socio afectado no puede votar, pero sí tiene
vos, ya que nadie puede ser condenado sin ser oído. El acuerdo de exclusión deberá ser
comunicado al socio, quien tiene 30 días para presentar oposición en juicio sumario ante juez
de primera instancia civil. El socio excluido responde frente a la sociedad de los daños y
perjuicios que haya causado a la misma.
Separación: La separación proviene del socio y se origina en actos de los que no puede
responsabilizársele. Separación en sociedades no accionadas: a. Por no estar de acuerdo con
la modificación de la escritura social, b. Por no estar de acuerdo con el nombramiento de
administradores extraños, c. Por no estar de cuerdo con la fusión de la sociedad, d. Cuando
no se reparten utilidades, e. Si no se excluye al socio cuando legalmente proceda, f. Cuando
la sociedad es de plazo indefinido y el socio quiera separarse.
Separación en sociedades accionadas: cuando no se reparten utilidades, cundo la sociedad
cambie de objeto, prorrogue el plazo, traslade su domicilio al extranjero, se transforme o
fusione.
El derecho de separación sólo puede ser ejercido por los socios que votaron en contra de la
resolución o el que hubiere hecho el requerimiento de exclusión de socio.
La sociedad debe practicar una liquidación parcial del patrimonio con el objeto de pagarle al
socio todo lo que le corresponda dentro del haber social.
FACTOR
Art. 263: son factores, quienes sin ser comerciantes tienen la dirección de una empresa o de
un establecimiento. El factor en esencia, representa al comerciante propietario de la empresa
o establecimiento. El factor se constituye mediante mandato con representación otorgado por
el comerciante, por nombramiento o por contrato de trabajo escrito, documentos que deberán
inscribirse en el registro mercantil.
El factor siempre estará facultado por ministerio de la ley par realizar todas las operaciones y
para celebrar los contratos corrientes relacionados con el objeto de la empresa o del
establecimiento que dirija. Necesitará facultad especial para enajenar o gravar bienes
inmuebles de la empresa, contratar préstamos y representar judicialmente al comerciante.
Si fueren varios los factores se presumirá que pueden actuar separadamente. Los factores no
puede delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales sin consentimiento de
ellos. Responderán al principal por los daños y perjuicios que les causen por haber precedido
con dolo, culpa o en infracción de ley.
DEPENDIENTES
Art. 273. son dependientes quienes desempeñan constantemente alguna o algunas gestiones
propias del tráfico de una empresa o establecimiento, por cuenta y en nombre del propietario
de éstos. El dependiente es un empleado subalterno del principal, con quien le liga,
generalmente, un contrato de trabajo verbal o escrito.
Están los dependientes encargados de atender al público dentro del establecimiento, quienes
están facultados para realizar las operaciones que estuvieren a su cargo y para percibir en el
establecimiento los ingresos por venta y servicios que efectuaren.
También existen los dependientes viajeros, quienes se consideran autorizados para operar a
nombre y por cuenta de los principales y para recibir el precio de las mercaderías que vendan.
Los dependientes no puede delegar en otros los encargos que recibieren de sus principales
sin consentimiento de ellos. Tampoco pueden derogar o modificar las condiciones generales
de contratación o las cláusulas impresas en formularios de la empresa, ni exigir el precio de
mercadería de las cuales no hagan la entrega o remesa ni conceder prórrogas o descuentos
que no sean los acostumbrados por la empresa, a menos que estén autorizados. Responderán
al principal por los daños y perjuicios que les causen por haber precedido con dolo, culpa o en
infracción de ley.
AGENTES DE COMERCIO
Son agentes de comercio las personas que actúen de modo permanente, en relación con uno
o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por
cuenta de aquellos. Pueden ser:1. dependientes, si actúan por orden y cuenta del principal,
forman parte de la empresa y están ligados a éste por una relación d carácter laboral. Estos
agentes cumplen su encargo de conformidad con las instrucciones del principal. 2.
Independientes, si actúan por medio de su propia empresa y están ligados con el principal por
un contrato mercantil: contrato de agencia. Las relaciones entre ellos se regirán por lo
convenido entre ambas partes, respetando siempre las disposiciones del código de comercio.
Dentro del apartado de agentes de comercio en el código de comercio, encontramos a los
distribuidores o representantes: Quienes por cuenta propia venden, distribuyen, promueven,
expenden o colocan bienes o servicios de un comerciante individual o social, nacional o
extranjero, con quien están ligados por un contrato de Distribución o Representación.
Salvo pacto en contrario, los agentes de comercio pueden dedicarse a cualquier otra clase de
actividades y negocios y aún actuar por cuenta de otros principales, cuyos productos o
servicios no compitan entre si. El principal puede valerse simultáneamente de varios agentes,
distribuidores o representantes en la misma zona, salvo cuando que sean agentes exclusivos
para una zona determinada.
El agente sólo podrá celebrar contratos a nombre del principal, hacer cobros, conceder
descuentos, quitas o plazas y variar las condiciones de los contratos o formularios impresos
del principal, si estuviera autorizado expresamente para ello. El agente deberá transmitir al
principal copias fieles de los pedidos y ofertas que reciba y de los contratos que celebre, si
estuviera facultado para celebrarlos, en cuyo caso queda obligado el principal frente a terceros
en los contratos celebrados y los pedidos y ofertas convenidas.
El agente tiene derecho a una comisión sobre la cuantía el negocio que se realice por su
intervención, salvo pacto en contrario.
El contrato de agencia independiente terminará por las siguientes razones:
1. por mutuo consentimiento entre las partes.
2. por vencimiento del plazo, si lo hubiere.
3. por decisión del agente, por medio de un aviso con 3 meses de anticipación.
4. por decisión del principal.
5. por justa causa.
CORREDORES
Es el que en forma independiente y habitual, se dedica a poder en contacto a los interesados
en la conclusión de un negocio, sin estar ligado a ninguna de las partes por relación de
colaboración, dependencia o representación. Estos deben estar registrados en el Registro
Mercantil. Solamente los corredores autorizados tendrán derecho a corretaje por sus servicios.
Los corredores deben llevar los siguientes libros: a) libro de registro encuadernado y foliado
en donde asentará todos los negocios ejecutados por su mediación, b) libro en donde consigna
los nombres y domicilio de los contratantes, la materia del negocio y las condiciones en que
se hubiere celebrado. Los libros deben ser autorizados por el Registro Mercantil.
Algunas obligaciones del corredor: responder de la identidad de las personas que contrataren
por su mediación, ejecutar por sí mismos las negociaciones que se les encomendaren, expedir
a costa de los interesados certificación de los asientos correspondientes a los negocios que
haya intervenido, guardar secreto en todo lo que concierne a los negocios que se les encargue.
Las partes interesadas en la conclusión del negocio se obligan a pagar al corredor el corretaje
si el negocio concluye por efecto de su intervención, a esto es lo que se llama contrato de
corretaje.
BOLSA DE VALORES
Derogado por el artículo 105 del decreto número 34-96.
COMISIONISTAS
Es el que por cuenta ajena realiza actividades mercantiles Si el comisionista actúa como tal
debe de obtener patente. Para desempeñar su comisión necesita un mandato, ya sea en
escritura pública, verbal o escrito. El comisionista puede obrar en nombre propio, aunque trate
por cuenta de otro, de consiguiente no tiene obligación de manifestar quién es la persona por
cuya cuenta contrata; pero queda obligado directamente hacia las personas con quienes
contrata, como si el negocio fuese propio.
La comisión deberá ser desempeñada personalmente por el comisionista, quien no podrá
delegar su cometido sin estar autorizado para ello; deberá informar al comitente de la marcha
de su comisión y rendirle cuenta de su gestión. Como consecuencia de la comisión, el
comisionista tiene derecho a una remuneración por parte del comitente, la que se fija al
entablar la relación jurídica que la constituye; en caso contrario, se determinará conforme a lo
usos de la plaza donde se realiza la comisión. Asimismo, tiene derecho el comisionista al
reembolso de los gastos en que incurra por el desempeño de la comisión.
La comisión termina por muerte o inhabilitación del comisionista, por muerte o inhabilitación
del comitente no termina la comisión.
10. OBLIGACIONES PROFESIONALES DEL COMERCIANTE
Según el código de comercio las obligaciones de todo comerciante son:
1. Inscribirse en el registro mercantil.
2. Protección a la libre competencia
3. Llevar contabilidad
4. Llevar correspondencia y documentación.
Para empresa o establecimiento: igual que la anterior sólo que con los siguientes datos:
1. nombre de la empresa o establecimiento.
2. Nombre del propietario y número de su registro como comerciante
3. dirección de la empresa o establecimiento
4. objeto
5. nombres de los administradores.
Sociedades mercantiles: se hará con base en el testimonio respectivo, que comprenderá:
1. forma de organización.
2. denominación o razón social y nombre comercial.
3. domicilio y el de sus sucursales
4. objeto
5. plazo de duración
6. capital social
7. notario autorizante de la escritura de constitución, lugar y fecha
8. órganos de administración, facultades de los administradores
9. órganos de vigilancia.
Siempre que se trate de sociedad cuyo objeto requiera concesión o licencia estatal, será
indispensable adjuntar el acuerdo gubernativo o la autorización correspondiente.
ELEMENTOS DE LA EMPRESA
Según el artículo 657 del código de comercio:
Establecimiento: lugar en donde tiene su asiento la empresa. Significa el centro de las
operaciones mercantiles, aunque haya comerciantes que no tienen establecimiento, como
sucede con los mercaderes que trabajan en forma ambulante. Cualquier cambio de local
del establecimiento del comerciante deberá hacerse saber al público mediante aviso en el
Diario Oficial e inscribirse el cambio en el Registro Mercantil. Omitir esa publicidad genera
responsabilidad por los daños y perjuicios que pudieran causarse.
La clientela y la fama mercantil: la clientela sería el conjunto indeterminado de personas
individuales o jurídicas que mantienen relaciones de mercadeo con la empresa. Esta
clientela es más asidua y permanente en la medida en que la empresa funciona bajo reglas,
métodos y sistemas de organización que permiten dar un servicio adecuado al público, esta
perfecta organización se le conoce como aviamiento que genera la fama mercantil.
Nombre comercial y los demás signos distintivos de la empresa y del establecimiento: las
marcas, nombre comercial y señales de propaganda se tratarán en un punto aparte más
adelante.
Los contratos de arrendamiento: el propietario de una empresa mercantil puede tener en
arrendamiento los locales en que realiza sus negociaciones; o bien, en esa misma calidad
usaría otro tipo de bienes que son indispensables para el funcionamiento de la empresa.
Mientras estas relaciones estén vigentes forman parte de la empresa, de manera que si
ésta es transmitida, se entiende que se trasladan esos vínculos jurídicos.
Mobiliario y maquinaria.
Contratos de trabajo: en una empresa prestan sus servicios distintas personas que se ligan
la comerciante por un contrato de trabajo. Si no existe voluntad contraria del trabajador
para retirar sus servicios que presta, en la transmisión se involucran los contratos de trabajo
porque son parte natural de la empresa, el adquiriente se sustituye como nuevo patrono en
la empresa vendida.
Mercaderías, los créditos y demás bienes valores similares: la mercadería se produce para
venderla, es un bien en constante renovación. Forman parte de la empresa los crédito a
favor de su titular, de manera que el adquiriente deviene en acreedor y tiene legitimación
para pretender el pago. Dentro de este rubro se comprende también otro tipo de valores
como títulos de crédito relacionados con la empresa transmitida.
Debe entenderse que los elementos de la empresa pueden transmitirse formando unidad o
bien separadamente; y, si no se expresa lo que se está enajenando, se entiende que son todos
los elementos antes expuestos. Pero la ley hace la salvedad de que las patentes de invención,
los secretos de fabricación y del negocio, las exclusivas y las concesiones sólo se transmiten
por declaración expresa del titular.
NATURALEZA JURÍDICA
Existen tres teorías:
a) Teoría atomista: según esta teoría la empresa es una yuxtaposición de ingredientes
particulares carentes de unidad jurídica, los que mantienen su individualidad.
b) Teoría unitaria: la empresa es una entidad que sólo es dable estudiarla como totalidad que
sustituye a los elementos particulares que contribuyen a formarla.
c) Teoría intermedia: conforme esta teoría, la empresa, en principio, es una unidad; pero
también puede ser considerada en sus elementos. En nuestro sistema legal encontramos
que se reconoce la unidad de la empresa; pero, si ésta deja de funcionar injustificadamente,
sus elementos dejan de estar ligados a una unidad, la cual supone que pueden entrar en
relaciones jurídicas en singular.
La empresa mercantil no tiene personalidad jurídica, es un bien mueble.
TRANSMISIÓN DE LA EMPRESA
Dado el carácter de bien mueble, la empresa es objeto de negocios jurídicos definitivos y
temporales como lo son: compraventa, donación, aportación, usufructo y arrendamiento.
LAS MARCAS
Es cualquier signo denominativo, figurativo, tridimensional o mixto perceptible visualmente, que
sea apto para distinguir los productos o servicios de una persona individual o jurídica de los de
otra. Su naturaleza jurídica es de ser un bien Mueble. El derecho de propiedad sobre una
marca dura 10 años, pero el registro puede renovarse
La finalidad de las Marcas es individualizar un producto o un servicio en garantía de los
productos y del consumidor.
Para pretender la exclusividad sobre una marca, debe concurrir los siguientes principios:
* Novedad.
* Veracidad.
* Especialidad.
EL NOMBRE COMERCIAL
Es un signo denominativo o mixto, con el que se identifica y distingue a una empresa, a un
establecimiento mercantil o a una entidad. Puede ser objeto de propiedad y esta se adquiere
mediante el registro en el Registro de la Propiedad Intelectual, se prueba el derecho con la
certificación extendida por el mismo.
PATENTES DE INVENCIÓN
Es la institución por la cual el Estado otorga al inventor el derecho exclusivo a gozar de los
beneficios de un invento, incluyendo la facultad de disposición. Se puede prolongar por un
plazo 20 años, según el caso.
Requisitos deben llenarse para que un invento sea patentable:
* Sea nuevo, novedad.
* Tenga nivel inventivo.
* Sea susceptible de aplicación industrial
ANTECEDENTES HISTÓRICOS:
En la última etapa de la edad media, cuando el tráfico comercial se intensificó a través del mar
Mediterráneo, se dieron una serie de atracadores que pirateaban a los comerciantes y a las
naves mercantes cuando regresaban a sus ciudades con el producto de las negociaciones. El
transporte de dinero en efectivo resultaba inseguro por esas circunstancias. Surgió entonces
la necesidad de transportar dinero a través de documentos que representaran esos valores,
sin que se diera el hecho material de portar la moneda en efectivo. Así, los banqueros
empezaron a usar títulos de crédito que llenaban esas necesidades y los comerciantes
encontraron una forma que les proporcionaba seguridad en sus transacciones comerciales de
plaza a plaza.
Desde esa misma época datan los principios que han inspirado la existencia de los títulos de
crédito, los cuales se unificaron en algunos sistemas jurídicos, como por ejemplo el sistema
latino; no así en el derecho inglés y norteamericano, en donde no se llegó a uniformar criterios
sobre la práctica de los títulos de crédito. A finales del siglo pasado, tanto Inglaterra como los
Estados Unidos principiaron a legislar sobre la materia, con una clara tendencia a seguir los
patrones legislativos que han servido para crear leyes uniformes en diversas regiones del
mundo.
En Guatemala, desde las Ordenanzas de Bilbao, pasando por el Código de 1877, el de 1942
y el reciente de 1970, siempre ha existido legislación sobre título de crédito, y cuando fue
oportuno, rigió el Reglamento Uniforme de la Haya de 1912, que pretendía normar la letra de
cambio a nivel internacional y que más tarde se concretó en la ley uniforme aprobada en la
conferencia de Ginebra, en 1930.
CONCEPTO:
Son títulos de crédito los documentos que incorporan un derecho literal y autónomo, cuyo
ejercicio y transferencia es imposible independientemente del título. Los títulos de crédito
tienen la calidad de bienes muebles.
CARACTERÍSTICAS GENERALES:
d) Formulismo: el título de crédito es un documento sujeto a una fórmula especial de redacción
y debe contener los elementos generales de todo título y los especiales de cada uno en
particular. La forma es aquí esencial para que el negocio jurídico surja. Y también lo es en
el aspecto procesal, pues el documento es eficaz en la medida que contenga los requisitos
que exige la ley.
e) Incorporación: el derecho no es algo accesorio al documento, sino está metido en el
documento, está incorporado y forma parte de él, de manera que al transferir el documento
se transfiere también el derecho. El derecho se transforma de hecho, en algo corporal. Si
un título se destruye, desaparece el derecho que en él se había incorporado, eso no quiere
decir que desaparezca la relación causal que generó la creación del título de crédito, la que
se puede hacer valer por otros procedimientos; pero en lo cual al derecho incorporado en
el título se refiere, desaparece junto al documento sin perjuicio del derecho a pretender su
reposición.
f) Literalidad: en el título de crédito se encuentra incorporado un derecho, pero los alcances
de este derecho se rigen por lo que el documento diga en su tenor escrito. En contra de ello
no se puede oponer prueba alguna. Esta es la regla general.
g) Autonomía: cuando la ley dice que el derecho incorporado es literal y autónomo, le está
dando una existencia independiente de cualquier vínculo subjetivo, precisamente por su
incorporación. Un sujeto que se obliga mediante un título de crédito o el que lo adquiere,
tiene obligaciones o derechos autónomos, independiente de la persona anterior que se ha
enrolado en la circulación del título.
CIRCULACIÓN:
La forma de circulación se divide en:
a) Nominativos: el título se emite a nombre de persona determinada, y el creador posee un
registro de los títulos. Circula mediante endoso, entrega del documento y cambio en el
registro del creador.
b) A la orden: están emitidos a nombre de persona determinada. Circula mediane endoso y
entrega del documento.
c) Al portador: no está emitido a nombre de persona determinada, y puede ser cobrado por
cualquier tenedor. Circula por la simple tradición o entrega material del título.
CREACIÓN:
El signatario de un título de crédito queda obligado aunque el título haya entrado en circulación
contra su voluntad. El título existe desde el momento en que es creado, independientemente
de que haya o no voluntad para que circule. Las leyes que siguen la teoría de la emisión,
asientan que el documento nace hasta que entra en circulación; en cambio, las que se basan
en la teoría de la creación insisten en que el documento surge cuando se suscribe.
DENOMINACIÓN:
En la doctrina también se le denominan a los títulos de crédito: títulos valores, papeles
comerciales, instrumentos negociables.
PROTESTO:
Acto que tiene por objeto la comprobación fehaciente de la falta de pago o de aceptación, a su
vencimiento, de un título de crédito presentado en tiempo. Puede dispensarse de este acto,
mediante la inserción de la cláusula: sin protesto, o libre de protesto. Éste debe constar en acta
notarial; salvo los actos que por disposición de la ley lo suplen, como: la razón puesta por un
banco sobre el título en el que se hace constar la negativa de pago, y la razón o sello que pone
la cámara de compensación, en el caso de los cheques que se cobran por medio de esa
dependencia.
REQUISITOS:
El aval deberá constar en el título de crédito mismo, o en hoja adherida a él. Se debe expresar
con la fórmula: por aval u otra equivalente, y deberá llevar la firma de quien lo preste. La sola
firma puesta en el título, cuando no se le pueda atribuir otro significado, se tendrá por aval.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los sujetos de un título de crédito son:
a) Librador o girador: quien emite o crea el título de crédito.
b) Librado o girado: el obligado a pagar el título, cuando lo acepta.
c) Beneficiario: el que recibe la prestación (pago del título)
CLASES DE ENDOSO:
El endoso puede ser:
a) En propiedad:
b) En procuración; y,
c) Garantía.
El Endoso en Propiedad es aquél que, como el mismo nombre lo indica, transmite la propiedad
del título. En término de derecho civil es una cesión del derecho incorporado al título.
El endosante contraerá obligaciones autónomas frente a todos los tenedores posteriores a él,
pero podrá liberarse de sus obligaciones cambiarias mediante la formula “Sin mi
responsabilidad” agregado al endoso.
El Endoso en Procuración es aquel que confiere al endosatario las facultades de un mandatario
con representación para cobrar el título judicial o extrajudicialmente, y para endosarlo en
procuración.
El Endoso en Garantía es aquel en virtud del cual se presta una garantía sobre otra obligación.
Por el carácter mueble de los títulos de crédito, se retrotrae como una prenda.
18. LA ACEPTACIÓN
DEFINICIÓN
La aceptación significa la conformidad del librado respecto al encargo que ha recibido del
librador, que es el de satisfacer su importe a su vencimiento.
Con arreglo al criterio mantenido por el mayor número de autores, la aceptación es “el acto en
que el librado o girado, declara con su firma que admite el mandato que se le impone en la
letra de pagarla en el día de su vencimiento”
La aceptación deberá ser incondicional, pero podrá limitarse a cantidad menor de la expresada.
FORMAS DE ACEPTACIÓN
Aceptación obligatoria: las letras de cambio pagaderas a cierto tiempo vista deberán
presentarse para su aceptación dentro del año que siga su fecha. Cualquiera de los obligados
podrá reducir ese plazo si lo consigna así en la letra de cambio.
Aceptación potestativa: la presentación de las letras de cambio libradas a día fijo o a cierto
plazo de su fecha será potestativa; pero el librador, si así lo indica el documento, puede
convertirla en obligatoria.
La aceptación se hará constar en la letra de cambio misma, por medio de la palabra: acepto,
u otra equivalente, y la firma del librado. La sola firma del librado, será bastante para que la
letra de cambio se tenga por aceptada.
EFECTOS DE LA ACEPTACIÓN
Art. 461: La aceptación convierte al aceptante en principal obligado. El aceptante quedará
obligado cambiariamente aún con el librador; y carecerá de acción cambiara contra éste y
contra los demás signatarios de la letra de cambio.
19. EL PROTESTO
DEFINICIÓN
Es la constancia negativa de aceptación o pago de un título de crédito presentado en tiempo.
Es la certificación auténtica expedida por un depositario de fe pública, en la que éste hace
constar el hecho de haberse presentado oportunamente la letra para su aceptación o para su
pago a las personas llamadas a aceptarla o a pagarla, sin que éstas lo hayan hecho a pesar
del requerimiento respectivo.
REQUISITOS
El protesto se hará constar por razón puesta en el cuerpo de la letra o en hoja adherida a ella;
además el notario que lo practique levantará acta en la que se asiente:
1. La reproducción literal de todo cuanto conste en la letra.
2. El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con la indicación
de si esa persona estuvo o no presente.
3. Motivos de la negativa para la aceptación o el pago.
4. La firma de la persona con quien se entiende la diligencia, o la indicación de la
imposibilidad para firmar o de su negativa.
5. La expresión del lugar, fecha y hora en que se practique el protesto, y la firma del
funcionario autorizante.
6. El notario protocolizará dicha acta.
FORMA DE SUPLIRLO
Si el título se presentare por conducto de un banco, la anotación de éste respecto de la
negativa de la aceptación o de pago, valdrá como protesto.
Art. 398. Todos los signatarios de un mismo acto de un título de crédito se obligarán
solidariamente. El pago del título por uno de los signatarios solidarios, no confiere a quien
paga, respecto de los demás que firmaron en el mismo acto, sino los derechos y las acciones
que competen el deudor solidario contra los demás coobligados; pero deja expeditas las
acciones cambiarias que puedan corresponder contra los obligados.
Art. 426. El endosante contraerá obligación autónoma, frente a todos los tenedores posteriores
a él, pero podrá liberarse de su obligación cambiaria, mediante la cláusula, sin mi
responsabilidad, u otra equivalente, agregada al endoso.
CARACTERÍSTICAS
a. la transmisión del documento, implica el traspaso del derecho.
b. La simple exhibición del mismo, implica el traspaso del derecho yla pertenencia
al poseedor legítimo.
CLASES
Obligacionales: contienen una promesa u orden incondicional de pagar una suma
de dinero.
Reales: atribuyen a su legítimo tenedor a disponer de bienes.
De participación: derecho a una parte alícuota de fondos o bienes, y de sus frutos.
Corporativos: atribuyen la calidad de miembros de una corporación.
EMISIÓN:
La letra de cambio puede librarse a la orden o a cargo de un tercero o del mismo librador. En
este último caso el librador quedará obligado como aceptante, y si la letra fuere librada a cierto
tiempo vista, su presentación sólo tendrá el efecto de fijar la fecha de su vencimiento.
DEFINICIÓN:
La Letra de Cambio es el título de crédito por el cual un sujeto llamado librador, ordena a otro
llamado librado o girado, que pague una cantidad de dinero al sujeto que en la misma se
indique y a la persona que se designe en el título o a la que resulte legitimada para cobrarla.
REQUISITOS ESPECIALES:
La letra de cambio debe contener en su redacción:
a) El nombre del título que se crea;
b) La fecha y lugar de creación;
c) El derecho que el título incorpora;
d) El lugar y la fecha de cumplimiento o ejercicio de tales derechos;
e) La firma de quien lo crea
f) Orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero;
g) Forma de vencimiento.
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librador. Creador del título.
b) Girado: Librado, es la persona a quien se le orden el pago;
c) Tomador o Beneficiario: Persona a cuyo favor se extiende la letra
d) Avalista: Persona que garantiza el pago del documento mediante aval;
e) Portador o Poseedor actual: Persona que tiene en su poder la letra al momento en que se
cobra porque se la ha endosado y está legitimada para recibir el pago.
CLASES DE VENCIMIENTO:
Las modalidades en que se puede dar el vencimiento de una letra de cambio son:
a) A la vista: Se pagará cuando se le presenta al librado, que puede ser dentro del año que
siga a la fecha de creación;
b) A cierto tiempo vista: La letra se paga en el tiempo que se fije en la letra, contada a partir
en que la letra se vea. El vencimiento en este caso se determina por la fecha de la
aceptación, de manera que este acto (presentación) es obligado y necesario para que
pueda determinarse la fecha de cumplimiento de la obligación. Cuando debe presentarse
la letra para su aceptación, el plazo es de un año.
c) A cierto tiempo fecha: Se establece que el vencimiento se da un tiempo contado a partir
de la fecha de la letra.
d) A día fijo: La letra dice la fecha exacta de cobro y pago.
EL PROTESTO:
La letra de cambio no necesita ser protestada, pero si se quiere debe agregarse al documento
“con protesto”.
El protesto deberá levantarse en el lugar señalado para el cumplimiento de la obligación
Una letra a la vista o que no necesita aceptación sólo podrá protestarse por falta de pago.
Si el protesto de una letra se hace fuera de tiempo, caduca la acción de regreso.
El protesto de una letra de cambio debe hacerse en los siguientes plazos:
a) Por Falta de aceptación: dentro de los dos días hábiles que sigan a la presentación;
b) Por Falta de pago: Dentro de los dos días que sigan a al vencimiento;
El notario, después de autorizar el acta de protesto, debe retener la letra el día del protesto y
el siguiente, con el objeto de dar oportunidad a que otras personas obligadas puedan decidirse
a pagar el título; asimismo, debe dar aviso a otros obligados en el título y cuyas direcciones
consten para que puedan pronunciarse sobre la aceptación o pago de la letra.
23. EL PAGARÉ
DEFINICIÓN
Título de crédito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se obliga a pagar
a otra, llamada beneficiarios, una determinada suma de dinero en un plazo determinado, con
un interés o rendimiento.
REQUISITOS
Además de los requisitos generales establecidos en el artículo 386 del código de comercio, el
artículo 490 señala los especiales de este título:
La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero
Nombre de la persona a quien deba hacerse el pago: esto significa que el pagaré no
puede hacerse al portador.
FORMALIDADES
Según Villegas Lara las formalidades del Pagaré son:
1. nombre del título
2. promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero
3. nombre de la persona a quien debe hacerse el pago
4. suma determinada de dinero que se va a pagar
5. lugar y fecha de cumplimiento de la obligación o ejercicio de los derechos que genere
el título.
6. derechos que el título incorpora
7. lugar y fecha de creación
8. firma del creador o librador
24. EL CHEQUE
DEFINICIÓN
Título de crédito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de pago a
una institución bancaria (librado) para que contra la entrega del propio cheque pague una suma
determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue emitido el mismo (beneficiaro)
CREACIÓN
Para que el cheque exista deben haber tres antecedentes:
1. relación contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de
apertura de cuenta.
2. el librado es una entidad bancaria: únicamente realiza función de intermediador
3. el librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se dedique a
pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Además de los requisitos generales el cheque
deberá contener: a) la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, b)
nombre del banco librado.
FORMA
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del beneficiario se
reputará al portador.
ELEMENTOS PERSONALES
a) Librado: Institución bancaria que está obligada al pago de cheque si existen
fondos disponibles.
b) Beneficiario: el tenedor del cheque que lo presenta para su pago.
c) Librador: el emisor del cheque.
PRESENTACIÓN
El cheque será siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes del día
indicado como fecha de creación, o sin fecha, es pagadero el día de la vista. Los cheques
deberán presentarse para su pago dentro de los 15 días calendarios de su creación. La
presentación de un cheque en cámara de compensación surtirá los mismos efectos que la
hecha directamente al librado.
PAGO
El banco que autorice a alguien a librar cheques a su cargo, estará obligado con el librador a
cubrirlos hasta el importe del saldo disponible, salvo disposición legal u orden judicial. Si los
fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe total del cheque, el librado
deberá ofrecer al tenedor el pago parcial hasta el saldo disponible. Si el acepta el pago parcial,
el librado le entregará una fotocopia u otra constancia en el que figuren los elementos
fundamentales del cheque y el monto del pago efectuado. El tenedor podrá rechazar el pago
parcial.
Si el cheque no fue presentado en tiempo, el librado deberá pagarlo si tiene fondos suficientes
del librador y el cheque se presenta dentro de los seis meses que sigan a su fecha. La muerte
o incapacidad del librador, no autorizan al librado para dejar de pagar el cheque.
PROTESTO
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiración del plazo fijado para la
presentación (15 días). La anotación que el librado o la cámara de compensación ponga en el
cheque, de haber sido presentado en tiempo no pagada total o parcialmente, surtirá los efectos
del protesto. Las acciones cambiarias caducan en seis meses contados desde la presentación.
Cheque para abono en cuenta: (arts. 521- 523 del código de comercio) el librador o el tenedor
pueden prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la inserción de la expresión:
para abono en cuenta. El librado sólo podrá abonar el importe del cheque en la cuenta que
lleva o abra el tenedor. El borrado o alteración de la expresión o de cualquier agregado a la
misma, se tendrán por no puestos. Se corta la circulación del cheque si se pone que para
abonar en cuenta. El librado que pague en forma diversa a la prescrita en los artículos
anteriores, responderá por el pago irregular.
Cheque certificado: Es aquel en que el librador pide antes de la emisión, que el librado
certifique que existen fondos. La certificación no puede ser parcial, ni extenderse en cheques
al portador, así como no es negociable. Es una operación contable en el cual el banco congela
una parte (igual a la del título) por quince días que tiene de presentación del cheque. La
certificación hará responsable al librado frente al tenedor de que, durante el período de
presentación tendrá fondos suficientes para pagar el cheque. La certificación se manifiesta
por razón puesta por el banco librado en el propio cheque, en la que consta la suma certificada
y la firma del librado.
Cheque con provisión garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en los cuales
ellos hacen constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes. El librado tiene que
hacer un depósito de fondos y luego el banco le da el talonario especial. Estos cheques no
pueden ser al portador. La garantía se extiende: si los cheques se emiten después de tres
meses de la fecha de entrega de formularios, y si el título no se presenta al cobro durante el
plazo de presentación.
Cheque de caja o de gerencia: los bandos podrán expedir de caja o de gerencia a cargo de
sus propias dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden expedirse al
portador.
Cheque de viajero: Son librados por el librador a su propio cargo y serán pagados por
su establecimiento principal o por sus sucursales. Para su circulación y cobro necesitan de
tres firmas, siendo una de ellas la de la institución creadora y dos del tomador o beneficiario,
prescriben en 2 años. Al entregar el cheque de viajero el librador al beneficiario, éste estampará
su firma en lugar adecuado del título. El que pague o reciba el cheque deberá verificar la
autenticidad de la segunda firma del tenedor, cotejándola con la firma puesta ante el librador.
La falta injustificada de pago del cheque de viajero dará acción al tenedor para exigir, además
de la devolución de su importe, el pago de daños y perjuicios sin necesidad de protesto.
Cheques con talón para recibos y causales: llevarán adherido un talón separable que deberá
ser firmado por el titular al recibir el cheque y que servirá de comprobante del pago hecho. Los
cheques causales expresarán el motivo del cheque y servirán de comprobante del pago hecho,
cuando lleven el endoso del titular original.
Penal: art. 496, párrafo tercer: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos o
disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier parte
del cheque o usando indebidamente del mismo, será responsable del delito de estafa.
25. OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O
DEBENTURES:
DEFINICIÓN:
Los debentures son los títulos de crédito que surgen de una declaración unilateral de voluntad
de una sociedad anónima, que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo cuyo
sujeto pasivo (deudor) es la sociedad creadora. Al igual que todos los títulos contemplados en
el código, las obligaciones o debentures son bienes muebles, aún cuando estén garantizados
con derechos reales sobre inmuebles.
NATURALEZA JURÍDICA:
La base de este título de crédito está ligado directamente a la existencia de las sociedades
mercantiles. El sujeto creador de los debentures sólo puede ser la sociedad mercantil, con la
particularidad en nuestro medio de que tal librador debe ser una sociedad anónima,
contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear cualquier sociedad, aunque no sea
anónima. Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable para realizar sus
actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad ante la
necesidad de poseer más fondos de inversión, pero no se tiene el propósito de aumentar el
capital social. La sociedad puede avocarse a una institución financiera y obtener un préstamo,
pero si la suma requerida es considerable, es muy probable que no encuentre quién se la
proporcione. Entonces, en defecto de eso, consigue el mismo resultado (agenciarse de
fondos), mediante la creación de los títulos denominados debentures, de ahí el porqué de la
creación de estos.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los sujetos que participan en los debentures son:
a) Librador – librado: Sociedad Anónima que crea los debentures.
b) Tenedor u obligacionista: Obtiene los títulos pagándolos a la sociedad
CARACTERÍSTICAS:
Los sujetos del Certificado de Depósito son:
a) Librador: Almacén General de Depósito;
b) Obligado. Mismo almacén;
c) Tenedor: Depositante.
Este título puede circular mediante endoso y entrega material del documento y cambio de
registro.
Formalidades del Certificado de Depósito: Este título además de su función como tal, por lo
tanto deben llenarse los requisitos del artículo 386 del código de comercio; contiene el contrato
de depósito, por lo tanto se deben cumplir las exigencias de dicho contrato, se hace conforme
machotes aprobados por la Superintendencia de Bancos, además se deben cumplir con las
formalidades que indica el artículo 9 del Decreto 1746 y 12 de su Reglamento.
CARACTERÍSTICAS:
Las características de la Carta de Porte son:
a) La posesión del título supone la de las mercaderías.
b) Con el título se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderías, porque él
las representa;
c) Todo el tráfico jurídico al que se quiera someter las mercaderías u objetos transportados,
se pueden hacer por medio del título.
ELEMENTOS PERSONALES:
Los elementos personales de la Carta de Porte son:
d) Porteador o fletante: Persona individual o jurídica que se dedica al transporte, mediante
una concesión, autorizada por el Estado.
e) Cargador: Quien remite la mercadería.
f) Consignatario o destinatario: Persona a favor de quien se expide el título.
CIRCULACIÓN:
La Carta de Porte circula:
g) A la orden o
h) Al portador.
CARACTERÍSTICAS:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderías, cuando el pago del precio
se difiere para una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble función: como factura prueba la existencia de un
contrato de compraventa; como factura cambiaria, es un título de crédito constitutivo de la
obligación que contrae el comprador.
ELEMENTOS PERSONALES:
a) Librador – beneficiario. Es el vendedor quien crea la factura.
b) Librado – aceptante. Comprador. Quien debe aceptarla.
PRESENTACIÓN:
La factura cambiaria podrá ser enviada por el vendedor al comprador, directamente, o por
medio de banco o de tercera persona. De utilizarse intermediarios, éstos deberán presentar la
factura al comprador para su aceptación y devolverla, una vez firmada por éste, o conservarla
en su poder hasta el momento de la presentación para el pago, según las instrucciones que
reciban del vendedor.
El vendedor también puede mandar la factura cambiaria por correo certificado con aviso de
recepción, en el cual indicará:
1. que el envío contiene facturas
2. que el aviso de recepción deberá ser devuelto por correo aéreo.
ACEPTACIÓN:
El comprador esta obligado a devolver al vendedor, debidamente aceptada, la factura
cambiaria original. Una vez que la factura cambiaria fuese acepta por el comprador, se
considerará, frente a terceros de buena fe, que el contrato de compraventa ha sido
debidamente ejecutado en la forma expuesta en la misma.
PLAZOS:
Plazos para devolución: el comprador deberá devolver al vendedor la factura cambiaria,
debidamente aceptada:
1. dentro de un plazo de cinco días a contar de la fecha de su recibo, si la
operación se ejecuta en la misma plaza.
2. dentro de un término de quince días a contar de la fecha de su recibo, si
la operación se ejecuta en diferente plaza.
Las facturas cambiarias deben conservarse por un plazo de cinco años.
PAGO:
El código de comercio no regula nada acerca del pago de la factura cambiaria. Lo único que
habla es de pago por abonos, por lo que se debe asumir que el pago de la factura debe ser
después de aceptada la factura, utilizando por analogía las disposiciones de la letra de cambio.
PROTESTO:
La factura cambiaria puede ser protestada por falta de aceptación o por falta de pago. En el
caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos días hábiles siguientes a
los plazos fijados para la devolución de la factura. Otra variante del protesto es que
contrariamente a lo que sucede en otros, el acta la autorizará el notario en los espacios del
mismo instrumento o en hoja adherida cuando fuere insuficiente, adjuntando los documentos
que prueben el envío del documento u otros medios que se tengan. Si la factura no se tiene a
la mano, se puede autorizar el protesto por declaración del vendedor o teniendo a la vista una
copia de la factura, fechada y firmada por el vendedor, siempre que se tengan a la vista
documentos probatorios que demuestren el envío al comprador. Cuando el acta se autoriza en
el documento, no se puede protocolizar.
29. EL VALE:
DEFINICIÓN:
El vale es un título de crédito, por el cual la persona que lo firma se reconoce deudora de otra,
por el valor de bienes entregados o servicios prestados y se obliga a pagarlos.
POR BIENES RECIBIDOS:
En esta clase de vale, la deuda corresponde por bienes que fueron recibidos por una persona,
quien se obliga a pagarlos a otra, en el tiempo establecido.
POR SERVICIOS PRESTADOS:
En esta clase de vale, la deuda corresponde por servicios que fueron recibidos por una
persona, quien se obliga a pagarlos a quien se los proporcionó.
30. EL BONO BANCARIO:
CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA:
Son títulos de crédito al portador, a plazo no menor de un año ni mayor de veinticinco años,
contados desde la fecha de su emisión, transferibles mediante simple tradición.
Los bonos bancarios, por su forma de crearse, pertenecen al grupo de títulos seriales y se
emiten conforme un reglamento que debe elaborarse en cada emisión, sin perjuicio de las
facultades que tiene la Junta Monetaria para reglamentar en forma general la emisión de estos
títulos. Antes de que entren en circulación, los bonos deben ser registrados en la
Superintendencia de Bancos.
REQUISITOS Y FORMALIDADES:
Las modalidades de los Bonos Bancarios son: Bonos hipotecarios y Bonos Prendarios. Los
rige la ley de Bancos y supletoriamente el Código de Comercio.
Requisitos para la redacción de los bonos hipotecarios o prendarios:
d) valor nominal
e) plazo
f) porcentaje de interés
g) régimen del pago del capital e intereses
h) fecha de emisión y otras estipulaciones de importancia
NOTA: ESTO ES CONFORME A LA ANTIGUA LEY DE BANCOS, LA NUEVA LEY
(DECRETO 19-2002) NO REGULA NADA DE LOS BONOS BANCARIOS.
REQUISITOS Y FORMALIDADES
Además de los requisitos generales, los certificados fiduciarios deberán contener:
Mención de ser certificado fiduciario
Datos que identifiquen la escritura de constitución del fideicomiso y la creación de los
propios certificados.
La descripción de los bienes fideicometidos
El avalúo de los bienes
Facultades del fiduciario
Derechos de los tenedores
Firma del fiduciario y la del representante de la autoridad administrativa.
Contenido: el tenedor del título de crédito, mediante la acción cambiaria directa puede reclamar
el pago: a. Del importe del título. b. De los intereses moratorios. c. De los gastos del protesto
en su caso y los gastos del juicio. d. De la comisión de cambio entre la plaza en que debería
haberse pagado el título de crédito y la plaza en que se le haga efectivo, más los gastos de
situación.
EL REGRESO EXTRAJUDICIAL
Letra de Resaca: El último tenedor de un título debidamente protestado o el obligado en la vía
de regreso que hubiere pagado, puede cobrar lo que le adeuden los demás signatarios,
mediante el abono en cuenta del importe del título más otros gastos y costas procesales o
girando a cargo del signatario y a la vista, otro título en su favor o e favor de un tercero.
Leer artículo 622 código de comercio.
LAS ACCIONES EXTRA CAMBIARIAS.
La acción extracambiaria ha sido definida como aquella que surge de las relaciones de derecho
común que motivaron el libramiento o transmisión de la cambial, mediante las cuales el
legitimado activo procurase el cobro de determinadas sumas que han quedado insatisfechas.
Clases:
a. Acción causal: se denomina acción causal, a la que surge de la relación que dio origen
a la creación o transmisión del documento cambiario, llamada también relación
fundamental, pues es de dichos actos de donde se origina el fundamento o causa. Esta
acción la puede promover el portador legitimado de un título de crédito, contra el
obligado que lo garantice en el nexo cambiario, siempre que el título no este perjudicado
y tenga establecido y vigente con dicho sujeto la relación jurídica de derecho común por
la que se liberó la cambial. En esta pretensión lo que interesa es la relación jurídica que
dio origen al título, en cambio en la pretensión cambiaria es el documento que nace de
ella lo que se tiene en cuenta. Ver artículo 408 del código de comercio.
b. Acción de enriquecimiento indebido: esta pretensión permite al portador de un título de
crédito que carezca de pretensiones cambiarias, ya fuere por que se hubiese producido
la caducidad o prescripción de ella o no cuenta con acción causal contra su garante
inmediato, puede accionar contra el integrante del nexo cambiario que se hubiere
enriquecido injustamente en su perjuicio. Ver artículo 409 del código de comercio.
En el caso de que la pérdida, robo o deterioro total o parcial sea de un título a la orden o al
portador, se puede pedir su reposición. Si esta deteriorado de tal manera que es imposible su
circulación, pero conservan sus datos esenciales, se puede pedir su reposición judicialmente
por la vía voluntaria. Si se tratara de un extravío, robo o destrucción total y el título fuere al
portador, no hay cancelación, ni reposición, por que la posesión legitima la propiedad sobre el
documento. En cambio los títulos a la orden, como expresan el nombre del beneficiario o
endosatario, sí puede ser cancelados o repuestos judicialmente por la vía voluntaria. En los al
portador sólo existe la previsión de hacer saber el hecho al emisor, y si transcurre el término
de prescripción, y no es cobrado por tenedor de buena fe, el denunciante puede recuperar su
valor.
PROCEDIMIENTO
El juez competente por razón de domicilio es el de primera instancia civil del lugar donde el
principal obligado deba cumplir las obligaciones que el título consigna.
a) El memorial de cancelación y reposición debe cumplir los requisitos del art. 61 del código
procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del título.
b) El juez al darle trámite a las diligencias ordenará l publicación de un extracto de la solicitud
en el diario oficial y en otro de los de mayor circulación, dará audiencia por 3 días a las
personas que el interesado señale como signatarios del título.
c) En caso que el gestionante hubiese solicitado la suspensión del cumplimiento de las
obligaciones cambiarias, el juez, previo otorgamiento de la garantía que le fije, lo podrá
facultar para que pueda ejercitar los derechos que podría hacer valer durante el
procedimiento de cancelación.
d) La resolución deberá ser dictada transcurridos 30 días de la fecha de la publicación de la
solicitud, si no se presentare oposición, decretando la cancelación del título.
e) La resolución de cancelación causará ejecutoria 30 días después de la fecha de su
notificación a los signatarios del título que ya hubiere vencido. Y 30 días después de la
fecha de vencimiento, en los casos de los títulos que aún no hubieren vencido.
La reivindicación tiene que ser dentro de un juicio de cognición en el que debe probar el
derecho a reivindicar; por lo mismo su trámite sería en la vía sumaria.
Los títulos al portador no son reivindicables.
De los contratos:
Representación para contratar
Forma del contrato mercantil
Cláusula compromisoria
Los contratos por adhesión
Omisión fiscal
Libertad de contratación
Efectos de la cláusula de imprevisión
Contratante definitivo.
PRINCIPIOS
Los principios son la verdad sabida y buena fe guardada. Las partes obligadas conocen en
verdad sus derechos y obligaciones y se vinculan de buena fe en sus intenciones y deseos de
negociar, para no darle una interpretación distinta a los contratos, ya que de otra manera se
destruiría la seguridad del tráfico comercial. Ver art. 669 del código de comercio.
SOLIDARIDAD CON LOS DEUDORES
En las obligaciones mercantiles los codeudores serán solidarios, salvo pacto expreso en
contrario. Todo fiador de obligación mercantil, aunque no sea comerciante, será solidario con
el principal y con los otros fiadores, salvo lo que se estipule en el contrato.
MORA MERCANTIL
La mora es el status jurídico en que se encontrará el sujeto si no cumple con su obligación o
no acepta la prestación que le hace el deudor, según el caso, en virtud dela exigibilidad de los
respectivos vínculos. En las obligaciones o contratos mercantiles se incurre en mora, sin
necesidad de requerimiento, desde el día siguiente a aquél en que venzan o sean exigibles.
Se exceptúan los títulos de crédito y las obligaciones o contratos en que expresamente se
pactó lo contrario.
DERECHO DE RETENCIÓN
El acreedor cuyo crédito sea exigible, podrá retener los bienes muebles o inmuebles de un
deudor que se hallaren en su poder. El que retiene tiene las obligaciones de un depositario. El
derecho de retención cesará si el deudor consigna el importe del adeudo, o da garantía
suficiente por él. El derecho de retención no cesará si el deudor enajena los bienes retenidos.
Si los bienes retenidos son embargados, quien los retiene tendrá derecho: a conservar la cosa
en el carácter de depositario judicial; a ser pagado preferentemente, si el bien retenido estaba
en su poder en razón del mismo contrato que originó el crédito; y a ser pagado con prelación
al embargante, si la creación del crédito de éste es posterior a la retención.
El que ejercite el derecho de retención estará obligado al pago de costas y daños y perjuicios
si no entabla la demanda dentro del término legal (la ley no indica plazo) y si se declara
improcedente la demanda.
NULIDAD DE LAS OBLIGACIONES PLURILATERALES
Es criterio reiterado de la doctrina que en materia de obligaciones y contratos mercantiles los
hechos de nulidad deben reducirse al máximo, en aras de la seguridad del tráfico comercial;
sobre todo por su rapidez y poco formalismo.
La nulidad que afecte las obligaciones de una de las partes, no anulará un negocio jurídico
plurilateral, salvo que la realización del fin perseguido con éste resulte imposible, si no
subsisten dichas obligaciones.
CAPITALIZACIÓN DE INTERESES
Capitalizar intereses significa que cuando el deudor deja de pagarlos, la cantidad que se
adeude por ese concepto, acrecenta el capital; de manera que, a partir de la capitalización, los
intereses aumentan porque se elevó la suma del capital. Según el artículo 691 del código de
comercio, en las obligaciones mercantiles se podrá pactar la capitalización de intereses,
siempre que la tasa de interés no sobrepase la tasa promedio ponderado que apliquen los
bancos en sus operaciones activas, en el período de que se trate.
CLÁUSULA COMPROMISORIA
Esto quiere decir que en los contratos mercantiles será válida la cláusula compromisoria y el
pacto de sometimiento a arbitraje de equidad aunque no estén consignados en escritura
pública. Este párrafo está contenido en el tercer párrafo del artículo 671 del código de
comercio, pero fue derogado por la ley de arbitraje así que ya no es válido, por lo que se tiene
que estipular en el contrato si las partes se comprometen a arbitraje o no.
CONTRATO DE ADHESIÓN
Son los llamados contratos de formularios en el código de comercio (art. 672). Estos contratos
son productos de la negociación en masa, son elaborados en serie, según las leyes de los
grandes números, sometidos a las leyes de una estandarización rigurosa, que por un proceso
de tipificación contractual reduce al mínimo el esfuerzo de las partes y la pérdida de tiempo.
Según el artículo mencionado estos contratos se rigen por las siguientes normas:
a. se interpretarán, en caso de duda, en el sentido menos favorable para quien haya
preparado el formulario.
b. Cualquier renuncia de derecho sólo será válida si aparece subrayada o en
caracteres más grandes o diferentes que los del resto del contrato.
c. Las cláusulas adicionales prevalecerán sobre las del formulario.
OMISIÓN FISCAL
Los efectos de los contratos y actos mercantiles no se perjudican ni suspenden por el
incumplimiento de leyes fiscales, sin que esta disposición libere a los responsables de las
sanciones que tales leyes impongan.
LIBERTAD DE CONTRATACIÓN
Nadie puede ser obligado a contratar, sino cuando el rehusarse a ello constituya un acto ilícito
o abuso de derecho.
TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN
Llama cláusula rebus sic stantibus. Únicamente en los contratos de tracto sucesivo y en los de
ejecución diferida, puede el deudor demandar la terminación si la prestación a su cargo se
vuelve excesivamente onerosa por sobrevenir hechos extraordinarios e imprevisibles. La
terminación no afectará las prestaciones ya ejecutadas ni aquéllas respecto de las cuales el
deudor hubiere incurrido en mora. No procederá la terminación en los casos de los contratos
aleatorios, ni tampoco en los conmutativos, si la onerosidad superviniente es riesgo normal de
ellos.
CONTRATANTE DEFINITIVO.
Cuando se celebra un contrato se debe saber de antemano quiénes son las personas que lo
van a concertar. En el comercio una persona puede contratar con otra un determinado negocio,
pero una de ellas lo hace como representante aparente, reservándose la facultad de designar
dentro de un plazo no superior a tres días, quién será la persona que resultará como
contratante definitivo. La validez de esta designación depende de la aceptación efectiva de
dicha persona, o de la existencia de una representación suficiente. Si transcurrido el plazo
legal o convenido no se hubiere hecho la designación del contratante, o si hecha no fuere
válida, el contrato producirá sus efectos entre los contratantes primitivos.
- En la venta de cosas en tránsito se puede negociar un objeto que está en tránsito, por
ejemplo, una mercadería que aún viene en el barco. En esta caso, el comprador tiene facultad
de resolver el contrato si el objeto no llega en buen estado o en la fecha acordada.
Venta FOB (libre a bordo): El vendedor cumple su obligación de entregar la cosa, al depositarla
a bordo del buque u otro vehículo que ha de transportarla, en el lugar y tiempo convenidos,
momento en el cual se transfieren los riesgos al comprador. El precio incluye el valor de la
cosa, más los gastos, impuesto y derechos que se causen. FOB: “Libre a bordo – puerto de
embarque convenido”
Venta CIF: Es aquella en la que el precio de la mercadería comprada incluye el costo, el seguro
y el flete. El vendedor tiene la obligación de contratar y pagar el transporte, pagar un seguro
y entregar al comprador los documentos correspondientes (carta de porte o conocimiento de
embarque y la póliza de seguro)
El comprador esta obligado a pagar el precio contra la entrega de los documentos. Los riesgos
se transmitirán al comprador, desde el momento en que la cosa objeto del contrato haya sido
entregada al porteador. La vigencia del seguro deberá iniciarse desde ese momento.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal.
* De tracto sucesivo.
- Elementos:
* Personales: Suministrante y Suministrado.
* Reales: Cosa y el precio.
* Formales: No esta sujeto a formalidades especiales.
- Características:
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Real.
-Elementos:
* Personales: Consignante y Consignatario.
* Formales: No esta sujeto a formalidad alguna.
* Reales: Cosas y el Precio.
El contrato estimatorio termina por el transcurso del plazo o cuando el consignatario vende
antes las mercaderías.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Real.
* Conmutativo.
* Principal.
* Tracto sucesivo.
- Elementos:
* Personales: Depositante y Depositario
* Reales. Mercaderías, dinero, joyas y el precio por él depósito.
* Formales: Simple acuerdo verbal, contrato de adhesión y por escrito, ejemplo
los depósitos de los Almacenes Generales de Depósito.
Función del Contrato de Apertura de Crédito: Poner a disposición del acreditado una cantidad
de dinero para dedicarlo a sus actividades comerciales o que se cancelen obligaciones por su
cuenta.
- Características:
* Consensual.
* Conmutativo.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
CONTRATO DE DESCUENTO
Es aquel por medio del cual un sujeto llamado descontatario, transfiere a otro llamado
descontador, un crédito no vencido a cambio del valor dinerario que representa, previa
deducción de una suma fijada por las partes. El descontatario deberá responder del pago del
crédito transferido, a menos que se hubiere acordado expresamente lo contrario.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* Consensual.
* Nominativo.
* Principal.
* Conmutativo.
- Clases de descuento:
* Cartáceo: Ocurre cuando se transmiten títulos de crédito.
* No cartáceo: El crédito consta en libros de contabilidad, que tendrán los siguientes
requisitos: 1. que los créditos sean exigibles a término o con previo aviso, 2. que haya
prueba escrita de la existencia del crédito, 3. que el descuento se haga constar por escrito.
El descontatario será considerado como mandatario del descontador de créditos en libros,
en cuento se refiere al cobro de los créditos materia del descuento.
- Características:
* Consensual.
* Principal.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Nominado.
* Tracto sucesivo.
CONTRATO DE REPORTO
Por este contrato una parte llamada reportado, transfiere a la otra llamada reportador, la
propiedad de títulos de crédito, obligándose este último a devolver al primero otros títulos de
la misma especie dentro del plazo pactado y contra reembolso del precio de los títulos, el que
podrá ser aumentado o disminuido según se haya convenido. El reporto se perfeccionará por
la entrega cambiaria de los títulos. Se considera como una operación propia de la bolsa de
valores. El reporto debe constar por escrito, expresándose le nombre completo del reportador
y del reportado, la clase de títulos dados en reporto y los datos necesarios para su
identificación, el término fijado para su vencimiento de la operación y el precio.
- Características:
* Contrato típico.
* Nominal,
* Formal.
* Bilateral.
* Oneroso,
* Conmutativo,
* Tracto Sucesivo.
* Real.
Función del Reporto: El propietario de un título de crédito puede tener interés en adquirir el
valor dinerario que representa; para ello puede recurrir al contrato de reporto y adquiere una
suma por transferir su derecho, al finalizar el plazo se le devolverá otro título de la misma
especie.
- Función: facilitar que una persona (tomador) pueda disponer de dinero en efectivo en una
plaza a aquélla en que se emite.
- Sujetos:
* dador: es la persona que emite la carta orden de crédito.
* destinatario: es la persona a quien va dirigida la carta orden de crédito.
* tomador o beneficiario: es la persona en cuyo favor se emite la carta orden de crédito.
- Revocación: como la carta orden de crédito se puede extender sin necesidad de que el
tomador entregue el importe de la misma, en este caso la carta es revocable, lo que se debe
notificar al tomador y al destinatario.
- Plazo: si no se indica plazo se entenderá que será de un año contado desde la fecha de
su expedición.
TARJETA DE CRÉDITO.
Es aquel por el cual el comerciante que extiende el documento se compromete a pagar, hasta
una suma determinada, las compras al crédito que el titular haga con los comerciantes afiliados
al sujeto que extiende la tarjeta.
- Características:
* Contrato típico.
* Oneroso,
* Tracto Sucesivo.
* Formal: deberán expedirse a favor de personas determinadas y no serán negociables.
Deberán contener el nombre de quien las expide y la firma autógrafa de la persona a cuyo
favor se extienden. También deberá expresarse en ellas el territorio y plazo dentro del cual
son válidas.
CRÉDITO DOCUMENTARIO
Por este contrato un sujeto llamado acreditante, se obliga frente a otro llamado acreditado, a
pagar o contraer una obligación por cuenta de este y en beneficio de un tercero beneficiario,
de acuerdo con los requerimientos del propio acreditado. En la práctica el acreditante lo
celebra por medio de contratos de adhesión, en donde el banco tiene preestablecidos los
términos de la contratación.
Su uso es en transacciones de plaza a plaza y permite que el comprador cumpla con su
obligación de pagar antes de recibir el objeto de mercadería comprada; mientras que el
vendedor recibe el precio antes de consumarse la compraventa. El documento por medio del
cual se formaliza un contrato de crédito documentario se llama Carta de Crédito. El beneficiario
podrá transmitir el crédito documentario si se le ha facultado para ello. Si la carta de crédito no
indicare fecha de vencimiento, se entenderá que el crédito estará en vigor por 6 meses,
contados a partir de la fecha de notificación al beneficiario.
- Sujetos:
* Acreditante: Persona que otorga el crédito mediante la carta de crédito. Sólo los bancos
fungen como tales.
* Acreditado: Es la persona quien se le otorga el crédito.
* Beneficiario: Es la persona que va a recibir el valor dinerario.
* Corresponsal: Cuando un banco distinto al acreditante, es el que hará efectivo el crédito
al beneficiario.
- Clases de crédito:
Revocable: cuando el banco no hiciere constar en la carta de crédito su
facultad de revocarlo, como acreditante puede rescindir o modificar los
términos del contrato.
Irrevocable: si en la carta de crédito consta que es irrevocable, no podrá ser
modificada o rescindida sin la conformidad de todos los interesados.
Confirmado: cuando el crédito se va a pagar por medio de un corresponsal y
éste también garantiza al beneficiario de que el crédito lo hará efectivo,
entonces se esta ente un crédito documentario confirmado.
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
Es aquel contrato por el cual una persona llamada fideicomitente, transmite bienes a otra
llamada fiduciario, con fines específicos y en beneficio de un tercero llamado fideicomisario. El
fideicomisario y el fideicomitente pueden ser la misma persona. El fiduciario nunca podrá ser
fideicomisario del mismo fideicomiso. Los derechos que el fideicomisario pueda tener en
fideicomiso no son embargables, pero sí lo son los frutos que el fideicomisario perciba del
fideicomiso.
- Características:
* Es un negocio que puede presentarse como un acto unilateral, testamento o como un acto
bilateral, contrato;
* Oneroso.
* Nominado.
* Típico.
* Formal, ad solemnitatem. Escritura Pública.
* Tracto sucesivo.
- Elementos:
* Fideicomitente: Es la persona que mediante testamento o contrato transfiere bienes
para un fin determinado. Debe tener capacidad legal para enajenar su bienes. Por los
menores, incapaces y ausentes pueden constituir fideicomiso sus representantes legales
con autorización judicial.
* Fiduciario: A quien se le confían los bienes, únicamente los bancos o
instituciones de crédito autorizadas por la Junta Monetaria.
* Fideicomisario: Persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecución
del fideicomiso. El que no pueda heredar por incapacidad o indignidad, no puede ser
fideicomisario de un fideicomiso testamentario.
- Clases de fideicomisos:
Garantía: Se instituye para garantizar el cumplimiento de obligaciones,
especialmente crediticias. En caso de incumplimiento del deudor, el fiduciario podrá
promover la venta de los bienes fideicometidos en pública subasta ante notario. El
fiduciario de un fideicomiso de garantía debe ser persona distinta del acreedor.
Administración: El fiduciario administra los bienes.
Inversión: El fideicomitente transfiere bienes destinados a ser invertidos en
ejecución del fideicomiso.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante principal.
b. Distribuidor.
* Reales: Suministro de bienes o servicios al distribuidor.
* Formales: No existe forma exigida por le ley.
- Características:
*Consensual.
* Bilateral.
* Oneroso.
* Conmutativo.
* No formal.
* El distribuidor actúa por su cuenta, con su propia empresa.
- Elementos:
* Personales:
a. Comerciante o principal.
a. Agente Independiente.
* Reales: Promoción y realización de los negocios del principal.
* Formales: No existe una forma obligatoria.
- Características:
* Bilateral.
* Oneroso.
* No formal.
* Conmutativo.
* Tracto sucesivo.
- Características especiales:
* Que el agente promocione negocios de un principal o bien los promocione y
celebre;
* El agente actúa independientemente y con su propia empresa.
* Su actuar es unilateral.
* Tiene el agente un territorio donde actuar.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Principal; y,
* Conmutativo.
Transporte de cosas: Denomínase cargador, remitente o consignante al que por cuenta propia
o ajena encarga al porteador la conducción de mercaderías. El cargador está obligado a indicar
la porteador la dirección del consignatario, el lugar de entrega, número, peso y forma de
embalaje. El cargador soportará los daños que resulten dela falta de documentos, de la
inexactitud u omisión de las declaraciones que debe formular y de los daños que provengan
de defectos ocultos del embalaje. El cargador responderá de los daños ocasionados por vicios
ocultos de la cosa. El porteador deberá expedir coprobante de haber recibido la carga, o si
éste lo exige, una carta de porte o conocimiento de embarque. El cargador podrá rescindir el
contrato antes de comenzar el viaje, previo pago de la mitad del flete y devolución de la carta
de porte. El porteador deberá poner las cosas transportadas a disposición del consignatario en
el lugar, en el plazo y con las modalidades indicadas en el contrato. El porteador será
responsable de la pérdida total o parcial de los efectos transportados y de los daños que sufran
por avería o retraso, a menos que prueba que se debieron a vicio propio de la cosa, a su
especial naturaleza y caso fortuito, fuerza mayor. Se presumirá pérdida la carga que el
transportador no pueda entregar dentro de los 30 días siguientes a la conclusión del plazo en
que debió hacerlo.
Contrato de edición: Es aquel que celebra el titular de un derecho de autor sobre una obra
literaria, científica o artística, o sus derechohabientes, con un editor, para que éste la
reproduzca y la venda por su cuenta y riesgo, a cambio de una retribución.
De acuerdo con la Ley de Derechos de Autor y Derechos conexos, que se entiende por titular
del derecho y derechohabiente, editor: Al creador de la obra y derechohabiente, a la persona
que adquirió el derecho de autor y forma parte de su esfera patrimonial, y editor comerciante
que persigue obtener un lucro al reproducir y vender.
Contrato de ejecución pública de obras: Es aquel por virtud del cual el autor de una obra
musical o sus derechohabientes, dramático - musical, pantomima, etc. Ceden o autorizan a
una persona individual o jurídica para tal representación o ejecución, a cambio de una
remuneración.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Tracto sucesivo,
* Típico.
- Elementos:
* Personales:
Gestor, es el comerciante que, recibiendo bienes de otro, hace participar a
este de las utilidades o pérdidas.
Participe, es la persona que entrega sus bienes al gestor.
* Reales. Bienes entregados.
* Formales. No exige ninguna formalidad.
Régimen legal supletorio que rige los Contratos de Participación: Se estará a las reglas que
sobre información, intervención del socio partícipe, rendición de cuentas, extinción del contrato,
existen para la sociedad colectiva.
-Elementos:
* Personales:
a. Hotelero, hospedero o fondista
b. Viajero o huésped.
* Reales: Precio que paga el huésped y el servicio que se presta.
* Formales: No esta sujeto a forma especial.
- Características:
* Bilateral.
* Consensual.
* Oneroso.
* Tracto sucesivo.
* Adhesión.
- Características:
* Es un contrato principal y típicamente mercantil.
* Es bilateral.
* Es consensual.
* Oneroso.
* Aleatorio.
* Adhesión.
* Escrito.
- Elementos:
* Personales:
a. Asegurador: Sociedad Anónima.
b. Agentes de Seguros: Auxiliares del comerciante. Necesita
autorización de la Superintendencia de Bancos.
c. Solicitante: Quien contrata el seguro.
d. Asegurada: Persona sobre la cual se sitúa el riesgo.
e. Beneficiario: Persona que va ha recibir el producto.
* Reales: Riesgo y la Prima.
* Formales: Póliza.
Riesgo: Es una eventualidad de todo caso fortuito que pueda provocar la pérdida prevista en
la póliza.
Sinistro: Es la ocurrencia del riesgo asegurado.
El riesgo para que sea objeto de seguro, debe reunir una serie de requisitos establecidos por
la doctrina y la legislación, cuáles son: Posible, Incierto, Futuro, Sujeto a Interés.
Seguro de Daños:
Finalidad del Seguro de Daños: Proporcionar una reparación económica que compense la
pérdida ocasionada por el siniestro.
- Seguro doble o múltiple: Un mismo bien puede asegurarse con dos o más aseguradoras por
el mismo riesgo e igual interés.
- Indemnización: Es el valor del interés asegurado o valor del seguro, siempre dentro del límite
de la suma asegurada y siguiendo las pautas de la póliza.
Seguro Contra Incendio: Indemnizar el daño que sufre un bien, debido a la acción del fuego.
En el seguro contra incendio, el asegurador responderá no sólo de los daños materiales
ocasionados por un incendio o principio de incendio, de los objetos comprendidos en el seguro,
sino por las medidas de salvamento y por la desaparición de los objetos asegurados que
sobrevengan durante el incendio, a no ser que demuestre que se deriva de hurto o robo.
Seguro de transporte: por este contrato, todos los medios empleados para el transporte y los
efectos transportables, podrán ser asegurados contra los riesgos provenientes de la
transportación.
Seguro Agrícola y ganadero: Los objetos que se aseguran mediante este contrato son los
cultivos (permanentes u ocasionales) y el ganado, ya sea vacuno, caballar, etc...
En los seguros personales el asegurador carece de acción para exigir el pago de las primas
que se adeudan. 30 después del vencimiento de la prima, sin que haya sido pagada, caduca
el seguro de vida sin necesidad de declaración alguna.
Clases de seguros personales:
* Temporal.
* Popular o de grupo.
* ordinario de vida.
* Seguro de vida con pagos limitados.
* Seguro de accidentes.
* Seguro de enfermedad.
- Elementos:
Personales:
* Fiador: Es la afianzadora.
* Fiado: Es el deudor de la obligación garantizada.
* Beneficiario. Es quien resulta acreedor del fiador, para el caso de incumplimiento del
fiado.
Reales: Obligación del fiador y del fiado de pagar la prima.
Formales. Póliza.
- Características:
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garantía;
* Tracto Sucesivo.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, según los términos
del contrato, las sumas que ésta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado.
De acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la República, la Superintendencia de Bancos,
obliga a toda afianzadora presentar un contrato de reafianzamiento. La reafianzadora está
obligada a proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto como ésta le comunique que ha sido
requerida de pago por el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a realizarlo.
Leasing financiero: Por medio de este el dador financiero proporciona dinero para comprar un
bien que necesita el tomador, adquiriéndolo directamente del proveedor y pagándole el valor
del mismo. Esta adquisición la hace el dador a su nombre y transfiere su uso al tomador, quien
previamente ha seleccionado el bien a su conveniencia. El tomador se compromete a pagar
una renta por el uso del bien adquirido con el financiamiento y goza de la opción de comprarlo
al finalizar el plazo.
- Características:
* Consensual;
* Bilateral;
* Oneroso;
* Conmutativo;
* Tracto Sucesivo,
* Celebrado por adhesión.
FACTORING
Es un convenio de efectos permanentes establecido entre el contratante, según el cual aquel
se compromete a transferir al factor todas o parte de las facturas que posee de terceros
deudores y notificarles esa transmisión; como contrapartida, el factor se encarga de efectuar
el cobro de estas deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso de morosidad del
deudor y de pagar su importe, bien por anticipado, a fecha fija o mediante deducción de sus
gastos de intervención.
- Características:
* Consensual.
* Oneroso.
* Bilateral.
* Tracto sucesivo,
* Conmutativo.
* Adhesión.
FRANCHISING
El contrato de franquicia comercial se caracteriza por ser un negocio entre un franquiciante y
un franquiciado, por medio del cual el primero permite al segundo la comercialización de un
producto o un servicio que constituye la actividad propia de su empresa, debiéndose seguir las
mismas pautas que se observan en la empresa franquiciante en cuanto a calidad, presentación
del producto o servicio, publicidad, etc. De tal manera que el consumidor estará recibiendo un
bien, por medio del franquiciado, como si se lo estuviera proveyendo el franquiciante.
- Características de la franquicia:
* Es una relación continuada de transferencia de la tecnología del franquiciante hacia el
franquiciado.
* El franquiciante a cambio, recibe el pago de una cuota inicial y se queda recibiendo
regalías periódicas.
* La franquicia implica licencia de uso de la marca.
OTROS.
Joint Ventures: Es aquel por el cual el conjunto de sujetos de derecho – nacionales o
internacionales – realizan aportes de las más diversas especies, que no implicarán la pérdida
de la identidad e individualidad como persona jurídica o empresa, para la realización de un
negocio común, pudiendo ser éste desde la creación de bienes hasta la prestación de servicios,
que se desarrollará dentro de un lapso limitado, con la finalidad de obtención de beneficios
económicos.
Contrato de Underwriting: Es una operación por la cual un banco o una sociedad financiera
otorga prefinanciamiento a la sociedad emisora sobre la suma que representa el total o parte
de los valores a emitir: acciones o debentures, pagando un precio menor al valor nominal de
cada documento, los cuales colocará posteriormente por un precio mayor.