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Universidad Católica de Santiago de Guayaquil

ÍNDICE

Introducción 5 Requisitos de la asignatura Objetivos generales de la asignatura Diagnóstico de la asignatura 8

7

7

PRIMER PARCIAL

9

Bibliografía 11

Contenido

Consideraciones generales para el aprendizaje

13

Calendario de estudio

15

UNIDAD 1 NOCIONES GENERALES DEL DERECHO SOCIETARIO DE LAS SOCIEDADES

Introducción Mapa conceptual Objetivos generales

17

18

18

Tema 1:

Generalidades y Antecedentes

1. Introducción

19

2. Objetivos específicos

19

3. Desarrollo del tema

19

4. Orientaciones específicas para el estudio

26

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

27

Tema 2

La Sociedad como contrato

1. Introducción

29

2. Objetivos específicos

29

3. Desarrollo del tema

29

4. Orientaciones específicas para el estudio

40

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación)

41

Solucionario

Sistema de Educación a Distancia

Tema 3

La personalidad jurídica de la sociedad

1. Introducción

43

2. Objetivos específicos

43

3. Desarrollo del tema

43

4. Orientaciones específicas para el estudio

49

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

50

Resumen de la unidad Actividades de reflexión e indagación

53

55

UNIDAD 2 LAS COMPAÑÍAS.- OBLIGACIONES Y DERECHOS

Introducción Mapa conceptual Objetivos generales

57

58

58

Tema 4 El domicilio de la compañía

1. Introducción

59

2. Objetivos específicos

59

3. Desarrollo del tema

59

4. Orientaciones específicas para el estudio

63

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

64

Tema 5

Representantes legales y sus responsabilidades

1. Introducción

66

2. Objetivos específicos

66

3. Desarrollo del tema

67

4. Orientaciones específicas para el estudio

76

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

77

Resumen de la unidad Actividades de reflexión e indagación

79

81

Universidad Católica de Santiago de Guayaquil

SEGUNDO PARCIAL

83

Bibliografía 85

Contenido

Consideraciones generales para el aprendizaje Calendario de estudio

87

89

UNIDAD 3 LAS COMPAÑÍAS.- SUS ELEMENTOS Y SUS INTEGRANTES

Introducción Mapa conceptual Objetivos generales

91

92

92

Tema 6

Los socios y/o accionistas.- Derechos y obligaciones.- Las participaciones. El nombre de la compañía. La oposición y convalidación

1. Introducción

93

2. Objetivos específicos

93

3. Desarrollo del tema

93

4. Orientaciones específicas para el estudio

108

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

109

Resumen de la unidad

111

UNIDAD 4 LA COMPAÑÍA DE RESPOSABILIDAD LIMITADA

Introducción Mapa conceptual Objetivos generales

113

114

114

Tema 7

El nombre, objeto, socios

1. Introducción

115

2. Objetivos específicos

115

3. Desarrollo del tema

115

4. Orientaciones específicas para el estudio

123

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

124

Sistema de Educación a Distancia

Tema 8

El capital social

1. Introducción

126

2. Objetivos específicos

126

3. Desarrollo del tema

126

4. Orientaciones específicas para el estudio

133

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

134

Resumen de la unidad

137

UNIDAD 5 JUNTA GENERAL.- CONSTITUCIÓN, ADMINISTRACIÓN Y AUMENTO DE CAPITAL DE LA COMPAÑÌA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

DE CAPITAL DE LA COMPAÑÌA DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Introducción   139 Mapa conceptual 140

Introducción

 

139

Mapa conceptual

140

Objetivos generales

140

Tema 9

De la constitución de la compañía limitada

 

1. Introducción

 

141

2. Objetivos específicos

141

3. Desarrollo del tema

 

141

4. Orientaciones específicas para el estudio

146

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

147

Tema 10 Representación y Administración

1.

Introducción

149

2.

Objetivos específicos

149

3.

Desarrollo del tema

149

4.

Orientaciones específicas para el estudio

155

5.

Actividades de

aprendizaje (Autoevaluación)

156

Solucionario

Tema 11

El órgano supremo de la compañía

 

1. Introducción

 

158

2. Objetivos específicos

158

3. Desarrollo del tema

 

158

4. Orientaciones específicas para el estudio

161

5. Actividades de aprendizaje (Autoevaluación) Solucionario

162

Resumen de la unidad

165

Actividades de reflexión e indagación

167

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Universidad Católica de Santiago de Guayaquil INTRODUCCIÓN El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra
Universidad Católica de Santiago de Guayaquil INTRODUCCIÓN El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra

INTRODUCCIÓN

Universidad Católica de Santiago de Guayaquil INTRODUCCIÓN El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra
Universidad Católica de Santiago de Guayaquil INTRODUCCIÓN El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra

El Derecho Societario tiene una importancia vital en nuestra legislación ecuatoriana, por

cuanto no sólo se encuentra inmerso en el Derecho Privado; sino también en el Derecho

Público.

La importancia de esta rama del Derecho radica en el hecho de que a través de las asociaciones inicialmente conformadas para poder comerciar en la antigüedad, con el avance de las relaciones entre las personas y luego entre los pueblos y ahora entre las naciones, se vio la necesidad de que dichas asociaciones, pasen a ser sociedades que se transformaron en personas jurídicas, en entidades autónomas, si se quiere sui géneris, porque conforman un nuevo ente totalmente distinto de las personas que lo conforman.

Estas personas jurídicas, se convertirán en sujetos del derecho ya sea individualmente o conformarán consorcios; esto es la unión de dos o más personas jurídicas con el objeto

de participar en contratos.

Es a través de estas sociedades que tienen como objeto un fin único, que es la utilidad;

es de esta forma que se verá reflejado cuál es el fin social de la misma. A través de la

conformación de la sociedad, podremos ser capaces de determinar y aprehender de qué forma se conforma una sociedad, cuáles son los elementos esenciales de la misma, quiénes intervienen en el contrato de sociedad, qué tipo de contrato es, cuáles son sus obligaciones y derechos, desde cuándo una sociedad goza de personería jurídica.

Conoceremos los tipos de personas jurídicas que existen, cuál es la diferencia entre una sociedad civil y una mercantil, cuál es el derecho de oponibilidad por parte de terceros, cuál es el derecho de las minorías en la sociedad.

A lo largo de este trabajo estudiaremos el nacimiento del derecho societario como tal,

hasta revisar la importancia que actualmente tiene tanto en nuestra legislación; cuanto en la parte práctica, y a nivel internacional; por ello es necesario que el estudiante se prepare para estudiar e investigar, encontrando además interesantes muchas de las resoluciones dictadas por la Intendencia de Compañías.

Revisaremos además la normativa que rige a las sociedades de diversos tipos que se encuentra en la Ley de Compañías; haciendo además una diferenciación sobre las estipulaciones que se encuentran en el Código Civil.

Revisaremos la importancia del domicilio, cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad, cuáles son las obligaciones de las compañías nacionales y extranjeras, domiciliadas en el Ecuador, así como las de los representantes legales de las mismas.

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REQUISITOS PARA LA ASIGNATURA

de Santiago de Guayaquil REQUISITOS PARA LA ASIGNATURA A fin de viabilizar el estudio de esta

A fin de viabilizar el estudio de esta materia tan interesante y a la vez tan práctica, es menester que el estudiante sea proclive a tener:

Capacidad de síntesis

Interés por la lectura y la investigación

Razonar

Establecer diferencias

Analizar

Estudiar

Poner en práctica lo estudiado.

OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA

Poner en práctica lo estudiado. OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA Los objetivos de esta asignatura son: Distinguir

Los objetivos de esta asignatura son:

Distinguir entre una sociedad civil y una mercantil.

 

Analizar cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad.

 

Conocer cuáles son los diferentes tipos de sociedad.

 

Determinar cuál es papel del Derecho Societario en nuestra legislación.

 

Establecer cuáles son las responsabilidades de los socios frente a la sociedad en sí y ante terceros.

Describir cómo se constituye una sociedad mercantil y una civil.

 

Establecer diferencias entre sociedad civil y mercantil.

 

Estudiar los elementos esenciales de la sociedad.

 

Explicar

cuáles

son

los

requisitos

para

la

constitución

de

una

compañía

de

responsabilidad limitada.

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DIAGNÓSTICO DE LA ASIGNATURA

de Educación a Distancia DIAGNÓSTICO DE LA ASIGNATURA Aplicaremos conocimientos previos. esta prueba de

Aplicaremos

conocimientos previos.

esta

prueba

de

diagnóstico,

para

conocer

el

nivel

de

vuestros

1. ¿Cree usted que las sociedades sirven para poder realizar los negocios jurídicos?

2. ¿Cuál es la necesidad de crear una sociedad para suscribir contratos?

3. ¿Qué es para usted una persona jurídica?

4. Cree que existe una diferencia entre una sociedad civil y una mercantil.

5. ¿En què momento se da la existencia de una persona jurídica?

6. ¿Existe responsabilidad total por parte del socio al conformar una persona jurídica?

7. ¿Cuáles son los pasos que hay que seguir para constituir una persona jurídica?

8. Determinar cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad.

9. Los terceros pueden oponerse a la constitución de una sociedad.

10. Cree usted que existe diferencia entre la denominación de socio y de accionista.

11. ¿Cuál es la diferencia entre una sociedad anónima y una de responsabilidad limitada?

12. ¿Qué es para usted una junta general?

13. Cree que existe una diferencia entre los aportes que se entregan a una sociedad anónima y una de responsabilidad limitada.

14. ¿ El nombre de la compañía es propiedad de ésta?

15. Cree usted que se pueden embargar las acciones de un accionista.

16. ¿Cuáles son los pasos que debe seguir un heredero para que se lo considere como tal en una compañía?

17. El derecho de los socios de percibir utilidades en una compañía de responsabilidad limitada se encuentra restringido.

18. Los certificados de aportación son lo mismo que los títulos de acciones

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PRIMER PARCIAL

La Asignatura se ha organizado a partir de los dos parciales. Dos unidades, que contienen 5 temas, deberán ser trabajados en el espacio académico denominado “Primer Parcial”.

CONTENIDOS

académico denominado “Primer Parcial”. CONTENIDOS UNIDAD 1 NOCIONES GENERAL DEL DERECHO SOCIETARIO Y DE LAS

UNIDAD 1 NOCIONES GENERAL DEL DERECHO SOCIETARIO Y DE LAS SOCIEDADES Tema 1: Generalidades y Antecedentes Tema 2: La sociedad como contrato Tema 3: La personalidad jurídica de la sociedad

UNIDAD 2 LAS COMPAÑÍAS.- OBLIGACIONES Y DERECHOS Tema 4: El domicilio de la compañía Tema 5: Representantes legales y sus responsabilidades

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BIBLIOGRAFÍA

Universidad Católica de Santiago de Guayaquil BIBLIOGRAFÍA Básica Silvia Del Campo Litardo. Abogada de los Juzgados

Básica

Silvia Del Campo Litardo. Abogada de los Juzgados y Tribunales de la República del Ecuador, otorgado por la Universidad Católica de Santiago de Guayaquil.

Docente Tutora de Lógica Jurídica y Derecho Mercantil. Obras escritas.- Texto guía de Derecho Mercantil y de Lógica Jurídica. Asociada del Estudio Jurídico Velásquez & Velázquez desde 1996. Asesora Jurídica de varias empresas, dentro del ámbito local y nacional. Ex – Abogada Externa del Banco del Austro S.A. Ex – Abogada Externa de los Juzgados de Coactiva del Municipio de Guayaquil.

Estos Apuntes Personales que constituyen el texto central de estudio se han estructurado pensando en el estudiante a distancia. Junto a la bibliografía complementaria y el seguimiento en las tutorías, además de su deseo de estudiar le garantizamos éxito en su aprendizaje.

Complementaria

Presentamos

a

continuación

una

bibliografía

complementaria

especialmente

recomendada:

Código Civil

Código de Comercio

Ley de Compañías

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CONSIDERACIONES GENERALES PARA EL APRENDIZAJE EN LA EDUCACIÓN ABIERTA Y A DISTANCIA

PARA EL APRENDIZAJE EN LA EDUCACIÓN ABIERTA Y A DISTANCIA Lea con atención la siguiente información

Lea con atención la siguiente información que contribuirá a conceptualizar uno de los objetivos fundamentales de la Educación a Distancia como es generar el aprendizaje autónomo e independiente que apoyado en las nuevas tecnologías de la comunicación enriquecen el proceso de enseñanza aprendizaje.

PROPICIAR UN APRENDIZAJE AUTÓNOMO Y LIGADO A LA EXPERIENCIA. 1

Es notable el avance de las Ciencias de la Educación que posibilita una planificación cuidadosa de la utilización de recursos y una metodología que, privada de la presencia directa del profesor, potencia el trabajo independiente y por ello la individualización del aprendizaje. Así, la profundización y perfeccionamiento de los sistemas individualizados de enseñanza, han potenciado esta modalidad de enseñanza- aprendizaje con rasgos definidos aplicables a sectores determinados del universo estudiantil (Peñaiver, 1981: 28).

Los sistemas de educación a distancia no sólo pretenden llenar cabezas, sino capacitar y entrenar al estudiante en aprender a aprender y aprender a tecnificarse (Pastrana:

1985:3), forjando su autonomía en cuanto a tiempo, estilo, ritmo y método de aprendizaje, al permitir la toma de conciencia de las propias capacidades y posibilidades para su autoformación. En definitiva, se pretende:

Que el estudiante adquiera actitudes, intereses, valores que le faciliten los mecanismos precisos para regirse a sí mismo, lo que le llevará a responsabilizarse en un aprendizaje permanente.

Convertirlo en sujeto activo de su formación y al profesor en guía y orientador, tratando de superar las deficiencias del sistema presencial tradicional.

Posibilitar un aprendizaje que está ligado fundamentalmente a la experiencia (Dichanz, 1983: 33-46 y Hough, 1984: 7-23) y en contacto inmediato con la vida laboral y social. Comprende a una población de adultos, en buena parte activos laboralmente, que desean perfeccionarse, al disponer de un tiempo, aunque sea escaso, para el estudio, rompiendo así los clásicos moldes de educación formal institucionalizada. La educación a distancia no es sólo aprender de lejos; supone la no separación del individuo de su medio para convertirlo así en propio factor de educación (Cirigliano, 1983: 20-21)

Fomentar el logro de una independencia de criterio, capacidad para pensar, trabajar y decidir por sí mismo y satisfacción por el esfuerzo personal.

1 García Aretio, L. (1989). Para qué la Educación a Distancia. http://www.uned.es/catedraunesco-

ead/articulos/1989/para%20que%20la%20educacion%20a%20distancia.pdf

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USOS Y REPERCUSIONES DE LAS NUEVAS TECNOLOGÍAS EN LA EDUCACIÓN 2

Las nuevas tecnologías constituyen una nueva plataforma para acercar la formación a las personas. Estamos de acuerdo con Carlos Marcelo, quien señala que la formación “es una necesidad de las personas y de las empresas. No hay opción de mantenerse al margen de la evolución de los saberes, salvo en el caso de ocupaciones artesanales donde la tradición pesa más que la innovación. Y aún en este caso, los medios tecnológicos resultan ya imprescindibles en la gestión y comercialización de los productos”. Las nuevas tecnologías hacen posible formas alternativas de trabajo escolar y han supuesto un cambio en la interactividad, es decir, en cómo nos comunicamos.

¿Por qué y para qué utilizar internet en el ámbito de la educación?

Lo realmente importante es encontrar una información refinada y útil para el usuario dentro de ese mar de datos y mido que la red alimenta. En este sentido la calidad está determinada por la facilidad y velocidad de acceso, la actualidad, la precisión y la confiabilidad.

En todo proceso de búsqueda es indispensable llevar a cabo un análisis crítico de las fuentes de información, comprobando su exactitud, su credibilidad, el tipo de destinatario pretendido, la objetividad de los contenidos, el tipo de cobertura, el estilo y la facilidad de uso.

Cuando un grupo de alumnos muestra interés por un tema muy específico y sobre el que no hay muchos recursos se puede recurrir a otra aplicación que es el intercambio entre personas, aplicación que también es extensible a comunidades docentes que sufran un cierto aislamiento, pero que comparten inquietudes comunes. Además, el desarrollo de proyectos colectivos permite a los estudiantes intercambiar datos sobre su medio ambiente o sobre las semejanzas y diferencias culturales entre sus comunidades.

Probablemente una de las aplicaciones educativas más interesantes de Internet es el aprendizaje autónomo. La primera manifestación de esta aplicación es la enseñanza a distancia, cuyos orígenes se remontan a finales del siglo XIX. La enseñanza a distancia ha ido incorporando los nuevos medios técnicos que iban apareciendo y en este sentido internet ofrece algunas ventajas para satisfacer más eficazmente los nuevos requerimientos de la educación. Junto a la enseñanza hay otros servicios que pueden ser útiles para el aprendizaje autónomo: los foros, las sesiones de chat y las listas de correo.

Existe una cierta tendencia a pensar que internet se convertirá en el medio de comunicación por excelencia, quedando los medios tradicionales relegados a la categoría de piezas de museo o, en el mejor de los casos, a la de instrumentos de uso marginal. En el ámbito específico de la comunicación educativa no cabe duda de que internet cobrará mayor importancia, pero no dejará de ser un instrumento entre otros, que seguirán siendo imprescindibles para la educación y la transmisión de conocimiento.

2 www.campusred.net/forouniversitario/pdfs/comunicaciones/documentacion/M_Angeles_Cruz_Camara.pdf

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CALENDARIO DE ESTUDIO

Católica de Santiago de Guayaquil CALENDARIO DE ESTUDIO A continuación le presentamos un Calendario de Estudio,

A continuación le presentamos un Calendario de Estudio, mediante el cual usted podrá organizarse y llevar un mejor control del avance de cada uno de los temas que conforman este Texto Guía.

Semanas

Unidades/temarios

Semana 1

I.- Nacimiento de las sociedades

Semana 2

I.- La sociedad como contrato

Semana 3

I.- La personalidad jurídica

Semana 4

II.- El domicilio de la compañía

Semana 5

II.- Representantes legales

Semana 6

II.- Representantes Legales

Semana 7

II.- El aporte

Semana 8

II El aporte

FOROS ABIERTOS

Los foros se los implementará a medida que recurra el curso

FOROS TEMÁTICOS

Los foros temáticos, serán elaborados en el transcurso del curso

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UNIDAD 1

NOCIONES GENERALES DE DERECHO SOCIETARIO

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

INTRODUCCIÓN

SOCIETARIO DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad versa sobre las nociones generales de lo
SOCIETARIO DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad versa sobre las nociones generales de lo

Esta Unidad versa sobre las nociones generales de lo que es en sí el Derecho Societario; por medio de ella seremos capaces de poder conocer la importancia que el Derecho Societario tiene en la sociedad, tanto en sus inicios como en la actualidad.

A través de una revisión somera de los antecedentes, conoceremos las formas de asociación que se dieron hasta llegar a lo que es hoy la Reglamentación de las mismas. Por medio de dicho estudio entenderemos la ubicación que las sociedades tienen en el esquema jurídico ecuatoriano; determinaremos las diferencias entre las compañías civiles y mercantiles; distinguiremos entre lo que es una sociedad civil y una mercantil; a qué llamamos o denominamos la sociedad de personas, de capital y a la sociedad que tiene ambos elementos.

Podremos aprehender cuáles son los caracteres que reviste el contrato de sociedad, sus elementos, qué es la affetio societatis; estudiaremos la personalidad jurídica de la sociedad, qué es el contrato de compañía, qué es una sociedad irregular, qué es una sociedad de hecho, cuándo una compañía se considera nula, cuáles son las clases de compañía en nuestra legislación; así como de qué manera se pueden probar las obligaciones en el ámbito mercantil.

De la revisión de esta primera Unidad, seremos capaces de tener una visión general y luego individual de lo que eran las sociedades en sus inicios, lo que dio origen a la vida mercantil, hasta que hubo que llevar a cabo la regulación que pueda determinar las reglas claras, esto es obligaciones, deberes y derechos de los intervinientes en los contratos mercantiles que se dan, para lo cual se hizo necesario que se crearan las personas jurídicas en los diversos campos que hoy en día existen, dando lugar al nacimiento del Derecho Societario a través de la creación de la Superintendencia de Compañías y de la Ley de Compañías.

Estableceremos los elementos esenciales del contrato de sociedad, qué es una sociedad irregular, cuándo la sociedad es nula, a qué se conoce como una sociedad de hecho, en fin, encontrarán de suma importancia el estudio de esta rama del Derecho.

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MAPA CONCEPTUAL

Sistema de Educación a Distancia MAPA CONCEPTUAL EL DERECHO SOCIETARIO inicialmente se encontraba bajo la tutela
EL DERECHO SOCIETARIO inicialmente se encontraba bajo la tutela CÓDIGO DE COMERCIO abarca a las
EL DERECHO
SOCIETARIO
inicialmente se encontraba bajo la tutela
CÓDIGO DE
COMERCIO
abarca a las
SOCIEDADES
SOCIEDADES EN
SOCIEDADES
ANÓNIMAS
NOMBRE COLECTIVO
EN COMANDITA
para analizar el Derecho Societario hay que conocer la
NATURALEZA JURÍDICA
y establecer
diferencias de:
SOCIEDAD
CONTRATO
ESTATUTO
en esta unidad
se analizarán los
REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

OBJETIVOS GENERALES

los REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD OBJETIVOS GENERALES Describir los antecedentes y las generalidades del derecho

Describir los antecedentes y las generalidades del derecho societario, el inicio de esta rama del derecho en la antigüedad; desde lo que fue la asociación como tal, hasta lo que las sociedades son hoy en día en el ámbito nacional y global.

Determinar la conformación de una persona jurídica.

Reconocer los requisitos esenciales de las sociedades de derecho privado.

Diferenciar las compañías civiles de las mercantiles.

Establecer las diferencias entre lo que es una sociedad y un contrato, tanto por las personas que la conforman, cuanto por su fin, determinando cuál es la personalidad jurídica de la sociedad.

Conocer el contrato de compañía, una sociedad irregular y una sociedad de hecho.

Distinguir los medios de prueba que se utilizan para las obligaciones mercantiles de los que se usan para probar las obligaciones civiles.

Entender cuáles son las sociedades de personas, las de capital y la conjunción entre ambas sociedades, es decir, las de personas y de capital juntas.

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DESARROLLO DEL CONTENIDO:

Católica de Santiago de Guayaquil DESARROLLO DEL CONTENIDO: TEMA 1 GENERALIDADES Y ANTECEDENTES DEL CAMPO, S.

TEMA 1 GENERALIDADES Y ANTECEDENTES

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

1. Introducción

A través del sentimiento gregario en la antigüedad, se inicia un proceso de asociación

entre las personas, con el objeto de suplir sus necesidades, lo que da lugar a la formación de sociedades y, por ende, la reglamentación de las mismas, lo que conllevó a la necesidad de que dichas sociedades ocupen un lugar dentro de la reglamentación jurídica de los pueblos.

Lo que en efecto así ocurrió en nuestro país, dando lugar a la normativa Societaria, mediante la que se regulan cuáles son las obligaciones, deberes y derechos de los intervinientes en las mismas, debiendo respetar el derecho de terceros al momento de conformar el contrato de sociedad. Por ello la importancia de dicho estudio es fundamental tanto dentro del derecho privado como el público, se crean reglas claras, determinando el órgano regulador y fiscalizador de las compañías en el ámbito ecuatoriano.

2. Objetivos específicos

Conocer el proceso de asociación de las personas.

Estudiar la reglamentación de las sociedades

Determinar qué es un contrato y qué es un estatuto.

Distinguir entre una compañía civil y una mercantil

Diferenciar la sociedad civil de la mercantil.

3. Desarrollo del tema

a) El sentimiento gregario y el de Asociación

El

Derecho Societario no apareció como tal, de manera individual, sino que ocurrió con

el

devenir del tiempo. La sociedad nace de una manera rudimentaria, ya que no existían

directrices que determinaran cuáles eran sus obligaciones y derechos.

A medida que la comunidad evoluciona encontramos nuevos ámbitos que deben ser

regulados.

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La aparición de las sociedades como tales no se dieron como lo que son hoy en día, esto es las personas jurídicas o compañías; al inicio las sociedades fueron consideradas dentro de un plano meramente comercial que luego dio inicio al aporte mercantil de los grupos entre sí, a través de trueques; luego dichos trueques debían ser regulados, lo que dio lugar al comercio entre los pueblos y luego hasta lo que hoy en día es el comercio a nivel global o mundial, pero los mismo han debido ser regulados, lo que en efecto en la actualidad así ha ocurrido.

Las sociedades como tal debieron darse por el comercio entre sus integrantes, los cuales debían establecer parámetros dentro de los cuales debían regir sus actividades lo que de una manera efectiva dio inicio a la sociedad de hecho conformada por individuos que tenían una meta final, esto es el intercambio de productos y por ende obtener el bien común y luego tarde una utilidad común. Es mediante este espíritu de asociación, por el cual los hombres se ven abocados a unir sus esfuerzos con el objeto de alcanzar los objetivos comunes, tal como se ha enunciado en líneas anteriores, ya que los mismos eran imposibles de lograr de manera individual.

b.- Nacimiento de las sociedades

Es así que nacen las asociaciones o sociedades de hecho, las que luego son perfeccionadas y despuès de una serie de reglamentaciones que han variado con el devenir del tiempo, han llegado a ser lo que hoy en día conocemos como las personas jurídicas. Existen en el Ecuador importantes empresas, las cuales el Estado; para actuar con rapidez y eficiencia en el campo económico, las ha debido crear y de esta forma brindar el servicio que la comunidad necesita.

Garriguez, señala que “la sociedad es el instrumento jurídico de conjunción de medios económicos que exceden la del hombre aislado”.

Para Uria, citado por Ulises Montoya Manfredi, en el tomo I de su obra titulada Derecho Comercial, la sociedad es una “asociación voluntaria de personas que crean un fondo común para colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de obtener un beneficio individual, participando en el reparto de las ganancias que se obtengan”.

El mismo autor, esto es Montoya Manfredi, trae a colación lo que el Art. 1 de la Ley General de Sociedad del Perú preceptúa respecto de las personas que van a constituir una sociedad; señalándose que “…. quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o servicios para el ejercicio en común de actividades económicas”.

El citado autor, define a la sociedad como “la manifestación jurídica del esfuerzo organizado de una pluralidad de personas para realizar determinadas actividades económicas”.

Al hablar de la naturaleza jurídica de las sociedades podemos señalar que estamos ante un contrato en el que se encuentra el acuerdo de voluntades con el objeto de obtener un beneficio para cada uno de los integrantes, lo que da lugar a que exista o se cree una persona jurídica propia que se encuentra alejada de sus intervinientes.

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Esto es por el hecho de que al conformarse una sociedad, ésta se rige por sus propios estatutos, sin que prime la voluntad individual de sus fundadores sino que se conforma este acuerdo de voluntades que vendrá a ser el aspecto interno de la misma. Luego, en lo que concierne al aspecto externo; nos encontramos con un ente jurídico autónomo con patrimonio propio que realiza actos jurídicos con terceros y que dichos actos dan lugar a la suscripción de nuevos contratos y al nacimiento de nuevos actos jurídicos.

Por lo anterior, podemos decir que la naturaleza jurídica de la sociedad es un acto complejo, ya que produce efectos a terceros; en tanto que el contrato influye a las partes que intervinieron.

Según la teoría clásica contractual, los tratadistas han definido a la sociedad como un contrato sui generis, ya que se conforma una sociedad jurídica, teniendo su propio estatuto que es el que la norma y no el contrato que la formó; dicho estatuto es modificado las veces que sus socios o accionistas lo decidan en una junta general.

El carácter contractual es aceptado por el derecho positivo, alejándose de esta forma de las denominaciones que los opositores de la teoría contractual le han dado esto es acto constitutivo, acto colectivo, etc.

En los contratos bilaterales encontramos las contraprestaciones de los consocios, en tanto que en la sociedad, derivada del pacto social, no es así por cuanto la ganancia es producida por el negocio y ésta es o le pertenece a la sociedad en si misma. Dichas prestaciones ingresan al fondo común de la sociedad, a su patrimonio y no al de los socios.

Según el tratadista Maurice Hauriou citado por Ulises Montoya, en su libro de Derecho Comercial, la sociedad es una idea de obra o de empresa que constituye una realización independiente de la voluntad subjetiva de los individuos determinados y que se caracteriza por su duración en el medio social.

En tanto que otro tratadista, George Renard, citado por Montoya, en la misma obra

enunciada en líneas anteriores señala que

propósito de vida y de medios de acción superiores en poder y en duración de aquellos

(pág. 141).El expuesto por Renard, es lo que los

tratadistas han denominado como la Teoría Institucionalista, ya que como su nombre lo indica se trata de un ente superior, un organismo que se encuentra muy por encima de los intereses particulares de quienes los conforman; en este caso podríamos decir que no importa el interés individual sino el de dicha institución, lo cual es lógico de suponer, ya que sino lo que cabría es suscribir un contrato y no constituir una sociedad.

individuos que la componen

institución es un organismo dotado de

la

La legislación italiana esboza la doctrina del contrato plurilateral, esto es que necesita de una pluralidad de participantes, esto no quiere decir que se oponga al contrato bilateral. Para Ascarelli, mencionado también por Montoya en la obra denominada Derecho Comercial, Tomo I, el contrato de sociedad es un ejemplo tradicional del contrato plurilateral por medio del cual todos los participantes tienen obligaciones y derechos derivados de la naturaleza jurídica del antes señalado contrato.

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La sociedad nace de un pacto o convenio, esto es de un acuerdo de voluntades. La comunidad en tanto puede nacer de un acto ajeno a la voluntad de las partes; ejemplo, varias personas heredan un bien o un conjunto de bienes.

Con el acto constitutivo nace una persona jurídica, esto es un ente autónomo. Con la comunidad de bienes no nace una persona jurídica. Lo mismo ocurre en el caso de la toma de decisiones, existen diferencias sustanciales entre lo que es la comunidad de bienes y la sociedad, esto es en la sociedad las decisiones son tomadas por mayoría, en tanto que en la comunidad sus intervinientes no se someten a lo que la mayoría decida.

c) Nacimiento de las sociedades en el Ecuador

Inicialmente la constitución y funcionamiento de las “Compañías de Comercio”, en el Ecuador, fueron reguladas por el Código de Comercio expedido el 30 de Julio de 1906 por el General Eloy Alfaro, quien en ese entonces se encontraba al mando de la República, en el Código se establece por primera vez la vigilancia del Estado sobre las Compañías Nacionales y Extranjeras que se encuentran domiciliadas en el país.

El 18 de Noviembre de 1909 se publica en el Registro Oficial 1105 el Decreto por el cual cualquier compañía nacional o extranjera que realizare contratos o negocios en el país y que por ende contraiga obligaciones en la República, tenía la obligación de tener un apoderado o representante domiciliado en el país con el objeto de que dicho apoderado o representante respondiera por dichas obligaciones o contratos, y de esta manera, contestar las demandas en caso de que éstas fueran entabladas.

El incumplimiento de dicha norma legal daba lugar a que las acciones judiciales se iniciaran contra las personas que ejecutaron los hechos. El 21 de septiembre de 1911 se dispuso que los Colectores Fiscales de sus localidades debían vigilar las compañías, sucursales y agencias a que aludía el Decreto de 1909.

El 11 de mayo de 1927 se publica en el Registro Oficial 332, el Derecho 130, suscrito por el Presidente Ayora, quien reguló el procedimiento que las compañías mercantiles debían llevar a cabo en el caso de que aquellas quisieran variar su razón social.

En 1936 se reforma el Código de Comercio y entre dichas reformas se señala que los Jueces de Comercio debían vigilar las operaciones de las compañías de comercio. Entre las atribuciones que se les otorgó a dichos administradores de justicia, se encontraban las de informarse de los negocios, realizar exámenes a los libros y si ellos consideraban pertinente estaban facultados para designar un perito el cual no podía ser recusado por nadie ni por los representantes legales ni por los accionistas de las mencionadas empresas. Luego, con la supresión de los Jueces de Comercio, la vigilancia y control de las compañías mercantiles, estaba a cargo de los juicios ordinarios quienes resolvían en materia civil.

En aquella época existían tres tipos de compañías: En nombre colectivo, en Comandita y la Anónima.

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Para la constitución de las antes señaladas compañías, debía otorgarse los estatutos mediante escritura pública; ésta para ser aprobada, era necesario que se lo solicitara al Juez Provincial, quien a su vez la aprobaba y ordenaba su inscripción en el Registro Mercantil, la fijación de un extracto de la misma en el Registro de la Propiedad, además de la publicación por la prensa de toda la escritura pública de constitución, su aprobación, la inscripción y la fijación. Luego de todo este trámite; debía inscribírsela para la Matrícula de Comercio. Como podemos darnos cuenta existen ciertos pasos que hoy en día aún se mantienen, suprimiéndose otros que entorpecían y alargaban el trámite de constitución de una compañía.

Posteriormente, el control de las compañías pasó a estar bajo la tutela de la Superintendencia de Bancos, la que a través de un departamento especial denominado “Intendencia de Compañías Anónimas”, debía cumplir con el encargo de controlarlas.

Es recién en Enero de 1964 en que se dicta la Ley de Compañías, la que luego es reformada el 8 de marzo de 1965 y otorga al Superintendente de Compañías Anónimas la facultad de aprobar la constitución de las compañías sujetas a su vigilancia y control. Mediante Decreto 059 del 1 de junio de 1967, esto es tres años después de la creación de la Ley, se crea la Superintendencia de Compañías, atribuyéndole a dicha entidad personería propia, con la facultad de vigilar y fiscalizar a las compañías Anónimas, en Comandita por Acciones, de Economía Mixta, que se encuentren domiciliadas en el país, sean estas nacionales o extranjeras. La primera Codificación de la Ley de Compañías, se da el 19 de julio de 1968.

En el Registro Oficial del 10 de febrero de 1971 se publican varias reformas a la Ley de Compañías, entre éstas encontramos las de vigilar y fiscalizar las Compañías Nacionales Anónimas, en Comandita por Acciones de Economía Mixta, de las compañías extranjeras que ejerzan sus actividades en el Ecuador, de las compañías de Responsabilidad Limitada.

Con la aprobación del Acuerdo de Cartagena o mejor conocido como Pacto Andino en 1969 se incorpora a nuestra legislación la Decisión 24 que trata sobre el Régimen Común de Tratamiento de los Capitales Extranjeros, de esta manera el país atravesó por una nueva época en el Derecho Societario, en la parte referente a la Inversión extranjera y a los inversionistas extranjeros.

Después se suscitaron una serie de reformas con el objeto de mejorar el Derecho Societario estableciéndose reglas relativas a la disolución, reactivación, aumentos, disminución de capitales, auditorías externas, montos mínimos para constituir las compañías, número de personas con las cuales se constituye y con las cuales subsiste.

En virtud de la promulgación de la Ley de Compañías se configura el Derecho Societario como una rama independiente y autónoma, dejando de estar bajo la tutela del Derecho Mercantil como fue en sus inicios.

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d) Sociedades de Derecho Privado

Las sociedades de Derecho Privado son las que han sido conformadas por particulares, con objeto social, estatuto que conlleva a determinar la vida autónoma de dicha sociedad, para dedicarse a negocios particulares, y obtener un fin común que es el percibir utilidades.

Estas sociedades de derecho privado pueden ser constituidas por personas naturales o jurídicas y ser representadas por personas naturales o jurídicas, sean accionistas o no de las compañías que se constituyen. Dichas sociedades se encuentran reguladas dentro de la Ley de Compañías, teniendo dichas sociedades que someterse a las regulaciones; estas sociedades son compañías anónimas, de responsabilidad limitada, etc. Frente a todo lo antes esbozado; podremos indicar que las sociedad privadas son en las que la voluntad de constituir un negocio jurídico proviene de particulares, quienes aportan patrimonio, de manera libre establecen los órganos representativos, y es así que tenemos:

Personas de derecho privado con fin de lucro, son aquellas cuyo objeto principal es la de repartirse utilidades que se deriven de la actividad para la cual constituyeron la sociedad.

Personas de derecho privado sin fin de lucro, quienes integran dichas entidades no tienen como objeto enriquecerse, sino que tienen como objeto defensa de derechos gremiales, investigaciones científicas, beneficencia, etc.; es decir, no persiguen un lucro pecuniario, sino de ayuda a la comunidad.

Las sociedades de derecho privado son:

Corporaciones o fundaciones Compañías Civiles Compañías Mercantiles Sociedades en predios rústicos

Corporaciones o fundaciones se rigen por el Código Civil y no tienen fin de lucro, en el caso de que obtengan ganancias, las mismas son reinvertidas en la misma sociedad. Ejemplo; la Junta de Beneficencia.

Civiles, se encuentra en desuso y están normadas también en el Código Civil, estas son las anónimas, en comandita y en nombre colectivo.

Las mercantiles, son las compañías anónimas, de responsabilidad limitada, en nombre colectivo, en comandita simple, en comandita por acciones y de economía mixta.

Las sociedades de predios rústicos, fueron conformadas en virtud de la promulgación de la Ley de Reforma Agraria con el objeto de precautelar los intereses de los campesinos.

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e) Sociedades civiles y comerciales.- Diferencias

Conforme a lo dispuesto en el Art. 1963 del Código Civil, la sociedad puede ser civil o comercial.

Son sociedades comerciales “

actos de comercio”. Las otras son sociedades civiles.

las que se forman para negocios que la ley califica de

Según Manuel Sánchez Zuraty, en el Tomo II del Diccionario Básico de Derecho, conceptualiza a la sociedad civil como “… la sociedad en general, que puede tener múltiples fines, a excepción de realizar actos de comercio, que la califica como

las

comercial”. En tanto que, el mismo autor señala que la sociedad mercantil son “ sociedades formadas para negocios que la ley califica como actos de comercio ”

En virtud de estas dos definiciones podremos entonces señalar que existen diferencias entre ambas compañías, tanto por su constitución cuanto por el objeto y fin que tienen en su fundación; por un lado encontramos el ánimo de lucro en las mercantiles o comerciales, y siempre van a tener como objeto obtener una utilidad pecuniaria, en tanto que en las civiles su fin no va a ser obtener dicha utilidad pecuniaria. La mercantil o comercial se conforma con el objeto de realizar cualquier acto de comercio que se encuentra catalogado como tal en el Art. 3 del Código de Comercio, y siempre en dichas compañías debe existir la capacidad para realizar dichos actos de comercio. En el plano civil los esfuerzos, recursos de los socios, tienen como objeto un fin común que no constituya una especulación mercantil.

f) Sociedades de personas y de capitales

Al hablar de la sociedad de personas, cabe señalar que ésta se denomina como sociedad personalista por cuanto la misma se conforma dando importancia especial al intuito personae, esto es la calidad individual de la persona con la cual estamos contratando o se está conformando la sociedad; la asociación y posterior sociedad se da no por lo que cada uno de los socios o accionistas aporta sino por lo que cada uno de dichos socios o accionistas es. Por la calidad del socio es que se puede decir que si uno de los socios o accionistas se declara en quiebra, acarrea la disolución de la compañía o sociedad conformada, reafirmándose la convicción de que la sociedad surte efecto y se mantiene por lo que los socios o accionistas son a título personal no por lo que aporten pecuniariamente a dicha sociedad o compañía.

La sociedad de capitales, como su nombre mismo indica; son aquellas en las que lo que interesa es el capital que se aporta a dicha sociedad, no interesa de quien provenga, claro está siempre y cuando sea lícito. En este tipo de sociedades se encuentran las compañías anónimas, en este caso, los socios o accionistas tendrán derecho a voto dependiendo del capital que hayan suscrito.

En tanto que las sociedades de capitales y personales es una conjunción de los dos modelos de compañías en la que además de que son intuito personae interesa también no sólo la calidad de dichas personas, sino cuánto es su aporte sea en numerario o en especie.

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Para una mejor comprensión a continuación encontrará un cuadro relativo a los tipos de compañía, así como el carácter que cada una de ellas tiene y el tipo de responsabilidad que tienen los socios y accionistas.

SOCIEDAD

CARÁCTER

RESPONSABILIDAD

Anónima

Capitalista

Limitada

Colectiva

Personalista

Ilimitada

Responsabilidad Limitada

Personalista

Limitada

Comandita Simple

Personalista

Limitada o

 

ilimitada

Comandita por Acciones

Personalista y

Limitada o

Capitalista

Ilimitada

Por lo anterior, podemos entonces determinar que las sociedades en el Ecuador se clasifican en:

Sociedades Civiles.- Se encuentran regidas por el Código Civil y están bajo el campo civil.

Sociedades Comerciales o Mercantiles.- Se encuentran regladas por la Ley de Compañías.

Sociedad de Personas.- En este caso predomina la consideración de las personas que se asocian, es decir son intuito personae.

Sociedades de Capital.- Lo que importa es el fondo social, el prototipo de las mismas son las compañías Anónimas.

Sociedades Mixtas.- Los socios responden solidariamente e ilimitadamente y existen socios que sólo responden hasta el monto de sus aportes, como por ejemplo, las Sociedades en Comandita.

4. Orientaciones específicas para el estudio

Se recomienda al estudiante analizar los artículos 1963 y siguientes del Código Civil, relativos al contrato de sociedad y a las reglas que rigen las civiles.

Con el objeto de que el estudiante pueda tener una idea más amplia del nacimiento del Derecho Societario en el Ecuador, es recomendable que revise los registros oficiales a que se hace referencia en esta Unidad.

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5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados:

1. El Derecho Societario en el Ecuador desde sus inicios nació como una rama propia.

(

)

2. La sociedad y la comunidad son lo mismo.

(

)

3. En algún momento dentro del desenvolvimiento histórico del Derecho Societario en el Ecuador las compañías estuvieron bajo el control de la Superintendencia de

Bancos.

(

)

4. A raíz de la aprobación del Pacto Andino, se incorpora a nuestra legislación

societaria la parte referente a la Inversión Extranjera.

(

)

5. En las sociedades de personas interesa el aporte que realizan éstas.

(

)

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¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos, compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación.

Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.

SOLUCIONARIO

1. F

2. F

3. F

4. V

5. F

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TEMA 2 LA SOCIEDAD COMO CONTRATO

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

1. Introducción

Al hablar de la sociedad como contrato, debemos recordar qué es la sociedad, conforme se ha indicado en el tema anterior, y a más de esto hacer la comparación entre la sociedad y el contrato en sí, cuáles son los efectos jurídicos de los diversos actos que entraña conformar un contrato de sociedad.

Es importantísimo que tengamos en cuenta cuáles son los elementos esenciales del contrato de sociedad, y establecer las diferencias que obviamente existen y que las iremos estudiando en el transcurso del desarrollo de este tema, entre la capacidad legal y la capacidad para dedicarse al comercio, o siendo más clara y específica, debemos conocer con certeza qué tipo de capacidad deben tener los intervinientes en el contrato de sociedad.

A

través del desarrollo de este tema, podremos conocer qué es la afectio societatis, que

es

la parte más importante del contrato de sociedad. Estudiaremos lo que es un estatuto,

qué debe comprender el estatuto que regirá a la sociedad. Recordaremos qué es una persona jurídica, además revisaremos las bases legales en las cuales se señala cuál es el número de socios con que se conforman las compañías y con las que pueden subsistir.

2. Objetivos específicos

Recordar los elementos esenciales de todo contrato.

Analizar cuáles son los elementos inmanentes del Contrato de Sociedad.

Establecer la diferencia entre contrato y estatuto.

Analizar qué es un estatuto.

Determina el número de socios o accionistas que se necesitan para conformar una Sociedad o Compañía.

3. Desarrollo del tema

a) La sociedad como contrato

El simple acuerdo de voluntades no es capaz de crear situaciones jurídicas subjetivas, no

puede crear una persona jurídica en tanto que el acto constitutivo sì lo hace.

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Es por medio de ésta que se crea un ser autónomo capaz de tener derechos y por ende contraer obligaciones, estando inmersos en dicho conglomerado no sólo los socios sino terceros quienes, como veremos más adelante, serán capaces acorde a la ley a oponerse a dichos actos o contratos siempre y cuando aquellos lesionen sus intereses o los de la comunidad.

Para Ulises Montoya Manfredi “la sociedad no tiene carácter contractual, sino el de un acto unilateral constituido por la expresión de las voluntades de los socios dirigidos a una creación de una persona distinta de ellos”.

Esta aseveración del mencionado tratadista reviste de vital importancia por el hecho de que dicho acto constitutivo crea un ente distinto al conjunto de las voluntades individuales de quienes estuvieron inmersos en dicha creación; esto se aparta del sentimiento individualista de cada socio o accionista y todos trabajan o aportan para que ese ente autónomo tenga vida propia.

Desde el punto de vista de la organización de la sociedad, ésta puede ser simple y compleja. Mediante el estatuto se determinará la forma de administración, el capital, derechos y obligaciones de los socios, la contabilidad, la formación del capital social, la distribución de los beneficios, la distribución de las pérdidas, la denominación social, el plazo, el domicilio, el objeto social, quién representará a la sociedad, sean estos sus mismos socios o algún tercero. El ejercicio en común de las actividades económicas es como doctrinalmente se conoce como causa o fin común de los socios con respecto de la sociedad.

Brunetti, mencionado también por Montoya Manfredi, señala que la causa es “ el ejercicio en común de una actividad económica para dividir las utilidades”. Otro tratadista Halperin, citado por Montoya Manfredi, en su libro Derecho Comercial, señala que “el fin común es un rasgo esencial de la sociedad que distingue a este contrato de los demás, y que debe tener, normalmente un sustrato económico”.

* La Sociedad como contrato: El artículo 1957 del Código Civil, conceptualiza el contrato de sociedad de la siguiente manera “ Sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en común, con el fin de dividir entre sí los beneficios que de ello provengan.

La

considerados”.

sociedad

forma

una

persona

jurídica,

distinta

de

los

socios

individualmente

En tanto que, el Art. 1 de la Ley de Compañías, esto es la de la Ley especial que rige esta materia, se estipula “Contrato de Compañías y régimen legal.- Contrato de compañía es aquel por el cual dos o más personas unen sus capitales o industrias, para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades.

Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Código de Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Código Civil”.

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El artículo 1454 del Código Civil, define lo que es un contrato “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con la otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”.

Analizando cada uno de los artículos citados podemos establecer que en todas ellas existe similitudes, como por ejemplo:

- Persona jurídica distinta de los socios.

- Dos o más personas unen sus capitales.

- Cada parte puede ser una o varias personas.

- Un fin común, esto es obtener una utilidad.

Antes de empezar a analizar los elementos del contrato de sociedad, vale la pena recordar cuáles son las características del Acto Jurídico y determinar qué significan o qué importancia tienen dichos actos jurídicos con relación al contrato de sociedad.

El acto jurídico tiene las siguientes características:

Acto voluntario

La manifestación de voluntad es con el ánimo de producir efectos jurídicos

Debe ser un acto lícito

Tiene como objeto conseguir un fin jurídico inmediato.

Los actos jurídicos se clasifican a su vez en:

Los de comisión y omisión

Los lícitos e ilícitos

Los judiciales y extrajudiciales

Intervivos y mortis causa

Públicos y privados

Simples y complejos

Gratuitos y onerosos

Conmutativos y aleatorios

Unilaterales y bilaterales

Simples y colectivos

Consensuales

Formales

Solemnes y no solemnes

Reales

Principales y accesorios

Constitutivos, traslaticios y declarativos

Regulares e irregulares

Abstractos

Los de consecución

Los de disposición y gestión

Los jurisdiccionales

Los procesales

Los de administración

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- Bilaterales.- En este caso existen dos o más voluntades.

- Conmutativos.- Cada una de las partes se obliga a dar o hacer

- Oneroso.- Se percibe una ventaja concedida a cambio de otra que se recibe.

- Consensual.- Se perfecciona con el consentimiento.

- Solemne.- Deben observarse las formalidades determinadas en la ley, dependiendo del tipo de contrato.

- Intuito personae.- Se lo lleva a cabo en consideración a las relaciones, conocimiento y confianza que se tiene en el otro contratante.

- Tracto sucesivo.- Requiere el transcurso o desarrollo de un período más o menos apreciable para obtener consecuencias.

Como se podrá notar el contrato de sociedad o compañía presenta los siguientes actos jurídicos, que vale la pena señalarlos:

Es bilateral, por cuanto las personas que intervienen en él se obligan.

Es conmutativo, por cuanto las prestaciones de las partes tienen una equivalencia con las de las otras partes.

Es oneroso, por cuanto las partes reciben utilidades.

Es consensual, por el hecho de que las partes acuerdan poner algo en común.

Es solemne, debido a que debe celebrarse de acuerdo a las solemnidades que la ley estipula.

Es intuito personae, en virtud de que se pone en consideración a los socios como personas, en todas las compañías con excepción a las anónimas.

Es de tracto sucesivo, por cuanto las obligaciones que surgen de él se desarrollan con el devenir del tiempo.

Emilio Langle, citado por Roberto Salgado Valdéz en su obra, “La nulidad del contrato de sociedad”, señala que “En cambio, la doctrina más moderna se inclina a considerar al negocio constitutivo de la sociedad como un contrato, pero un contrato de tipo especial, porque representa notas peculiares, entre las cuales destácase el ánimo de colaboración”.

El mismo autor en la antes señalada obra, indica que “No se trata de un contrato de cambio (como la compraventa), sino de un contrato asociativo organizador, con fusión de prestaciones. El beneficio que persigue obtener una de las partes no es a expensas de la otra, sino proveniente de un resultado ganancioso común. Más esto no implica que sea un contrato, puesto que se produce una unificación de intereses, mediante acuerdo”. (Emilio Langle, Manual de Derecho Español, Tomo I. Pág. 395).

b) Elementos del contrato de sociedad

El artículo 1461 del Código Civil, señala cuáles son los requisitos para celebrar un contrato, a saber:

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“Art. 1461.- Requisitos. Capacidad legal.- Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario:

1.- Que sea legalmente capaz; 2.- Que consienta en dicho acto o declaración, y su consentimiento no adolezca de vicio; 3.- Que recaiga sobre un objeto lícito; y, 4.- Que tenga una causa lícita.

La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por si misma, y sin el ministerio o la autorización de otra”.

Al referirnos a la capacidad legal, la ley estipula que toda persona es legalmente capaz, con excepción de los que la misma ley los señala como incapaces.

El artículo 6 del Código de Comercio, que concuerda con la disposición del Art.1462 del Código Civil, establece que toda persona que según las disposiciones del Código Civil es capaz, también lo es para ejercer el comercio.

Con relación a las incapacidades para ejercer el comercio, el Art. 7 del Código de Comercio establece que son incapaces para comerciar:

Los funcionarios públicos a quienes está prohibido ejercer el comercio por el Art.266 del Código Penal, salvo las excepciones establecidas en el mismo artículo; y,

Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitación.

Las corporaciones eclesiásticas, los religiosos y los clérigos.

El artículo 1463 del Código Civil, establece a quienes la ley civil determina como incapaces.

Con relación a lo anterior podemos señalar que con relación a la capacidad, existen dos categorías relativas a ésta, a saber:

- Capacidad adquisitiva o de goce: Mediante esta la persona al ser sujeto del derecho, está habilitada para ser titular de un derecho. En esta categoría se encuentran las personas naturales, excepto las que la ley determina que son especialmente incapaces; un claro ejemplo de este tipo es el hecho de que los cónyuges no puedan constituir sociedades civiles ni mercantiles.

- Capacidad de ejercicio o de obrar: Este tipo de capacidad hace referencia a la aptitud que se tiene para hacer producir el derecho del que se es titular.

Siguiendo el estudio relativo a las categorías de la capacidad, podemos determinar que existe incapacidad de goce, y que no puede ser subsanado por la intervención de un representante; por ejemplo; en el caso de las personas que no pueden ser administradores de una compañía anónima.

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También encontramos la incapacidad de ejercicio, pero ésta en cambio si puede ser subsanada con la intervención de un representante; por ejemplo, una persona jurídica por si sola no puede actuar, para hacerlo necesita de un representante legal para celebrar cualquier acto o contrato.

En la ley de Compañías, encontramos dentro de los diferentes tipos de compañías, la determinación de quiénes son capaces para constituirlas, por lo que para una mejor comprensión, es preciso revisar el cuadro que a continuación se presenta:

COMPAÑÎAS

En nombre colectivo Responsabilidad Limitada Anónima

ARTÍCULOS LEY DE COMPAÑÍAS

#42.- Capacidad Mercantil #98.- Capacidad Civil #145.- Capacidad civil con excepción no pueden entre padres e hijos no emancipados ni entre cónyuges.

El consentimiento, es otro de los elementos esenciales del contrato en general y por ende del contrato de sociedad, y para que el mismo surta debe estar exento de vicios.

Scialoja, citado por Roberto Salgado Valdez, en su obra, La nulidad del Contrato de sociedad, (pág.37), dice “La voluntad –o el consentimiento- es el resultado de un proceso (interno) del hombre, fruto de un deseo, de un apetito o de un querer espontáneo o fruto de una reflexión prolongada y moderada en lo recóndito de la mente humana que termina por exteriorizarse o manifestarse”.

Manuel Sánchez Zuraty, en su obra, Diccionario Básico de Derecho, Tomo I (Pág.346), señala que consentimiento es “Conformidad de voluntades entre los contratantes, sea entre la oferta y la aceptación que constituye el principal requisito de los contratos. El consentimiento puede adolecer de vicios que son el error, la fuerza y el dolo”.

El Código Civil, no trae una conceptualización del consentimiento, pero en el número 2, del Art. 1461, establece que para que una persona se pueda obligar debe, consentir dicho acto o declaración y que dicho consentimiento no adolezca de vicio.

Frente a lo antes señalado podremos decir:

El consentimiento debe contener la intención o voluntad interna del individuo.

Dicha intención debe ser seria y consciente del resultado jurídico que se persigue.

Debe contener además la manifestación de la intención o voluntad externa, esto es que dicha voluntad se exteriorice para que los demás la conozcan.

En lo que concierne al Derecho es necesario que además de la intención interna, se dé la exteriorización de dicha voluntad, la misma que puede ser expresa o tácita. La voluntad expresa se la puede manifestar de manera verbal o escrita.

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Las fases del consentimiento son:

Oferta o propuesta, por medio de esta una parte propone a otra la celebración de un acto jurídico.

Aceptación, acto por el cual la otra parte acepta la oferta, también puede darse la contraoferta, que es la reconsideración de una propuesta original por otra.

Como se ha indicado en líneas anteriores, el consentimiento puede adolecer de ciertos

vicios, estos

son error, fuerza y dolo, conforme lo estipula el Art. 1467 del Código

Civil.

- Error: Es el falso concepto de la realidad, mediante el cual se cree que lo falso es verdadero y que lo verdadero es falso. Existe un concepto equivocado de la ley, de una persona o de una cosa.

El error a su vez puede ser de Derecho o de hecho.

Se reputa que existe error de hecho cuando recae sobre una persona o una cosa. A su vez, el error de hecho se suele presentar de tres formas:

El error de hecho esencial, esto es la total ausencia del consentimiento conforme lo encontramos en el Art. 1469 del Código Civil, en la que se establece casos en que ocurre el error de hecho; como por ejemplo; si creo que compro un perro con pedigree y realmente el can no es de raza pura.

El error de hecho substancial, hay el consentimiento sobre la cosa, pero en cuanto a la sustancia, cualidad accidental o persona con quien se contrata, los casos en que se suscita este tipo de error lo encontramos en el Art. 1470 del Código Civil.

El error de hecho accidental, en este caso recae sobre simples cualidades accidentales de la cosa, a las que las partes no le han dado importancia.

El error de Derecho, el Art. 1468 del Código Civil, establece que el error de derecho no vicia el consentimiento, por lo que todo acto jurídico que se realice y en el que exista un error de Derecho es válido.

Sobre este caso en particular debemos establecer un total desacuerdo, porque si se da el caso de que contrato con una persona que la ley determina que no puedo hacerlo y porque se aduce que no se conocía tal disposición, entonces ¿el acto sería totalmente válido? Por otro lado vale la pena recordar que la ley se presume conocida por todos, por ende si existiera al contratar un error de Derecho, ¿no debería existir nulidad sobre dicho acto o contrato?

Otro de los vicios del consentimiento es la fuerza, esto es la presión que se ejerce sobre una persona para que pueda ejecutar un acto jurídico que no ha querido hacerlo, debemos recordar que para que la fuerza sea considerada como vicio del consentimiento, ésta debe ser grave, conforme lo establece el Art. 1472 del Código Civil, así como el hecho de que la misma, cause o podría causar un mal irreparable y grave. Además debe ser ilícita e injusta, o lo que es lo mismo contraria a Derecho.

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- El objeto, esto es la prestación de la obligación cuando se trata de dar o hacer algo y la abstención cuando se trata de no ejecutar un acto.

- El Art. 1476 del Código Civil, señala “Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración”.

En tanto que en el artículo 1477 del referido cuerpo legal, señala cuáles son los requisitos del objeto, a saber:

- Debe ser determinado

- Posible

- Lícito o comerciable

Al hablar del objeto en las sociedades o compañías, debemos estar claros en el hecho de que el objeto de un contrato son las obligaciones que surjan de él, esto es las obligaciones de dar, hacer o no hacer.

Joaquín Rodríguez, en su obra Tratado de Sociedades Mercantiles, Tomo I, (pág.38)

señala

obligaciones, que están a cargo de los socios, a su vez, el objeto de las obligaciones de los socios consiste en las aportaciones que han de realizar, por lo que, por extensión, se habla del objeto del contrato de sociedad para referirlo al objeto de las obligaciones de sus socios; es decir, a las aportaciones”.

podemos decir que el objeto del contrato de sociedad son las

La causa, esto es el motivo que fue lo que dio lugar al acto o comercio. Es necesario recordar lo que estipula el Art. 1483 del Código Civil, sobre lo qué es la causa y cuáles son los requisitos de la misma:

- “Art.1483.- (Causa, Concepto y Requisitos).- No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.

Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita la

prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público

En los artículos 1484 y 1485 del mismo cuerpo legal, se establece las sanciones para la causa ilícita, además de que en el último de ellos, se señala que aquella es causal de nulidad.

En el caso de las compañías, la causa es el motivo, hasta podría decirse que el fin, por el cual las personas deciden formar el contrato de sociedad, por lo que para que dicho contrato sea válido debe existir un objeto y una causa lícita, ya que si los mismos son contrarios a la ley, a la moral, o a las buenas costumbres, daría lugar a que exista nulidad, porque dicho acto o contrato estaría viciado y la sociedad sería nula por causa ilícita.

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Según la doctrina moderna la afecctio societatis es la voluntad o propósito de cooperación en los negocios con la aceptación de las utilidades y de las pérdidas, prevaleciendo en este caso; como no había de ser de otra forma, el interés común frente al personal.

Pluralidad de personas.- Este es un elemento esencial, puede ser por personas naturales o jurídicas para que nazca y permanezca la sociedad ya que sino tiene el número mínimo sería una causal de disolución de la misma.

Si la sociedad es personalista será una organización simple; en tanto que si es de tipo capitalista es pluralista, en ambos casos, se requiere de una organización para que la marcha de la misma se dè y consecuentemente el fin social para el que fue constituida.

Los aportes, son prestaciones prometidas por el socio para la consecución del fin social que se haya previsto en el contrato de sociedad, esto es en la constitución de la persona jurídica. Estos aportes salen del patrimonio del socio para integrar uno nuevo, es decir uno autónomo que es el de la sociedad que ha sido conformada.

Para el socio el aporte se convierte en una obligación de dar o hacer, la única contraprestación que recibe a cambio el socio es de tener una parte, proporcional, claro está que esta proporcionalidad se encuentra supeditada al monto de su aporte a dicha nueva persona jurídica.

El aporte es un requisito esencial en el contrato de sociedad.

Por su esencia, el aporte es la consecución del fin común.

Los aportes pueden ser: Obligaciones de dar, obligaciones de hacer.

Obligaciones de dar, esto es la entrega de una cosa mueble o inmueble, para constituir sobre ésta un derecho real o de transferir sólo el uso y goce de ésta. Las obligaciones de dar, deben ser ciertas, determinadas, inciertas, a determinar, cantidad de cosas, por su número, peso o medida, sumas de dinero.

Lo típico en las obligaciones de dar es la de entregar dinero, títulos valores, créditos o documentos de crédito.

En lo que respecta a las obligaciones de hacer, se refiere a la prestación de algún servicio, el más común es la prestación de servicio.

El título bajo el cual se transfieren los aportes, pueden ser, bajo el título de dominio, que implica la transferencia de la propiedad a la sociedad y mediante otro título distinto del de dominio, que puede ser el de uso, en este caso existe una transferencia temporal, este puede ser por un tiempo o por el que dure la sociedad.

La participación de los beneficios o pérdidas es otro de los elementos esenciales de la sociedad, pone en evidencia el ánimo de lucro, por el cual los socios o accionistas formaron la sociedad.

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Como ya hemos manifestado el reparto de utilidades será a prórrata de las acciones o participaciones que el accionista o socio tenga en el capital de la compañía, cabe señalar que es menester que el capital suscrito debe estar completamente pagado, lo que también es de suma importancia resaltar es el hecho de que el representante legal es solidariamente responsable en el caso que se determinen utilidades cuando en realidad no las hay, en cuyo caso, aquello implicaría que se está falseando la veracidad de los balances, lo que no sólo acarrea responsabilidades civiles sino además penales.

c) Contrato, estatuto, persona jurídica.- Definiciones

Es importante determinar, cuáles son las definiciones que se encuentran en la ley respecto a cada una de estas denominaciones, existe abundante doctrina con relación a las mismas; pero es menester por cuestiones prácticas revisarlas a fin de que tengamos una opinión respecto a éstas.

Contrato.- El artículo 1 de la Ley de Compañías, estipula que “Contrato de compañía es aquel por el cual dos o más personas unen sus capitales o industrias, para emprender en operaciones mercantiles y participar de sus utilidades.

Este contrato se rige por las disposiciones de esta Ley, por las del Código de Comercio, por los convenios de las partes y por las disposiciones del Código Civil.”

El Art. 1454 del Código Civil, establece qué es un contrato “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”.

Tomando en consideración las dos definiciones podemos señalar:

1. En el contrato de compañía, existe la convención de dos o más personas.

2. Las partes se obligan a dar o hacer.

3. El objeto de este contrato es emprender operaciones mercantiles.

4. El fin; participar utilidades.

En tanto que, en la disposición del Código Civil, encontramos:

5. El acuerdo de las partes.

6. Obligación de dar o hacer.

7. Pero en este caso no se especifica ni cuál es el objeto, ni cuál es el fin.

El Estatuto.- En la obra de Manuel Sánchez Zuraty, Tomo I, Diccionario Básico de Derecho, pág. 634, encontramos a qué se considera Estatuto “. Establecimiento, regla que tiene fuerza de ley para los integrantes y gobernantes de un cuerpo colegiado, como sindicato, asociación etc.”.

Dentro de la Ley de Compañías, en varios de sus artículos se establece qué es lo que debe contener el Estatuto de Fundación de la Compañía, los mismos que se estudiarán cuando se analicen cada una de las compañías, pero en regla general podemos decir:

El estatuto de la compañía, es el Acta de nacimiento de la misma, en él encontramos la parte esencial, fundamental de la empresa, por medio de él se establecerá:

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8. Razón o denominación social – Nombre

9. Domicilio

10. Plazo

11. Forma de Administrar

12. Conformación de capital

13. Representación Legal, judicial, extrajudicial

14. Organo Supremo de Administración

15. Objeto: A qué se va a dedicar la empresa, cuál será su giro comercial o de negocios.

16. Juntas Generales, convocatorias, toma de decisiones.

17. Auditorías Externas

18. Limitaciones a los administradores

19. Liquidación de la empresa

20. Escisión, absorción

Por lo antes señalado podemos decir que sin estatuto, la compañía no existe; en dicho instrumento se plasma todo lo que la empresa va a ser, cuál es su intención, cuál es el objeto a qué se va a dedicar, cuál es el plazo de vigencia del mismo, etc., he ahí la importancia del mismo.

Ya hemos analizado lo que es un contrato en el ámbito civil y lo que la ley estipula como contrato de compañía, además de establecer qué es un estatuto y cuáles son los requisitos que debe contener el mismo, ahora es necesario que analicemos qué es una persona jurídica.

El artículo 40 del Código Civil, establece que las personas son naturales o jurídicas.

En el mismo cuerpo legal, tenemos la definición de lo que es una persona jurídica a saber:

“Art.564.- Definición de persona jurídica.- Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicialmente y extrajudicialmente.

Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia pública.

Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.”

Al hablar de una persona jurídica, estamos ante un ente ficticio, la regla general es la de que siguiendo el concepto de persona, este es un ser que es titular de derechos y objeto del derecho, que puede obrar por sí sola con total capacidad civil para contratar y obligarse a no ser que nos encontremos ante el caso de los que no tienen dicha capacidad. Entre éstas tenemos a las personas jurídicas, puesto que al ser una persona ficticia, por sí sola no puede obrar, es necesario que sea ayudada por un representante para que la persona jurídica como tal pueda contraer obligaciones y sea susceptible de tener derechos.

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Al hablar de las personas jurídicas, debemos recordar cuáles son las teorías que explican la naturaleza de las entidades:

a) Teoría de la Ficción.- Su mayor propulsor SAVIGNY, quien propugnaba que el Estado puede conceder o negar a su arbitrio el otorgar o no de personalidad jurídica a un ente colectivo.

b) Teoría Organicista.- Es contraria a la anterior y tiene a su mayor exponente al alemán GIERKE, para quien las personas jurídicas sì eran susceptibles de tener voluntad propia.

c) Teoría Realista.- Parte de la tesis de GIERKE afirmándose por este medio que la voluntad del ente colectivo, es la voluntad de sus órganos.

Para que una persona jurídica exista como tal, es decir, para que la intención de los socios o accionistas de ir hacia un fin común, nazca y dé sus frutos, es obvio que es necesario que la persona jurídica como tal exista. Y cuándo existe este ente ficticio, pues primero debemos obtener la reserva del nombre, luego plasmar el estatuto de la compañía, el que debe ser elevado a escritura pública, la que luego deberá ser autorizada mediante una Resolución motivada por parte del Intendente de Compañías, debiendo cumplirse con todos y cada uno de los considerados determinados en dicha Resolución y su respectiva inscripción en el Registro Mercantil.

Con la inscripción de dicha compañía de ese ente ficticio, es que se da lugar al nacimiento de la compañía como tal, y para que ésta pueda ser capaz de contraer obligaciones y de hacer valer sus derechos es necesario que se inscriba el nombramiento del o de los representantes legales, quienes pueden actuar de manera conjunta o individual, sólo a través de un representante legal es que la compañía o la persona jurídica podrá realizar actos o contratos que tengan consecuencia jurídica.

El número de socios para conformar las personas jurídicas dependerá del tipo de compañía o sociedad que se vaya a constituir, por lo que es claro que el mismo variará dependiendo del fin social que ésta vaya a tener.

4. Orientaciones específicas para el estudio

Se recomienda al estudiante que revise lo siguiente, a fin de ampliar sus conocimientos:

Revisar los artículos 1957 y siguientes del Código Civil, relativos a la sociedad.

Analizar las páginas 383 a la 387 de la obra de Luis Claro Solar, volumen II, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, las que se adjuntan a fin de facilitar vuestro estudio sobre las personas jurídicas en general.

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5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes:

1. El acto constitutivo puede crear una persona jurídica.

(

)

2. La causa o fin común de los socios, es el ejercicio en común de las actividades

económicas de la sociedad.

(

)

3. Entre los actos jurídicos que presenta la sociedad, está el que es intuito personae en

las sociedades de personas.

(

)

4. Las compañías en nombre colectivo, tienen capacidad mercantil.

(

)

5. La intención del consentimiento no debe ser seria para que se pueda obtener el

resultado jurídico que se persigue.

(

)

6. La affectio societatis es la voluntad o propósito de los socios en la cooperación del

negocio

(

)

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¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos, compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación.

Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.

SOLUCIONARIO

1. V

2. V

3. V

4. V

5. F

6. V

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TEMA 3 LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

1. Introducción

A través de este tema, podremos conocer cuándo una sociedad es irregular, es nula, o si

estamos frente a una sociedad de hecho. De la revisión de estos temas, así como la personalidad jurídica de las sociedades tanto civiles como mercantiles, conlleva que adentrándonos en tan apasionado estudio, podremos ser capaces de evitar caer en errores que conllevarían la nulidad absoluta o la inexistencia de dicha sociedad, lo que como es obvio no es el interés de la pluralidad de las personas que expresan su intención de conformar en dicha sociedad.

Después de revisar la personalidad jurídica de las sociedades, cuando nos encontramos frente a las sociedades de hecho, nulas e irregulares, pasaremos a conocer de qué forma podemos probar las operaciones o negociaciones mercantiles, así como se realizará un breve recuento histórico del nacimiento de las diferentes sociedades o compañías en nuestro país.

2. Objetivos específicos

Reconocer

una sociedad de hecho, irregular o nula.

Analizar la personalidad jurídica de la sociedad.

Determinar la manera que se prueban las obligaciones mercantiles.

Revisar el nacimiento de las sociedades en el Ecuador.

3. Desarrollo del tema

a.- Diferencia entre sociedad civil y mercantil en cuanto al momento del nacimiento de la persona jurídica.

Con relación a la personalidad jurídica de la sociedad, debemos hacer una diferenciación entre lo que corresponde a la sociedad civil y a la mercantil.

Como ya hemos señalado la sociedad civil es un contrato consensual por regla general; por excepción es solemne, basta con que exista el acuerdo consensual de los Asociados

o socios. De manera excepcional como hemos dicho será solemne y esta excepción se

da cuando los socios o asociados aporten inmuebles o derechos sobre un inmueble, debiendo en este caso elevarse dicho aporte a la sociedad a escritura pública, la que luego debe ser inscrita en el Registro de la Propiedad del lugar donde se encuentre ubicado el bien inmueble.

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Para Joaquín Garrigues, citado por Ma. Antonieta Ponce Posso, Disolución de las Sociedades Mercantiles, página 11, la sociedad es más que un contrato “ es una colectividad que actúa en el tráfico bajo la forma de una persona jurídica que se relaciona contractualmente con quienes no son sus socios (terceros), creando una trama de vínculos jurídicos que no pueden cortarse al instante de la disolución del contrato social”.

En lo que tiene que ver con las sociedades mercantiles o comerciales, éstas deben necesariamente constituirse por escritura pública. Las compañías en Nombre colectivo y en Comandita Simple, dicha escritura debe ser aprobada por un Juez de lo Civil e inscrita en el Registro Mercantil del cantón donde tiene su domicilio principal. En lo que respecta con las compañías anónimas, responsabilidad limitada, economía mixta y Comandita por Acciones, la escritura pública debe ser aprobada por el Intendente de Compañías y luego inscrita en el Registro Mercantil del Cantón donde la compañía tiene el domicilio principal.

En las sociedades civiles, la personalidad jurídica se obtiene desde la celebración del contrato en tanto que en las mercantiles, dicha personalidad jurídica está dada desde que se ha procedido a la inscripción en el Registro Mercantil correspondiente.

El contrato de compañía, como hemos señalado es consensual, de tracto sucesivo, debe contener el nombre, el plazo, objeto, capital, forma de administración, representación, aumento de capital, disolución, escisión, absorción, etc. En el contrato de compañía se encuentra plasmado la intención de los socios o accionistas, esto es la afectio societatis, así como el fin para el cual dicha compañía se conforma, cuál es el objeto, cuál es su razón de ser, qué es lo que se busca con dicho acuerdo de una pluralidad de voluntades, el mismo que de manera común, o por lo general, busca única y exclusivamente obtener un beneficio o utilidad, la misma que servirá para todos y cada uno de los socios o accionistas.

b) Las compañías nulas

Se determina que es nula una compañía y por ende del contrato de sociedad, cuando existen causas de fondo de inexistencia que conllevan a la nulidad del mencionado contrato de sociedad; dichas causas son:

- Falta de consentimiento o consentimiento viciado por error, fuerza o dolo;

- Incapacidad absoluta e incapacidad relativa;

- Falta de objeto u objeto ilícito;

- Falta de causa o causa ilícita;

- Falta de solemnidad, sólo en el caso de las compañías mercantiles;

- Falta de pluralidad de sujetos (existe un número mínimo determinado en ciertas sociedades mercantiles);

- Falta de aportes (en las sociedad mercantiles, también existe un mínimo de capital para que dichas compañías subsistan); y,

- Falta de ánimo de repartirse utilidades.

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La falta de consentimiento, falta de objeto, falta de causa, da como resultado que el contrato de sociedad sea considerado inexistente, con el efecto lógico de la inexistencia que es la nulidad absoluta. Salta a la vista el hecho de que sino existe consentimiento, el objeto, la causa por la cual una sociedad se conforme la misma no existe, ya que no se ha plasmado en el instrumento constitutivo la afectio societatis, el ánimo de asociarse de manera voluntaria, no se ha determinado cuál es el fin, la razón de ser para dicha sociedad, por ende sino existe ninguno de aquellos requisitos la sociedad no es tal.

Si hablamos de la incapacidad absoluta, objeto ilícito, causa ilícita, también tenemos como resultado la nulidad absoluta por parte de dicha sociedad.

En el caso de las compañías anónimas mercantiles, que requieren como solemnidad que se otorgue una escritura pública para su constitución, la falta de dicha solemnidad, acarrea con la nulidad absoluta, porque no se ha cumplido con un requisito de fondo, como si se diera el caso que se pretende constituir una sociedad sin realizar ningún tipo de aporte, la falta de este requisito que es de la esencia del contrato de sociedad, acarrea también la nulidad absoluta.

El artículo 35 de la Ley de Compañías, establece los casos en que no cabe la convalidación y que se entiende por ende que la compañía como tal es nula, vale la pena revisarlos:

“ Art.35.- Improcedencia de subsanación y de convalidación.- No cabe subsanación ni convalidación en los siguientes casos:

a) Si la compañía no tiene una causa y un objeto reales y lícitos, o si el objeto es prohibido para la especie de compañía, o contrario a la ley, el orden público o las buenas costumbres;

b) En las compañías que tiendan al monopolio, de cualquier clase que fueren;

c) Si el contrato constitutivo no se hubiere otorgado por escritura pública, o si en ésta o en la de alguno de los actos mencionados en el artículo anterior han intervenido personas absolutamente incapaces; o si las personas que han intervenido lo han hecho contraviniendo alguna prohibición legal; y,

d) Si la compañía se hubiere constituido con un número de socios inferior al mínimo señalado por la ley para cada especie”.

Cada uno de los casos son los que se han expuesto en párrafos anteriores, por lo que es clara la norma legal, en la que se estipula que si no existen ninguno de los requisitos antes anotados, la compañía es nula de nulidad absoluta.

b) Las sociedades de hecho o compañía de hecho

Son aquellas que no cumplen con los requisitos y las solemnidades de las sociedades de derecho. Funciona como si fuera una sociedad pero no ha sido instrumentada como tal.

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c) Las sociedades irregulares

Son aquellas que aun estando instrumentadas adolecen de algún vicio de forma. Isaac Halperi, citado por Roberto Salgado Valdéz, en su obra La Nulidad del Contrato de

sociedad, página 109, dice que “sociedad irregular es la instrumentada, afectada por cualquier vicio de forma en su constitución. La irregularidad resulta como consecuencia

de un vicio de forma

son irregulares las instrumentadas pero

misma obra, página 110, establece que “

afectadas por vicios de forma en su constitución ”

Roberto Alfredo Muguillo, citado por el mismo autor, en la

”.

Dentro de los casos en que podemos determinar que son sociedades irregulares, se

pueden dar; por ejemplo, cuando una vez que la compañía ha sido constituida y exista la resolución de la Intendencia de Compañías, en el sentido de que se constituye la compañía “X”, y no se siguen los pasos para terminar su conformación, esto es la publicación del extracto de constitución y la consiguiente inscripción en el Registro Mercantil En este caso estaríamos hablando que nos encontramos ante una sociedad irregular, porque no se ha cumplido con el requisito de publicación y de inscripción; en este caso los efectos sólo surten entre las partes intervinientes y no es oponible a terceros, precisamente por la falta de la publicación y de la inscripción. Pero lo anterior puede ser subsanado, puesto que se puede publicar e inscribir en cuyo caso la compañía

o sociedad dejará de ser irregular y se convertirá en una regular.

El artículo 34 de la Ley de Compañías, reconoce la existencia de dichas compañías irregulares, las cuales pueden subsanarse y convalidarse dicha escritura, a saber:

“ Art. 34.- Subsanación y convalidación.- Salvo lo que dispone en el artículo siguiente,

cuando en el otorgamiento de la escritura pública de constitución de una compañía o en la de uno de los actos a los que se refiere el artículo anterior, o bien en los trámites posteriores del proceso de constitución legal de la compañía o perfeccionamiento de

aquellos actos, se hubiere omitido algún requisito de validez, se podrá subsanar la omisión, y si así lo hiciere, la convalidación se entenderá realizada desde la misma fecha de la escritura convalidada.

La escritura de convalidación y su inscripción no causará impuesto alguno”.

De la lectura de este escrito se puede entender lo aseverado en párrafos anteriores, esto es que en el caso de que se hubiere inobservado una serie de requisitos para completar el trámite de constitución de una compañía, como es el caso de la inscripción en el Registro Mercantil; aquella omisión se puede subsanar y validar, como ha dispuesto de manera correcta la ley de compañías.

d) La prueba mercantil.- Diferencias entre la mercantil y la civil

*La prueba mercantil.- Al referirnos a la prueba mercantil, debemos revisar y analizar lo que los artículos que se encuentran en el Código de Comercio preceptúan sobre este caso en particular, así tenemos:

“Art. 164.- Los contratos mercantiles se prueban por cualquier medio de prueba admitido por la ley civil, y, además:

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1.- Con los extractos de los libros de los corredores, conforme al Art.86; 2.- Con los libros de los corredores, según lo establecido en el Art. 87; y, 3.-Con facturas aceptadas o reconocidas, o que según la Ley, se tengan por reconocidas”.

Los medios de prueba en la Ley Civil, se encuentran determinados en el artículo 121 del Código de Procedimiento Civil, que señala:

“Art. 121.- Medios de prueba.- Las pruebas consisten en confesión de parte, instrumentos públicos o privados, declaraciones de testigos, inspección judicial y dictamen de peritos o de intérpretes.

Se admitirá también como medios de prueba las grabaciones magnetofónicas, las radiografías, las fotografías, las cintas cinematográficas, los documentos obtenidos por medios técnicos, electrónicos, informáticos, telemáticos o de nueva tecnología; así como también los exámenes morfológicos, sanguíneos o de otra naturaleza técnica o científica.

La parte que los presente deberá suministrar al juzgado en el día y hora señalados por el Juez los aparatos o elementos necesarios para que pueda apreciarse el valor de los registros y reproducirse los sonidos o figuras. Estos medios de prueba serán apreciados con libre criterio judicial según las circunstancias en que hayan sido producidos.

Se considerarán como copias las reproducciones del original, debidamente certificadas que se hicieren por cualquier sistema”.

En los artículos siguientes del mismo cuerpo legal, encontramos de qué forma se pueden utilizar o solicitar cada uno de estos medios probatorios que sirven como la misma norma expuesta del Código de Comercio señala tanto para los asuntos civiles cuanto para los comerciales.

Se debe tener presente lo expuesto en el artículo 165 del Código de Comercio, en el que expresamente se señala que cuando es requisito de forma la celebración de un contrato por medio de escritura pública no surtirá efecto ningún otro medio de prueba, sino el instrumento público como tal, ya que sino nos encontraremos contra la consecuencia fatal de la falta de esta solemnidad que es el hecho de que se mire como que el contrato no ha sido suscrito, por lo tanto no surtirá efecto.

En tanto que el artículo 168 del Código de Comercio, estipula que se admite la prueba de testigos en los negocios mercantiles, no importando el monto de la obligación o liberación que se pretende probar.

Vale la pena además recordar que una prueba se reputa que es plena cuando ésta demuestra sin ninguna duda la veracidad del hecho controvertido, en tanto que la prueba semiplena, es la que por sì sola no demuestra con claridad el hecho y existe una duda acerca de la veracidad de la misma.

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e) Clases de Compañías y su nacimiento histórico:

Como se explicó al inicio de este trabajo, las compañías mercantiles estuvieron en su inicio regidas por el Código de Comercio hasta la creación de la Ley de Compañías y la Intendencia de Compañías, como ente regulador y contralor de las mismas. Se hará una breve sinopsis del nacimiento histórico de las compañías comerciales que se encuentran hoy en día bajo la tutela de la Ley de Compañías.

- Las compañías anónimas, a raíz de la creación del Código de Comercio en 1906; estuvieron regidas por el Código de Comercio.

- Así mismo las compañías nacionales o extranjeras, cualquiera que fuera su especie desde 1909, debían tener un apoderado o representante en el Ecuador.

- Para el año 1936, ya existían las compañías de Comercio, esto es la Compañía en Nombre Colectivo, la compañía en Comandita Simple o dividida por acciones y la antes señalada Compañía Anónima, que se regían por el Código de Comercio.

- La creación de la compañía de Responsabilidad Limitada, se da a raíz de la serie de reformas a la Ley de Compañías, del Código de Comercio y la creación de la Ley de Seguros, en el año 1967, dando nacimiento no sólo a la figura de la compañía de Responsabilidad Limitada, sino también a la de Economía Mixta.

- Con la creación de la Ley de Reforma Agraria y Colonización en 1964, se crea una compañía de tipo especial denominada Sociedad de Predios Rústicos, cuya finalización se da el 15 de octubre de 1973.

En la actualidad existen las siguientes compañías, que se encuentran reguladas y controladas por la Ley de Compañías, a saber.

“Art. 2.- Especies de Compañías.- Hay cinco especies de compañías de comercio, a saber:

La compañía en nombre colectivo; La compañía en comandita simple y dividida por acciones; La compañía de responsabilidad limitada; La compañía anónima; y, La compañía de economía mixta.

Estas cinco especies de compañías constituyen personas jurídicas.

La ley reconoce, además, la compañía accidental o cuentas en participación”.

En este ciclo se estudiará a profundidad la compañía de responsabilidad limitada y el resto de las compañías se analizarán y estudiaràn en los otros ciclos.

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4. Orientaciones específicas para el estudio

Se recomienda a los estudiantes para poder ampliar mejor sus conocimientos revisar lo siguiente:

Todos y cada uno de los artículos que se han hecho mención en esta unidad, tanto los que se refieren a la Ley especial que rige la materia como a las disposiciones del Código Civil, Código de Procedimiento Civil y Código de Comercio.

Se recomienda volver a revisar los conceptos y las disposiciones pertinentes a la nulidad absoluta, nulidad relativa.

Analizar además los artículos referentes a las sociedades civiles, que se encuentran regladas por el Código Civil.

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5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los enunciados siguientes:

1. La compañía se reputa que es nula cuando existe objeto ilícito.

(

)

2. La falta de aportes, es causal suficiente para que la compañía sea nula.

(

)

3. No

irregular cuando en su

constitución no se la hubiere hecho con el número mínimo que la ley estipula para

cada compañía.

se

puede

subsanar

o

convalidar

una

compañía

(

)

4. Los contratos mercantiles se pueden probar con cualquier medio de prueba que

determina la ley civil.

(

)

5. Para poder presentar testigos en una prueba se requiere que el contrato tenga un

monto mínimo.

(

)

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¿Cómo le fue en la autoevaluación? Seguramente muy bien, pero para que usted esté convencido de sus progresos, compare sus respuestas con las que constan en el SOLUCIONARIO que está a continuación.

Si surgieron algunas discrepancias o dudas, vuelva a leer sobre los temas correspondientes para llenar los vacíos y reforzar su aprendizaje.

SOLUCIONARIO

1. V

2. V

3. V

4. V

5. F

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RESUMEN DE LA UNIDAD

Católica de Santiago de Guayaquil RESUMEN DE LA UNIDAD La Unidad que hemos desarrollado y estudiado

La Unidad que hemos desarrollado y estudiado trata del nacimiento de la sociedad en el Ecuador; desde el sentimiento gregario de la población, hasta la conformación de la sociedad en sì. Se ha realizado una revisión de la manera en que el Derecho Societario nació en nuestro país, que inicialmente no fue una rama independiente, sino que se encontraba bajo la tutela del Derecho Comercial y por ende de la ley que trata dicha materia, esto es el Derecho de Comercio. Es a raíz de la promulgación de la Ley de Compañías, que se determina que ésta; es decir, la mencionada Ley y a través del Intendente de Compañías, era el ente y por ende el Funcionario que se encargaría de controlar la materia societaria.

En sus inicios la ley societaria amparaba únicamente a tres compañías, luego a través de las diversas reformas que se suscitaron tanto en la mencionada Ley como en lo que corresponde al Código de Comercio y luego con la creación de la Ley de Seguros, es que se crean las nuevas sociedades o compañías que subsisten hasta hoy.

Se ha llevado a cabo un estudio relativo a cuàles son los elementos esenciales del contrato de sociedad, determinando y señalando las características de cada uno de ellos, estableciendo diferencias entre el nacimiento jurídico de una sociedad civil y una sociedad mercantil. Diferenciando entre lo que es la sociedad, el contrato de sociedad en sì, el contrato en general, y el estatuto.

Es a través de este estudio que nos podemos dar cuenta cuáles son los elementos que debe conformar el contrato de sociedad y por ende el estatuto que es el que regirá las relaciones que ese nuevo ente ficticio, esto es la persona jurídica; deberá atenerse tanto para la toma de decisiones de dicha persona jurídica, así como con las relaciones, actos o contratos que surjan con terceros.

Se ha podido determinar cuándo una compañía se encuentra en el status de irregular, nula o de hecho, en qué casos la Ley de Compañías, señala que una sociedad irregular puede convalidar sus actos, y cuáles son los casos en que no es posible la convalidación dando lugar a que dicha sociedad sea declarada nula.

Se ha revisado los artículos relativos a la forma en que podemos probar las obligaciones mercantiles, bajo qué leyes podemos probar las acreencias, derechos u obligaciones que nacen de los contratos mercantiles realizados por las sociedades jurídicas, revisando las disposiciones pertinentes del Código de Comercio, así como las que se encuentran contempladas en el Código de Procedimiento Civil, norma a la que el Derecho Societario también se remite en el caso que nos ocupa, esto es el de probar las obligaciones mercantiles.

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ACTIVIDADES DE REFLEXIÓN E INDAGACIÓN

de Guayaquil ACTIVIDADES DE REFLEXIÓN E INDAGACIÓN A continuación se presentan Actividade s para la Reflexión
de Guayaquil ACTIVIDADES DE REFLEXIÓN E INDAGACIÓN A continuación se presentan Actividade s para la Reflexión

A continuación se presentan Actividades para la Reflexión e Indagación que permiten la aplicación de los contenidos estudiados a través de toda la unidad. Se sugiere en lo posible el desarrollo completo de las actividades.

1. Establezca las diferencias entre la constitución de una sociedad civil y una sociedad mercantil.

2. Elabore un cuadro sinóptico en el cual se determinen qué compañías estuvieron en sus inicios bajo el tutelaje de la Ley Civil y cuáles hoy en día todavía se encuentran bajo la regulación del Código Civil.

3. Analice de manera prolija las causales por las cuales una sociedad irregular no puede ser convalidada, acorde a lo dispuesto en la Ley de Compañías.

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UNIDAD 2

LAS COMPAÑÍAS OBLIGACIONES Y DERECHOS

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

INTRODUCCIÓN

Y DERECHOS DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad versará sobre un tema que es
Y DERECHOS DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES INTRODUCCIÓN Esta Unidad versará sobre un tema que es

Esta Unidad versará sobre un tema que es de suma importancia, esto es el que se refiere al domicilio de las compañías, ya que es imprescindible tanto para poder realizar actos o contratos, como por el hecho de poder determinarse, en qué lugar deben ejecutarse tales actos o contratos.

Revisaremos también, la obligación que todas las compañías, tanto nacionales como extranjeras; tienen de designar un representante legal que será la persona que pueda obligar a la compañía; así como la que pueda responder por las obligaciones que la compañía asuma frente a terceros. Se señalará qué es lo que debe hacerse en caso de que la persona jurídica no tenga representante legal, en cuyo caso habrá que proveerle de uno forzado, esto es de un curador dativo. Se establecerá si dicha representación legal es convencional, judicial o extrajudicial, la limitación de las actuaciones del representante legal, así como la caducidad de dicho nombramiento o la prórroga de las actuaciones del representante legal, en caso de que su nombramiento haya fenecido.

Es importante además determinar y analizar de manera pormenorizada uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad, esto es el aporte, qué es lo que se puede aportar, cuándo se debe aportar, cuándo se debe entregar el aporte, qué sucede en el caso de que se aporte bienes inmuebles, cuáles son las solemnidades que deben realizarse para que dicho aporte tenga validez.

Se establecerá las responsabilidades de las personas que suscriben contratos sin ser representantes de las personas jurídicas o cuando dichos representantes realizan actos o contratos que son contrarios a la órbita del giro comercial de su representada; además de cuál es la responsabilidad que dichos representantes tienen con respecto a terceros y con los socios o accionistas en caso de fraudes, abusos, etc.

Como podrán verificar a lo largo de esta Unidad, la misma es muy interesante y útil para que se puedan incrementar sus conocimientos, los que les serán de gran ayuda tanto en el estudio del resto de la carrera, cuanto en el ejercicio profesional.

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MAPA CONCEPTUAL

Sistema de Educación a Distancia MAPA CONCEPTUAL LAS COMPAÑÍAS: OBLIGACIONES Y DERECHOS es importante conocer el
LAS COMPAÑÍAS: OBLIGACIONES Y DERECHOS es importante conocer el DOMICILIO DE LAS COMPAÑÍAS que se
LAS COMPAÑÍAS:
OBLIGACIONES Y DERECHOS
es importante conocer el
DOMICILIO DE LAS COMPAÑÍAS
que se clasifica en:
LEGAL
CONVENCIONAL
asimismo es necesario identificar la
REPRESENTACIÓN DE LAS COMPAÑÍAS
en:
LEGAL
JUDICIAL
EXTRAJUDICIAL
como también conocer los aportes al capital en bienes:
MUEBLES E
INMUEBLES
los aportes al capital en bienes: MUEBLES E INMUEBLES CONTRACTUAL OBJETIVOS GENERALES Relievar la importancia del

CONTRACTUAL

OBJETIVOS GENERALES

MUEBLES E INMUEBLES CONTRACTUAL OBJETIVOS GENERALES Relievar la importancia del domicilio en las personas

Relievar la importancia del domicilio en las personas jurídicas. Establecer la importancia que tienen las compañías de tener un representante legal. Conocer qué pasos debemos seguir en el momento en que una compañía no cuente con un representante legal. Diferenciar entre lo que implica la representación convencional, de la legal y de la extrajudicial. Analizar las limitaciones que conlleva la representación legal de una persona jurídica. Revisar las clases de aportes que se dan en la sociedad. Estudiar cuáles son las responsabilidades de los representantes legales frente a los abusos cometidos en el ejercicio de su cargo.

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DESARROLLO DEL CONTENIDO:

Católica de Santiago de Guayaquil DESARROLLO DEL CONTENIDO: TEMA 4 EL DOMICILIO DE LA COMPAÑÍA DEL

TEMA 4 EL DOMICILIO DE LA COMPAÑÍA

DEL CAMPO, S. APUNTES PERSONALES

1. Introducción

Al estudiar la importancia del domicilio, tanto en lo que respecta a las personas naturales acorde a lo dispuesto en el Código Civil, debemos relievar la que con mayor razón tiene con relación al domicilio de las personas jurídicas, ya que éstas, por ser el domicilio uno de los requisitos de la esencia del estatuto que rige una compañía, no puede dejárselo de lado.

Es por medio del domicilio que la compañía podrá empezar su accionar dentro de la vida comercial; mediante la determinación del domicilio es que la compañía podrá ejecutar actos o contratos que traen como consecuencia obligaciones y derechos. A través del domicilio es que se podrán entablar acciones judiciales o contestar las que se hayan iniciado en contra de la persona jurídica.

2. Objetivos específicos

Recordar la importancia del domicilio en las personas naturales.

Analizar cuál es el ánimo a que se refiere el Código Civil.

Establecer la importancia sustancial que tiene el domicilio en las personas jurídicas.

Realizar una breve referencia sobre lo dispuesto en el Código Sánchez de Bustamante.

3. Desarrollo del tema

a) El domicilio de la compañía

La Ley de Compañías, preceptúa reglas relativas al domicilio de las compañías constituidas en el Ecuador, las que a continuación se indican:

“Art. 4.- Domicilio de las compañías.- El domicilio de la compañía estará en el lugar que se determine en el contrato constitutivo de la misma.

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Si las compañías tuvieren sucursales o establecimientos administrados por un factor, los lugares en que funcionen éstas o éstos se considerarán como domicilio de las compañías para los efectos judiciales o extrajudiciales derivados de los actos o contratos realizados por los mismos.”

Además el artículo 5 señala “Art. 5.- Domicilio de las compañías constituidas en el Ecuador.- toda compañía que se constituya en el Ecuador tendrá su domicilio principal dentro del territorio nacional”.

Antes de comentar estos dos artículos vale la pena que revisemos otras disposiciones que se encuentran sobre este tema tanto en el Código Civil cuanto en el Código de Comercio y demás, a fin de que recordemos y estemos claros de cuál es la importancia de establecer el domicilio de una persona, sea esta natural o jurídica, tanto para el respeto de los derechos de las mencionadas personas, cuanto por el hecho de que los terceros que contraten con aquellas sepan con certeza dónde pueden reclamar sus derechos.

b) El domicilio de las personas naturales, diferencias:

El

transeúntes.

artículo

44

del

Código

Civil,

establece

una

diferencia

entre

domiciliadas

y

En tanto que en el artículo 45 del Código Civil encontramos la definición de lo que es domicilio, a saber:

“Art.45.- Definición y división del domicilio.- El domicilio consiste en la residencia, acompañada, real o presuntivamente, del ánimo de permanecer en ella.

Divídese en político civil.”

De esta definición, se derivan otras que el mismo Código las preceptúa, esto es el domicilio político, el civil, así como el ánimo de la no permanencia y la presunción del ánimo de avecindarse, que se encuentran estipuladas en los artículos del 46 al 50 del mencionado cuerpo legal, esto es del Código Civil.

El artículo 55 del Código Civil, dispone que de común acuerdo en los contratos se puede establecer un domicilio civil especial para los actos judiciales o extrajudiciales que se deriven de dicho contrato. Esto es de suma importancia, porque los contratantes acuerdan a qué domicilio se someten en caso de que surjan divergencias entre las partes por dicho contrato, en esos instrumentos, se estipula además que las diferencias que se susciten se ventilarán ante los jueces de la justicia ordinaria, o lo que ahora se ha vuelto cada vez más común, el hecho de que cualquier discrepancia en materia comercial, serán resueltas ante el Tribunal de Mediación y Arbitraje de la Cámara de Comercio.

El numeral 11 del Art. 24 de la Carta Magna Ecuatoriana, establece que nadie puede ser distraído de sus Jueces Competentes, por lo que debemos recordar que la regla general es que el Juez competente de una persona, es el de su domicilio, e ahí la importancia que tiene el de que cada persona sea esta natural o jurídica tenga su domicilio señalado.

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c) El animus, determinado por el Código Civil:

El Código Civil, en el título del Parágrafo 2º. Del Libro I, aparece “Del domicilio en cuando depende de la residencia y del ánimo de permanecer en ella”, ya hemos visto cuál es la definición que el mencionado cuerpo legal trae sobre lo que es el domicilio, y se ha señalado la importancia que tiene un domicilio tanto para las personas naturales cuanto para las personas jurídicas, este “ánimo”, señalado por el Código Civil, hace referencia, a la intención cierta, a la voluntad expresada de una persona para que un lugar determinado dentro del territorio nacional sea considerado como su domicilio. En este ánimo a que hace referencia, el Código Civil, es la demostración fehaciente de la voluntad de la persona de permanecer en un lugar determinado; es así que en el artículo 49, del mismo cuerpo legal, se señala cuando existe la presunción de que no se ha demostrado el ánimo de no permanecer en un lugar, como se da el caso de los viajeros, que no tienen su domicilio en el lugar donde se encuentran momentáneamente por el viaje, sino que su domicilio doméstico, esto es donde tengo mi hogar, resido con mi familia, donde está mi casa, donde yo trabajo, es otro.

Un ejemplo característico de un caso en que se demuestra fehacientemente el ánimo de permanecer es el de los vendedores que en algunos casos deben movilizarse dentro del territorio nacional, pero no por el hecho de que se trasladan a Cuenca, a Machala, etc., en uno de esos lugares estará su domicilio, no si su vivienda, se encuentra en Guayaquil, pues su domicilio será el lugar, donde se ha demostrado el ánimo de permanencia, de hechar raíces,esto es el lugar donde una persona está de asiento, donde tiene su hogar doméstico, donde de modo habitual ejerce sus negocios, que es lo que se conoce como el domicilio civil, en este es el que se determina el ánimo de permanecer en un lugar y que ese lugar sea su domicilio.

d) La importancia legal del domicilio en las compañías:

En lo referente al domicilio de las compañías, como ya se ha señalado, es de vital importancia puesto que es importante tanto para los socios como para terceros, ya que la determinación del mismo, tiene relación con la procedencia o no de la aplicación de normas legales, como aquella que corresponde a la jurisdicción, dejándose expresamente establecido que el domicilio de la compañía es el lugar donde ésta ejercerá una de sus actividades principales.

El domicilio de la sociedad se lo señala en el Estatuto de la compañía, como se ha dicho es el del lugar donde realiza sus actividades principales, donde instala su administración. La competencia jurisdiccional que se ha hecho referencia en el párrafo inmediato anterior, es de vital importancia, porque por medio del domicilio es que se determinará bajo qué competencia se encontrará sometida la sociedad; cuál es el lugar donde a ésta se le pueda exigir el cumplimiento de sus obligaciones; cuál es el sitio donde de manera ordinaria la sociedad puede reunirse.

Es importante determinar el domicilio entre otras cosas, cuando la sociedad nombra un factor, que conforme lo define el Art.117 del Código de Comercio “Factor es el gerente de una empresa o establecimiento mercantil o fabril, o de un ramo de ellos, que administra por cuenta del dueño”.

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Para el cumplimiento de sus obligaciones el factor debe estar investido de un poder especial, el mismo que debe cumplir con las formalidades de registro y publicación que la ley determina.

Es mediante este poder especial que el Factor podrá actuar a nombre y a cuenta del dueño de la empresa o establecimiento y en dicho poder especial, deberá señalarse cuál será la circunscripción territorial en la que el Factor, va a ejercer su labor; es decir que por medio de este poder se determinará en qué lugar, sitio, domicilio, etc., el factor cumplirá sus labores de administración, realizará actos, suscribirá contratos, ejercerá su labor administrativa para el manejo de la empresa de la cual será su factor. Por medio de este poder se determinará la plaza territorial donde cumplirá su labor, y por ende la jurisdicción a la que se somete tanto para el cumplimiento de las obligaciones a que se someta cuanto a ejercer los derechos relativos a la sociedad de la cual es su Factor.

Una vez analizado la importancia del domicilio, debemos entonces recordar que el domicilio legal es el lugar que la ley fija la residencia de una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

Es normal que las partes contratantes, de común acuerdo, señalen un domicilio para el cumplimiento de las obligaciones y las consecuencias, efectos, que se deriven del contrato que suscriben, es al que la ley lo reconoce como el domicilio convencional, en este se ha expresado la voluntad de las partes en cumplir sus obligaciones en un lugar determinado, el que puede ser el mismo del que las partes tienen su domicilio, u otro cualquiera.

e) Importancia del Domicilio con relación al Código de Derecho Internacional Privado:

En el Código de Derecho Internacional Privado Sánchez de Bustamante, suscrito por el Ecuador, el 20 de febrero de 1928, en La Habana, Cuba, lo acogió como parte de la legislación que debe ser respetada, y entre las normas que se encuentran en dicho cuerpo legal, encontramos las relativas al domicilio de las personas en general, las que a continuación pasaremos a revisar de manera somera, puesto que en detalle se lo hará en la materia que le corresponde, esto es al Derecho Internacional.

El artículo 1 del referido Código, señala que cualquiera de los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes, gozan en el territorio de los demás, de los mismos derechos civiles que les concedan a los nacionales.

Lo anterior tiene lógica, puesto que de esta forma se precautela el bienestar de las personas, habida cuenta de que gozarán de los mismos derechos y permitirá de esta forma que las relaciones entre los distintos países se sigan haciendo más estrechos.

El artículo 3 del mismo cuerpo legal, que establece cuáles son las reglas para ejercer los derechos civiles y garantías individuales, entre ellas, señala en su numeral primero lo siguiente:

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“1.- Las que se aplican a las personas en razón de su domicilio o de su nacionalidad y las siguen aunque se trasladen a otro país, denominadas personales o de orden público interno;”

En concordancia con dicha norma en el artículo 7 siempre del mismo Código, al determinar qué leyes personales se aplican, es enfática la intención que se ha plasmado en el mencionado artículo el que expresamente preceptúa que las leyes personales que se aplicarán serán las del domicilio, las de la nacionalidad, entre otras.

El artículo 10 del referido Código que en caso de debates sobre nacionalidad, cuando exista un conflicto sobre esta, deberá aplicarse la ley del lugar donde la persona tenga su domicilio.

El artículo 22, siempre del mismo Código de Derecho Internacional, señala que el concepto del domicilio, la pérdida de éste y su recuperación entre otros, tanto de las personas naturales como jurídicas se deberá regir por la ley territorial.

Como hemos podido observar; la importancia del domicilio de una persona sea esta natural o jurídica es vital, por ende debemos determinar con exactitud cuál es el domicilio de cada persona, esto es el lugar dónde hemos de manera expresa demostrado nuestro ánimo de realizar nuestras actividades diarias, sean éstas civiles o mercantiles.

La documentación, tanto doctrinaria cuanto legal es abundante y lo que se ha hecho es recordar ciertos conceptos que ya fueron estudiados al inicio de la carrera y revisar otras normas jurídicas, que como se ha podido constatar se encuentran dispersas en varios cuerpos legales, las mismas que deben ser concordadas, a más de las disposiciones que en párrafos anteriores se han mencionado, que rigen el Derecho Internacional Privado.

4. Orientaciones específicas para el estudio

Se recomienda a los señores estudiantes, volver a revisar las siguientes disposiciones:

Los artículos 45 al 59 del Código Civil, en el que se encuentran las definiciones relativas al domicilio de las personas.

Art. 117 al 139, del Código de Comercio, a fin de que recuerden qué es un factor y cuáles son las normas bajo las cuales deben realizar su labor.

Analizar los artículos 31 al 35 del Código de Derecho Internacional, que trata sobre las personas jurídicas.

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5. ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

AUTOEVALUACIÓN

A. Responda Verdadero (V) o Falso (F) a los siguientes enunciados:

1. El domicilio de las compañías se determina en el contrato constitutivo de ésta.

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