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Por Jaime de Alarcón | Dic 14, 2018

Error del tipo y error de prohibición en el derecho penal español. El


error en derecho penal.
Una de los problemas que nos encontramos cuando vamos a analizar esta
figura jurídico penal, es la concepción del dolo como un elemento de la acción
o un elemento de la culpabilidad.
La mayoría de la doctrina entiende, yo también lo entiendo así, que el dolo
forma parte del elemento de la acción. Por tanto vas a ver la figura jurídica,
del error del tipo y el error de prohibición desde este punto de vista.

El error del tipo

El error del tipo o de hecho, es la representación errónea de los elementos


que integran el tipo objetivo del delito, ya sea en forma de error vencible o
invencible.
Te voy a poner un ejemplo de error del tipo. El cazador que dispara a una
persona creyendo que es un animal.
Como ves el sujeto activo su representación mental, era que detrás del arbusto
había un animal y en consecuencia su voluntad (dolo) iba dirigida a disparar y
matar un animal. Lástima que era una persona.
La regulación normativa de del error sobre el tipo se encuentra en el artículo
14.1 del código penal. Dice así:
El error invencible sobre un hecho constitutivo de la infracción penal excluye la
responsabilidad criminal. Si el error, atendidas las circunstancias del hecho y
las personales del autor, fuera vencible, la infracción será castigada, en su
caso, como imprudente.
Antes de entrar a analizar el precepto que te he citado, vamos a ver…
¿Qué elemento del delito penal excluye el error del tipo?
Siguiendo con el ilustrativo ejemplo del cazador que caza personas por error:
El error reside en el dolo (la voluntad del cazador era dispara un animal, pero
ya sabes cómo acaba), y el dolo es un elemento del tipo (el tipo subjetivo
del delito) pero es que además el error, es sobre el tipo objetivo. Por lo que se
puede concluir que el error sobre el tipo, excluye la tipicidad. Más
concretamente el elemento subjetivo de la tipicidad.
Pero como el mejor ejemplo es el real, te adjunto una sentencia del Tribunal
supremo número 865/2005.
En este recurso que da lugar a esta sentencia, la defensa alega que se
estime error sobre el tipo pues su cliente creía que transportaba armas en
vez de drogas (que es lo que la policía encontró en el doble fondo de su
maleta).
Error del tipo vencible e invencible
El error vencible es aquel que, como dice el artículo 14 del código penal,
atendiendo las circunstancias personales y del hecho podrían haber sido
evitadas.
En el caso del cazador, podría ser vencible el error, pues si fuera un deporte
que practica habitualmente, debería poder distinguir personas de animales, o
tomar las precauciones necesarias para que no hubiera ocurrido el error.
El error sobre el tipo vencible se castiga en nuestro derecho penal
como delito imprudente.
El error sobre el tipo de carácter invencible, es aquel que atendidas las
circunstancias del hecho y personales del autor no podría ser vencido de
ninguna manera.
En este último caso imagina al cazador, en este caso principiante, sin ninguna
experiencia y su primer día y debuta en la caza. Además tiene 18 años. En este
caso por madurez y experiencia no podría haber sido evitado.

El error de prohibición

Este error se produce en la representación que se hace el autor de la acción,


sobre la ilicitud de la conducta.
El ejemplo clásico sería, el ciudadano norteamericano que visita España y
porta un arma, convencido que es una conducta permitida.
Cómo puedes ver es un ejemplo un poco grueso y quizás exagerado (no sé si
se habrá dado el caso) pero ilustra muy bien el error de prohibición.
¿Qué elemento del delito penal excluye el error?
Hay una parte de la doctrina que entiende que el error recae sobre
la antijuricidad del hecho, esto evidentemente es así, y por tanto el error de
derecho o de prohibición, excluye la antijuricidad.
Tiene su lógica, incluso es defendible. Sin embargo imagina al ciudadano
norteamericano, el está en su hotel en el centro de Madrid dispuesto a disfrutar
de un día maravilloso. Se viste coge su guía turística (esto ya no se hace) y por
supuesto su revólver, lo hace siempre que sale de su casa, en su país.
El error sobre la antijuricidad, es la que determina su voluntad (dolo) y por
tanto su acción coger el arma. Como ya hemos visto el dolo es uno de los dos
elementos del tipo. Por tanto el error de prohibición excluye la tipicidad.
Con respecto a esto último, es interesante este artículo, que trata la exclusión
de la tipicidad o antijuricidad, en el error de prohibición.
En el Código penal, se regula en el artículo 14.2 y excluye
la responsabilidad criminal cuando el error de prohibición es invencible, y se
rebaja la pena en uno o dos grados cuando el error fuera vencible.
Error de prohibición vencible
Siguiendo con el ejemplo del turista americano, imagina que este ya ha viajado
a otros países, evidentemente el error sería vencible incluso podría no
calificarse como error de prohibición.
Error de prohibición invencible
Continuando con el mismo ejemplo, si el turista nunca hubiera salido de su
país, pero además proviene de una zona rural y tiene una edad de 16 años.
Probablemente sea invencible el error de prohibición.
Como he hecho en el error sobre el tipo, lo más ilustrativo es lo real, por lo que
voy a compartir contigo una sentencia de la Audiencia provincial de Almería,
sobre el error de prohibición.
En esta sentencia del Tribunal supremo, la defensa alega en el recurso de
apelación, que su defendido actuaba en error de prohibición, cuando conducía
sin saldo de puntos en su carnet de conducir, pues cuando acabo el examen de
recuperación de puntos el gestor de la Jefatura provincial de tráfico, le había
dicho que había salido el examen perfecto.
También resulta de gran utilidad leer este artículo del blog “en ocasiones veo
reos” sobre el error de prohibición que se da en los delitos urbanísticos.
Sí lees el artículo te darás cuenta que a más regulación jurídica, más
confusión y esta confusión provoca distorsiones en el ámbito penal. Aunque
no es el único ámbito que distorsiona la excesiva regulación jurídica. Pocas
normas y más claras, o como dice mi esposa menos es más.
Hasta aquí el artículo de hoy del error de prohibición y error sobre el tipo.
No erréis mucho que luego hay que dar explicaciones del error.
Nota: Me podéis buscar en internet así. “Aprende derecho con Jaime Alarcón” o
“Aprende derecho con ius cogens”.