Está en la página 1de 198

1

TABLA DE CONTENIDO PAG

DEDICATORIA………………………………………………………………………......4
PREFACIO………….………………………………………………......………............4
INTRODUCCION……………..…………………………………………………..…...10
1. SOLICITAR PRUEBAS: GUIAS Y RUNT…….……………………………….….13
1.2 COMO HACER QUE RESPONDAN UN DERECHO DE PETICION………..20
2. ANALIZANDO LAS GUIAS Y EL RUNT………………………………………….32
3. CADUCIDAD Y PRESCRIPCION…………………………….…........................39
3.1 PRESCRIPCION COMPARENDOS EN COBRO COACTIVO………….…...56
3.2 PRESCRIPCION ACUERDOS DE PAGO INCUMPLIDOS………………......77
4. ORDEN DE COMPARENDO ÚNICO NACIONAL…….……………………......88
5. DERECHO DE PETICION …….……………………..……………………...……95
6. TUTELA POR VIOLACIÓN AL DEBIDO PROCESO..……………………...…113
6.1 INCIDENTE DE DESACATO.……….….......................................................143
7. IMPUGNACION…………………..…...…………………………………...……...151
8. QUEJA EN PROCURADURIA……………………………...……………………155
9. AUDIENCIA………………………………………………………………………...161
10. OTROS RECURSOS LEGALES…………………..………............................169
10.1 ACCION DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO ..……169
10.2 REVOCATORIA DIRECTA………………..................................................184
10.3 PROCESO VERBAL SUMARIO………..…....…....................................…191
11. PROCESO PARA CONDUCTORES DE SERVICIO PÚBLICO……………195
CONTACTAME………………………………………..…..……………………........198
3

COMO TUMBAR FOTOMULTAS Y


COMPARENDOS

Por: Mauricio Flórez

1ra Edición Noviembre de 2016


2da Edición Abril de 2017

ISBN 978 - 958 - 48 - 0602 - 4

Mauricio Flórez
Ex candidato al Concejo de Medellín 2016-2019
Negociador Internacional
Estudiante de Derecho
Fundador de la Veeduría de la Movilidad
Miembro de la Veeduría al Código de Policía
Invitado en el programa Muy Masculino de
Cosmovisión.
Fundador de www.fotomultas.net
Contacto: fotomultas@fotomultas.net
4

DEDICATORIA

A quien me ha acompañado por casi una década en


las buenas y en las malas, me ha soportado pero a la
vez inspirado, Jennifer Mahecha. Y al futuro(a)
presidente(a) de Colombia, quien aún no ha nacido
pero su destino ya está marcado.

PREFACIO

Recuerdo en el año 2008 cuando compre mi


motocicleta Bóxer CT con la cual ya podía ir con mi
novia a donde quisiera ahorrando en taxis. Sin
embargo, poco tiempo después impusieron una
restricción al acompañante en motocicleta en
Envigado (que era donde vivía mi novia) sin importar
si era hombre o mujer. Ello me dificultó mucho las
cosas y me tocaba pagarle taxi hasta la frontera con
Medellín y luego montarla en mi motocicleta. Ese y
otros incidentes con los organismos de tránsito me
marcaron de por vida y por ello inicié una lucha por
combatir las arbitrariedades de los alcaldes
municipales contra los conductores de todo Colombia.

Pero ¿qué tiene que ver todo esto con las fotomultas?
Ya desde el año 2010 se empezó a rumorear que
próximamente instalarían una serie de cámaras en
5

Medellín para detectar infracciones con lo cual


empezaron a surgir algunos interrogantes ¿Cómo se
sabrá quién va manejando determinado vehículo
cuando se cometa una infracción y no se la carguen a
la persona equivocada? ¿Quién da fe de que los
equipos que detectan la velocidad no están
adulterados y realizan una marcación de velocidad
mayor a la real? ¿Quién se beneficia? En caso de
irregularidades o injusticias ¿Cómo se puede
defender el ciudadano?

Las 2 primeras preguntas aun no tienen respuesta. Y


la tercera, desde un principio se sabía por
informaciones de algunos agentes de tránsito que eso
sería un negocio que beneficiaría principalmente a
UNE. El cuarto interrogante es el que este libro
pretende responder.

Luego surgió otro rumor y era que “eso caduca a los


6 meses”. Nunca me he dejado llevar por los mitos
urbanos y quise investigar que decía la ley al
respecto. Encontré entonces el artículo 161 del
Código Nacional de Tránsito que habla precisamente
sobre eso aunque posteriormente descubrí que para
que se presente la caducidad deben existir otros
factores además del tiempo como la falta de acción
por parte de la autoridad.
6

Como ya estaba acostumbrado a las luchas sociales


debido a que había participado y organizado varias
caravanas de motociclistas y protestas contra las
corridas de toros, me uní a un improvisado grupo de
conductores entre los que se encontraban líderes de
los taxistas, buseros, motociclistas, volqueteros y
carros particulares en donde, antes de que entraran a
funcionar las cámaras de fotodetección, salimos en
caravana miles de nosotros exigiendo que se nos
aclararan los interrogantes mencionados en el párrafo
2 de este prefacio.

Posteriormente, muchos de nuestros compañeros


empezaron a ser víctimas de diferentes atropellos por
parte de la Secretaría de Movilidad de Medellín como
la imposición de fotodetecciones por exceso de
velocidad en sitios donde no había debida
señalización, fotodetecciones que nunca llegaban al
domicilio pero que luego de un tiempo contactaban a
la persona para informarle que iniciarían procesos de
embargo de cuentas bancarias y salarios, entre otros.

Lo más grave es que muchos ni siquiera eran los


infractores sino que al pasar dos vehículos sobre un
mismo detector de velocidad se lo cargaban al azar a
uno de los dos. En una ocasión a un compañero
motociclista le sucedió esto al pasar junto con un
carro por un detector de velocidad. Él mandó un
derecho de petición solicitando información acerca de
7

cuál de los sensores en el piso había detectado el


supuesto exceso de velocidad y de cómo habían
descartado que el vehículo que estaba a su lado era
el que había cometido la supuesta infracción. Nunca
le quisieron responder y cuando puso tutela le
respondieron que efectivamente había habido un
error y que no había plena seguridad de que no
hubiera sido el posible contraventor sino que
probablemente había sido el otro vehículo y por tanto
lo eximieron de pagar.

Al ver tantas injusticias decidí entrar a estudiar


derecho a la Universidad de Antioquia, convertirme
en uno de los estudiantes más pilos y empaparme del
tema. Vi que las fotodetecciones violaban varios
principios del derecho como: in dubio pro reo (en
caso de duda se resuelve a favor del implicado),
presunción de inocencia, derecho a la defensa,
probatio diabólica (obligar a alguien a probar que no
hizo algo), onus probandi (carga de la prueba que
consiste en que quien acusa es el que debe probar)
entre otros. Con lo que había aprendido decidí
publicar varios videos en You Tube y artículos en
facebook sobre el tema pues me di cuenta que era
muy escasa la información que existía al respecto y la
que había era completamente errada. La acogida fue
absolutamente impresionante y las personas
8

empezaron a preguntarme por medio de las redes


sociales acerca del tema.

Con el paso del tiempo funde la Veeduría de la


Movilidad junto a Taxistas Unidos de Medellín al
tiempo que a través del sitio web www.fotomultas.net
asesoré a miles y miles de personas. Debido a eso y
los buenos resultados en las gestiones realizadas
algunos creen que soy una de las personas que más
fotodetecciones ha logrado revocar en toda Colombia.

Posteriormente y debido a la insistencia de muchas


personas, en el año 2015 lancé mi candidatura al
Concejo de Medellín pues mi intención era trabajar,
no solo por este tema, sino en general contra los
atropellos del estado hacia los ciudadanos (pero la
falta de mano dura contra la delincuencia) y para
combatir la corrupción en todas las esferas del
gobierno. Si bien saqué 745 votos de los 3.600 que
necesitaba, me di por bien servido pues me fue muy
bien para ser la primera vez y teniendo en cuenta que
me gaste menos de dos millones de pesos en la
campaña. Si vives en Medellín, espero que en el año
2019 me puedas apoyar en mi próxima candidatura.

Es por eso que a través de este libro he decidido


poner a disposición del público toda la experiencia y
conocimientos adquiridos durante todos estos años.
9

Sin embargo, no quiero dejar la impresión de que


hago apología al desacato de la norma. De hecho,
por razones éticas y morales siempre me negué a
brindar asesoría por embriaguez y a personas que
manifiestamente les gustaba contravenir la norma de
tránsito. Es por ello que también publique un video en
mi canal de You Tube de 34 minutos llamado Como
Evitar Accidentes de Tránsito el cual los invito a que
lo busquen y lo vean.

Este libro les ayudará, más que a ahorrar dinero, a


poder hacer valer sus derechos y por qué no, a
ayudar a otras personas a que también lo hagan.
10

INTRODUCCION

Lo tratado en este libro sirve para cualquier lugar de


Colombia. Con su lectura encontrará una guía
netamente práctica y poco teórica sobre como
impugnar fotodetecciones.

Incluye los siguientes formatos:


- Poder para reclamar guías y runt
- Derecho de petición para solicitar guias y runt
- Queja en procuraduría por no respuesta a derecho
de petición
- Tutela por no respuesta a derecho de petición
- Derecho de petición por caducidad de 6 meses
- Derecho de petición por caducidad de 3 años
- Derecho de petición para prescripción de
comparendos con más de 5 años
- Derecho de petición general (indebida notificación,
no envío de la orden de comparendo)
- Tutela por violación al debido proceso
- Incidente de desacato
- Impugnación
- Queja en procuraduría por violación al debido
proceso
- Acción de nulidad y restablecimiento del derecho
- Revocatoria directa
- Proceso verbal sumario
11

Contiene además las bases fundamentales para


saber cómo conseguir y analizar las pruebas
necesarias para demostrar que no hubo debida
notificación o se presentó la caducidad.

En la última parte hay una sección especial para los


conductores de servicio público.

Este libro no pretende crear doctrina ni está dirigido a


abogados ni estudiantes de derecho, aunque tal vez
estos se puedan beneficiar bastante con los temas
aquí tratados. Está dirigido a las personas comunes y
corrientes de a pie para que puedan hacer valer sus
derechos ante las injusticias de los diferentes
organismos de tránsito en Colombia. Con el mismo
no pretendo ser riguroso ni tampoco persigo un fin
académico. Más bien es una especie de manual
práctico para que los ciudadanos que han sido
víctimas de la violación de su derecho fundamental al
debido proceso tengan un mecanismo de defensa sin
tener que recurrir a un abogado.

Es por lo anterior que si bien el término técnico


adecuado para referirse a un comparendo captado
por medios electrónicos es fotodetección o
fotocomparendo, en este libro utilizaré la palabra
“fotomulta” pues aunque semánticamente es
12

incorrecto, es el más utilizado en el lenguaje común


de las personas.
13

1. SOLICITAR PRUEBAS: GUIAS Y RUNT


Lo primero es solicitar en el organismo de tránsito las
guías de envío y el pantallazo del Runt donde se vea
la dirección. En cuanto al pantallazo (también llamado
carta pantalla) del Runt se debe tener en cuenta que
muchas personas caen en el error de pensar que esa
información es la misma que aparece ingresando al
sitio web www.runt.com.co y digitando la cédula. Sin
embargo, a través de ese sitio web solamente se
puede ver alguna información como si la licencia de
conducción esta activa o si tiene multas pendientes
pero no se puede ver la dirección con que la persona
está registrada.

Esa dirección solamente se la pueden dar en el


tránsito y es algo parecido a esto:
14

En cuanto a la guía de envío tiene un aspecto similar


al siguiente:
15

Se debe tener en cuenta que el formato de la guía


varía dependiendo de la ciudad y la empresa de
mensajería.

Para solicitar la guía de envío y el pantallazo del Runt


hay que dirigirse a la sede principal del organismo de
tránsito de la ciudad que impuso la fotodetección. Si
vive lejos o simplemente no puede ir al tránsito debe
enviar a alguien con un poder el cual no debe estar
autenticado en notaría. El formato de poder que se
puede utilizar es el siguiente:

, de 2016

SEÑORES Secretaria de Movilidad de


__________________________________________________identificado(a)
con cédula ____________________ autorizo a
______________________________________________

identificado(a) con cédula


__________________________________________a reclamar la(s) guía(s) de
envío del (los) comparendo(s) _______________________________y el
pantallazo del RUNT donde aparece registrada mi dirección.
Tengan en cuenta que el artículo 05 del decreto 019 de 2012 Ley Antitrámites
estableció que ya no se pueden exigir autenticaciones en notaría. Por tanto no
es necesario que este poder este autenticado.

Se debe tener presente además que por ley los documentos de carácter público
no pueden ser negados pues esto es castigado en el código penal:
16

Artículo 292. Destrucción, supresión u ocultamiento de documento


público. El que destruya, suprima u oculte total o parcialmente
documento público que pueda servir de prueba, incurrirá en prisión
de dos (2) a ocho (8) años.

Si la conducta fuere realizada por un servidor público en ejercicio


de sus funciones, se impondrá prisión de tres (3) a diez (10) años e
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por
el mismo término.

Si se tratare de documento constitutivo de pieza procesal de carácter


judicial, la pena se aumentará de una tercera parte a la mitad.

Pueden confirmar la presente en el teléfono


____________________________________________

Email: __________________________________________________

Dirección: __________________________________________________

Cordialmente,

_________________________

CC

Si tampoco se puede enviar a nadie se debe hacer


entonces a través de un tramitador. Y si tampoco
encuentra un tramitador, se debe solicitar dichos
documentos mediante derecho de petición. Ese
17

derecho de petición se puede enviar a través del sitio


web de la Alcaldía de cada municipio por la sección
de Atención al Ciudadano o PQRS. O se puede
enviar el derecho de petición por correo certificado o
mensajería expresa a través de alguna empresa de
mensajería.

El formato de derecho de petición que puede usar


para solicitar las guías y el Runt es el siguiente:

CIUDAD_______________________, OCTUBRE _____ DE 2016

SEÑORES:
SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) DE _________________________
INSPECTOR DE FOTODETECCIONES

E.S.H.D

ASUNTO: DERECHO DE PETICIÓN ARTICULO 23 CONSTITUCIÓN POLÍTICA


DE COLOMBIA

Cordial saludo:

Nombre____________________, con cédula (Nit) cedula o


Nit___________________, en ejercicio del derecho de petición consagrado en
el artículo 23 de la Constitución Política de Colombia y con el lleno de los
requisitos del artículo 5, 15 y 16 del Código de lo Contencioso Administrativo
ley 1437 de 2011 modificado por el artículo 1 de la ley 1755 de 2015 del
Código de lo Contencioso Administrativo ley 1437 de 2011, respetuosamente
me dirijo a su despacho con el fin de solicitarle:
18

1) Les solicito por favor la(s) guía(s) de envío del (los) comparendo(s)
______________________________________ donde se vea la dirección de
envío de la notificación y la fecha.

2) Les solicito por favor la carta pantalla del RUNT donde se vea con qué
dirección aparezco registrado(a).

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICIÓN.

Deseo analizar dichos documentos para saber si la notificación de los


comparendos en mención cumple con los 3 días hábiles a la dirección que
tengo registrada en el Runt.

Es preciso recordar los términos establecidos para la respuesta de los derechos


de petición consagrados en la ley 1437 de 2011 en su artículo 14 (modificado
por la ley 1755 de 2015):

ARTÍCULO 14. Salvo norma legal especial y so pena de sanción disciplinaria,


toda petición deberá resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su
recepción.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

RECIBO RESPUESTA A ESTE DERECHO DE PETICION EN


____________________________ TELEFONO _________

Cordialmente,

__________________________________________
Nombre
19

CC Cedula

Si se manda por internet y dan un número de


radicado se debe guardar pues eso se utilizará más
adelante para poner tutela por no respuesta a
derecho de petición o queja en procuraduría si no
responden en 15 días hábiles. Si se manda por
correo certificado o mensajería expresa se debe
guardar el número de guía que dan en la empresa de
mensajería.
20

1.2 COMO HACER QUE RESPONDAN UN


DERECHO DE PETICIÓN

Según el artículo 14 de la ley 1437 de 2011 por


regla general las peticiones deben ser respondidas en
15 días hábiles sin contar sábados, domingos ni
festivos. Una advertencia importante es que apenas
pasen esos 15 días, si no han respondido,
inmediatamente se debe poner queja en procuraduría
y tutela por no respuesta a derecho de petición (no
confundir con la tutela ni la queja en procuraduría por
violación al debido proceso pues eso lo veremos más
adelante). El error de la mayoría de las personas es
que se quedan esperando indefinidamente a que les
respondan el derecho de petición y no ponen queja
en procuraduría ni tutela.

Para poner la queja en Procuraduría por no respuesta


a derecho de petición debe:

1) Primero ingresar a la siguiente dirección de internet de la


Procuraduría:
- www.procuraduria.gov.co/portal/
- Quejas y Denuncias
- Solicitud de Supervigilancia al Derecho de Petición

2) Le aparecerá un primer cuadro como el siguiente y solo


debe llenar los datos:
21

Donde le pide los nombres y apellidos simplemente los


escribe.
Donde dice dirección o Email de Notificación debe poner su
dirección de correo electrónico.

3) Más abajo le aparecerá otro cuadro como el siguiente:

-Donde dice: “¿A quien dirigió su petición?” debe escoger


ENTIDAD

-Donde dice: “Nombre del Destinatario de su Petición” debe


escribir SECRETARIA DE MOVILIDAD DE_______ la ciudad que
corresponda (Medellín, Bogotá, Sabaneta, etc)
22

- Donde dice: “Fecha de Radicación de su Petición” debe


escoger la fecha en la que se puso el derecho de petición.

- Donde dice: “Número de radicación de su Petición” debe


escribir el número de radicado o recibido de la petición o de
la guía si la envió por correo certificado
- Donde dice: “Tipo de Actuación” debe escoger PEDIR
INFORMACIÓN

- Donde dice: “Objeto de la Petición” debe escribir lo


siguiente:
“Derecho de petición por indebida notificación de
comparendos.”

4) Más abajo le aparecerá un cuadro como el siguiente:

- Donde dice: “Inconformidad” de escoger NO CONTESTADA


- Donde dice: “Detalle de la Inconformidad” debe copiar y
pegar lo siguiente:
No respondieron en los 15 días hábiles siguientes.
23

5) Más abajo le aparecerá un cuadro como el siguiente:

En este cuadro debe hacer clic en “Seleccionar archivo” y


luego adjunta una versión digitalizada del derecho de petición
que puso.

6) Más abajo le aparecerá un cuadro como el siguiente:

En ese cuadro solo debe escribir el código de verificación.

Cuando haya hecho todo eso simplemente le debe dar


ENVIAR y listo. A partir de ese momento debe esperar 15 días
hábiles a que el organismo de tránsito le responda.

Luego de poner la queja en la procuraduría por


internet por no respuesta a derecho de petición debe
inmediatamente poner la tutela por no respuesta a
derecho de petición.

El formato de tutela por no respuesta a derecho de


petición que se debe usar es el siguiente:

CIUDAD_____________, fecha_______________ DE 2016


24

ASUNTO: ACCION DE TUTELA por violación al artículo 23 de la Constitución


ACCIONANTE: _________________________________

ACCIONADO: SECRETARIA DE TRANSITO (MOVILIDAD) DE


____________________

SEÑOR JUEZ

E.S.D.

__________________________________________________mayor de edad,
con domicilio en, portador(a) de la cédula de ciudadanía No.
________________________, actuando en mi propio nombre, con todo
respeto manifiesto a usted que en ejercicio del derecho de tutela consagrado
en el artículo 86 de la Constitución Política y reglamentado por el Decreto
2591 de 1991, por medio del presente escrito formulo acción de tutela contra
la SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) de
________________________________a fin de que se le ordene dentro de un
plazo prudencial perentorio, en amparo de mi derecho fundamental de
petición, sea absuelta mi(s) solicitud(es) formulada(s) a dicha institución.

HECHOS

En fecha _____________________________________envíe derecho(s) de


petición con número de radicado
(guía)__________________________________________
a la SECRETARIA DE TRANSITO (MOVILIDAD) accionada y a la presente fecha
no he recibido respuesta.
25

DERECHO FUNDAMENTAL VIOLADO

Con la omisión de responder por parte de la SECRETARIA DE TRANSITO


(MOVILIDAD) DE _________________________________ frente a mi(s)
petición(es) estimo se está violando, entre otros de mis derechos
fundamentales, el consagrado en el artículo 23 de la Constitución Política que
establece:
“Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las
autoridades por motivos de interés ge¬neral particular y a obtener pronta
resolución. El legislador podrá reglamentar su ejercicio ante organizaciones
privadas para garantizar los derechos fundamentales."
También se viola el derecho fundamental consagrado en el artículo 20 de la
Constitución Política de Colombia que dice: “Se garantiza a toda persona la
libertad de expresar y difundir su pensamiento y opiniones, la de informar y
recibir información veraz e imparcial, y la de fundar medios masivos de
comunicación.”

El artículo 14 del Código Contencioso Administrativo (ley 1437 de 2011), el


cual regula el procedimiento administrativo a que están sometidas las
actuaciones de las autoridades públicas cuando cumplan funciones
administrativas, ordena:

Términos para resolver las distintas modalidades de peticiones. Salvo norma


legal especial y so pena de sanción disciplinaria, toda petición deberá
resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su recepción.

Estará sometida a término especial la resolución de las siguientes peticiones:

1. Las peticiones de documentos deberán resolverse dentro de los diez (10)


días siguientes a su recepción. Si en ese lapso no se ha dado respuesta al
peticionario, se entenderá, para todos los efectos legales, que la respectiva
26

solicitud ha sido aceptada y, por consiguiente, la administración ya no podrá


negar la entrega de dichos documentos al peticionario, y como consecuencia
las copias se entregarán dentro de los tres (3) días siguientes.

2. Las peticiones mediante las cuales se eleva una consulta a las autoridades en
relación con las materias a su cargo deberán resolverse dentro de los treinta
(30) días siguientes a su recepción.

El derecho de petición consagrado en el artículo 23 de la Carta, es un derecho


público subjetivo de la persona para acudir ante las autoridades con miras a
obtener pronta contestación a una solicitud o queja. A diferencia de los
términos y procedimientos jurisdiccionales, el derecho de petición es una vía
expedita de acceso directo a las autoridades y la posibilidad de ésta de no
contestar las reclamaciones o solicitudes que conlleva la configu-ración del
fenómeno del silencio administrativo, no debe entenderse como vía expedita
para el desconocimiento del núcleo esencial del derecho fundamental de
petición.

La teoría del núcleo o contenido esencial de los derechos fundamentales es


una garantía constitucional co¬ntra su vulneración. El núcleo esencial de un
derecho fundamental puede definirse como el ámbito intangible del derecho
cuyo respeto se impone a las autoridades y a los particulares.

En la ponderación de valores constitucionales requerida en cada caso, es


necesario garantizar una especial "fuerza de resistencia" a los derechos
fundamentales, representada en la teoría del núcleo esencial, frente a otros
valores jurídicos consagrados en la Constitución, por lo cual, el ejercicio
efectivo del derecho de petición supone el derecho a obtener una pronta
respuesta o resolución. Las dilaciones indebidas en la tramitación y respuesta
a una solicitud, constituye vulneración del derecho fundamental de petición,
27

derecho que tampoco está, ni puede estar sometido a razones de trámite como
volumen de solicitudes por resolver, orden de solicitu-des, carencia de
personal, etc. Toda vez que la Constitución Política contiene una escala de
valores impide, salvo casos de extrema necesidad, conceder prioridad a un
bien jurídico por encima de un derecho fundamen¬tal. La Constitución es
norma de normas y la efectividad de los derechos fundamentales, tales como
el de peti-ción, en ningún caso puede ser anulada por razones de orden
administrativo o procedimental.

De todo lo anteriormente expuesto es forzoso concluir que, la no respuesta


oportuna por parte de la SECRETARIA DE TRANSITO (MOVILIDAD) en
mención a mi solicitud escrita constituye omisión violatoria de mi derecho
fundamental de petición.

PROCEDENCIA Y LEGITIMIDAD

Esta acción de tutela es procedente de conformidad con lo establecido en los


artículos 1, 2, 5 y 9 del Decreto 2591 de 1991, ya que lo que se pretende es
que se garantice mi derecho a presentar peticiones respetuosas ante la ley y
recibir pronta resolución y el de informar y recibir información veraz e
imparcial y, toda vez que, la petición consiste en una orden para que aquél
respecto de quien se solicita la tutela actúe o se abstenga de hacerlo según el
inciso 2° art. 86 de la C.P.: siendo únicamente aceptables como otros medios
de defensa judicial, para los fines de exclusión de la acción de tutela, aquellos
que resulten aptos para hacer efectivo el derecho, es decir, que no tienen tal
carácter los mecanismos que carezcan de conducencia y eficacia jurídica para
la real garantía del derecho.

La existencia de otro medio de defensa ha sido reiteradamente explicada por


la honorable Corte Constitucional, en el sentido de que no siempre que se
28

presentan varios mecanismos de defensa, la tutela resulta improcedente. Es


necesario además una ponderación de eficacia de los mismos a partir de la
cual se concluya que alguno de los otros medios existentes, es tan eficaz para
la protección del derecho fundamental como la acción de tutela misma y en
tal sentido en la Sentencia T-526 del 18 de septiembre de 1.992 Sala Primera
de Revisión, manifestó:

... Es claro entonces que el otro medio de defensa judicial a que alude el
artículo 86 debe poseer necesariamente, cuando menos, la misma eficacia en
materia de protección inmediata de derechos constitucionales fundamentales
que, por naturaleza, tiene la acción de tutela. De no ser así, se estaría haciendo
simplemente una burda y mecánica exégesis de la norma, en abierta
contratación con los principios vigentes en materia de efectividad de los
derechos y con desconocimiento absoluto del querer expreso del
constituyente."

AUSENCIA DE PARALELISMO DE ACCIÓN

De conformidad con los Artículos 37 y 38 del Decreto 2591/91 manifiesto


bajo gravedad de juramento que no he presentado otra Acción de Tutela
respecto de los mismos Hechos y Derechos.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento mi solicitud según lo establecido en los artículos Art. 23 y 86 de


la Constitución Política de Colombia y Decretos Reglamentarios 2591 de
1991, 306 de 1992 y D. L. 1382/2000; Art. 6° del C.C.A.; Decreto 2150 de
1995, art. 10.
29

Igualmente hay que tener en cuenta el artículo 16, parágrafo único de la ley
1437 de 2011 que dice:

PARÁGRAFO. La autoridad tiene la obligación de examinar


integralmente la petición, y en ningún caso la estimará incompleta
por falta de requisitos o documentos que no se encuentren dentro
del marco jurídico vigente y que no sean necesarios para resolverla.

PRETENSIONES

1. Se ampare mi derecho fundamental de petición

2. Se ordene al accionado(a), que dentro de las 48 horas siguientes a la


notificación de la Sentencia produzca la(s) respuesta(s).

PRUEBAS

Fotocopia del (los) derecho(s) de petición enviado(s) a la SECRETARIA DE


TRANSITO (MOVILIDAD) accionada.

ANEXOS

Fotocopia de mi cedula de ciudadanía ampliada al 200%.

NOTIFICACIONES

Recibo notificaciones en la dirección:


____________________________Email:_________________
30

Teléfono _____________________________________

La entidad accionada, puede ser notificada en


________________________________________________________________
____________________________________

Respetuosamente,

_________________________________________
C.C. ________________________

Se debe imprimir 4 copias de la tutela y a cada copia


anexarle el derecho de petición y fotocopia de la
cédula ampliada al 150%. O sea que deben quedar
paquetes iguales.
Luego, en un sobre de manila, se lleva la tutela
(organizada en los 4 paquetes mencionados en el
párrafo anterior) a la sala de reparto de tutelas de la
ciudad donde está el transito que puso la
fotodetección. Si se debe enviar a otra ciudad, se
debe primero buscar el teléfono de cualquier juzgado
de la ciudad a donde se debe enviar a través del
directorio de despachos judiciales buscando en la
siguiente ruta web:

- www.ramajudicial.gov.co
- Atención al Usuario
31

- Directorio de Despachos Judiciales

Cuando contesten se dice que se desea mandar una


tutela a esa ciudad así que necesita la dirección de la
sala de reparto de tutelas. Cuando tenga la dirección,
se envía la tutela por correo certificado a través de
cualquier empresa de mensajería. Luego de eso se
debe esperar 10 días hábiles sin contar sábados,
domingos ni festivos y ya del juzgado se comunicaran
con para informar si fallaron a favor o en contra. Por
lo general, las tutelas por no respuesta a derecho de
petición se ganan en casi todos los casos. Pero
recuerde, el hecho de que se gane esa tutela
solamente significa que el juez le ordena al
organismo de tránsito que responda el derecho de
petición y en consecuencia que envíe las guías y el
Runt que se solicito. No significa que deben quitar los
comparendos pues eso es más adelante.

La idea de poner la queja en la procuraduría y al


mismo tiempo la tutela por no respuesta a derecho de
petición es para asegurarse de que respondan la
solicitud lo más rápido posible.
32

2. ANALIZANDO LAS GUIAS Y EL RUNT


Cuando respondan el derecho de petición y le envíen
la guía de envío y el pantallazo del Runt, se procede
a analizar dichos documentos. La guía se analiza de
la siguiente manera:

GUIA DE ENVÍO
33

SIMIT
34

RUNT

Se debe tener en cuenta que los formatos de guía de


envío pueden variar dependiendo de la empresa de
35

mensajería. Lo importante es buscar la fecha que


está impresa y no la que está a lapicero.
Según el artículo 135 del Código Nacional de Tránsito
(modificado por el artículo 22 de la ley 1383 de 2010)
la notificación, o mejor dicho, la fotodetección debe
ser enviada en los 3 días hábiles siguientes a quien
aparece como dueño del vehículo. Aquí lo primero
que hay que resaltar es que la ley habla es de
ENVIAR y no de ENTREGAR. O sea, siempre y
cuando se envíe la fotodetección, así la entrega no
haya sido posible, se considera que esta dentro de lo
que la ley ordena. Lo segundo y más importante es
que la jurisprudencia ha establecido que los 3 días
que se cuentan es el tiempo que tiene el organismo
de tránsito para enviar a la empresa de mensajería, y
luego la empresa de mensajería se compromete a
entregar esa fotodetección en un tiempo determinado
que por lo general son 5 días hábiles. Es importante
resaltar que no hay ninguna norma que establezca
cual es el tiempo límite para que la empresa de
mensajería entregue un documento. Al respecto
vemos como, al hablar de los tiempos de entrega, el
literal d, numeral 2.3 del artículo 3 del decreto 1369
de 2009 simplemente dice lo siguiente:
2.3 Servicio de Mensajería Expresa.
d) Tiempo de entrega. El servicio de mensajería expresa se
caracteriza por la rapidez en la entrega.
36

También el numeral 16.5 del artículo 16 de la


resolución 3038 de 2011 nos dice:

ARTÍCULO 16. OBLIGACIONES DE LOS OPERADORES DE LOS


SERVICIOS POSTALES
16.5 Prestar el servicio bajo el cumplimiento de las
condiciones ofrecidas y las características inherentes o
propias de cada servicio.

Y la parte final del parágrafo 1 del artículo 6 de la


resolución 3095 de 2011 nos dice lo siguiente:

En todo caso, el operador postal de Mensajería Expresa estará


en la obligación de cumplir con los tiempos de entrega
estipulados en sus ofertas comerciales a los usuarios.

En resumen, lo que es obligatorio es que si la


empresa de mensajería se compromete a entregar
determinada clase de documento en un tiempo
específico, debe hacerlo antes del vencimiento del
mismo so pena de poder solicitar una indemnización
por daños y perjuicios. Otro aspecto muy importante a
tener en cuenta es que en caso de que la entrega no
sea posible se debe establecer un motivo de
devolución que puede ser Desconocido, Dirección
errada, No reside, Rehusado, Otros motivos y
cerrado. Para el caso de CERRADO es importante
tener en cuenta que según el artículo 10 de la
resolución 3095 del año 2011 se debe hacer un
37

segundo intento de entrega al siguiente día hábil so


pena de poder solicitar la revocatoria de la
fotodetección por indebida notificación.

Así que para saber si el organismo de tránsito envío o


no la fotodetección en los 3 días hábiles siguientes a
la empresa de mensajería, en la guía de envío se
mira la fecha de generación que por lo general es una
fecha que está impresa (no en lapicero) y también se
llama en algunos casos fecha de ciclo, fecha de
recepción del envío, entre otros. Incluso a veces no
tiene ningún nombre en especial sino que
simplemente es una fecha que está impresa en la
guía. Luego se mira el número de comparendo en la
guía para establecer que esa es la que le
corresponde a la fotodetección que vamos a analizar
y miramos ese mismo número de comparendo en el
SIMIT www.simit.org.co en la sección Consulta
Infracciones de Tránsito. Si la fecha de comparendo
del SIMIT se pasa de los 3 días hábiles de la fecha de
generación de la guía (no cuenta sábados, domingos
ni festivos) entonces se puede solicitar la nulidad de
esa fotodetección por indebida notificación.
Posteriormente miramos la dirección de envío en la
guía y la comparamos con la que aparece en el
pantallazo del Runt. Si la dirección de la guía es
diferente a la del Runt así sea por un número,
38

también se puede pedir la nulidad de la fotodetección


por medio de derecho de petición.
Finalmente, si no se cumple ninguna de las anteriores
condiciones, es decir, si el envío se hizo en los 3 días
hábiles a la dirección que aparece en el Runt, y fuera
de eso, si estaba cerrado pero hicieron un segundo
intento de entrega en el día hábil siguiente, entonces
se deben analizar otros aspectos como si enviaron o
no la Orden de Comparendo Único Nacional o si se
presentó la caducidad o la prescripción.
39

3. CADUCIDAD Y PRESCRIPCION

La diferencia principal entre la caducidad y la


prescripción es que la primera se puede dar o no
dependiendo de si la autoridad de tránsito hace o no
resolución sancionatoria o mandamiento de pago,
mientras la segunda en todos los casos se presenta
por el paso del tiempo.

Este tema es fundamental para poder solicitar que se


retire del SIMIT un comparendo que cumple con los
requisitos de caducidad o prescripción.

El Consejo de Estado en Sala de Consulta y Servicio


Civil de fecha 13 Noviembre de 1.997 definió la
caducidad de la siguiente manera:

“La caducidad es la pérdida de una potestad o acción por falta


de actividad del titular de la misma dentro del término fijado
por la ley. Se configura cuando se dan esos dos supuestos, el
transcurso del tiempo y la no imposición de la sanción”.

Me detendré un poco en la última parte que dice “la


no imposición de la sanción” pues es importante
saber que es una sanción para efectos de alegar la
caducidad. En términos de la norma de tránsito, se
debe entender que la imposición de la sanción no se
presenta, como cree la mayoría, cuando el agente o
Policía de tránsito le extiende la orden de
comparendo al presunto infractor sino cuando en
40

audiencia se declara la culpabilidad del implicado. Se


debe tener en cuenta que en todos los casos no
puede haber lugar a la imposición de la multa sin que
haya habido una audiencia, independientemente de si
el implicado asiste o no a la misma. El artículo 2 de la
ley 769 de 2002 o Código Nacional de Tránsito nos
define que es un comparendo:

Comparendo: Orden formal de notificación para que el


presunto contraventor o implicado se presente ante la
autoridad de tránsito por la comisión de una infracción.

En el caso de las fotodetecciones no es diferente.


Cuando una cámara capta el número de placa de un
presunto infractor, el organismo de transito examina
en el RUNT y otras bases de datos quien aparece
como propietario del vehículo y lo vincula al proceso
tal como lo menciona el artículo 86 de la ley 1450 de
2011 que dice:

ARTÍCULO 86. DETECCIÓN DE INFRACCIONES DE TRÁNSITO


POR MEDIOS TECNOLÓGICOS. En los eventos en que se
empleen medios técnicos o tecnológicos para la detección de
infracciones de tránsito o transporte, las autoridades
competentes deberán vincular al trámite contravencional o
procedimiento administrativo sancionatorio, al propietario
del vehículo, de acuerdo con lo establecido en el Código
Nacional de Tránsito.

Si se tratare de un vehículo particular, serán solidariamente


responsables frente al pago de las multas, el propietario y el
41

conductor del vehículo. No obstante lo anterior, tratándose de


vehículos dados en leasing, en arrendamiento sin opción de
compra y/o en operaciones de renting, serán solidariamente
responsables de la infracción el conductor y el locatario o
arrendatario.

(SUBRAYAS Y NEGRITAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Sin embargo, es importante hacer la salvedad que


vincular al proceso no significa automáticamente
declararlo culpable. Vincularlo implicaría notificarlo de
un proceso en su contra para que este tenga la
oportunidad de controvertir la sanción. Este
procedimiento esta descrito en el artículo 22 de la ley
1383 de 2010 que modifica el artículo 135 del Código
Nacional de Tránsito y dice:

Artículo 22. El artículo 135 de la Ley 769 de 2002,


quedará así:

Artículo 135. Procedimiento. Ante la comisión de una


contravención, la autoridad de tránsito debe seguir el
procedimiento siguiente para imponer el comparendo:

Ordenará detener la marcha del vehículo y le extenderá al


conductor la orden de comparendo en la que ordenará al
infractor presentarse ante la autoridad de tránsito
competente dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes. Al
conductor se le entregará copia de la orden de comparendo.

Para el servicio además se enviará por correo dentro de los


tres (3) días hábiles siguientes copia del comparendo al
42

propietario del vehículo, a la empresa a la cual se encuentra


vinculado y a la Superintendencia de Puertos y Transporte
para lo de su competencia.

No obstante lo anterior, las autoridades competentes podrán


contratar el servicio de medios técnicos y tecnológicos que
permitan evidenciar la comisión de infracciones o
contravenciones, el vehículo, la fecha, el lugar y la hora. En tal
caso se enviará por correo dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes la infracción y sus soportes al propietario, quien
estará obligado al pago de la multa. Para el servicio público
además se enviará por correo dentro de este mismo término
copia del comparendo y sus soportes a la empresa a la cual se
encuentre vinculado y a la Superintendencia de Puertos y
Transporte para lo de su competencia.

El Ministerio de Transporte determinará las características


técnicas del formulario de comparendo único nacional, así
como su sistema de reparto. En este se indicará al conductor
que tendrá derecho a nombrar un apoderado si así lo desea y
que en la audiencia, para la que se le cite, se decretarán o
practicarán las pruebas que solicite. El comparendo deberá
además proveer el espacio para consignar la dirección del
inculpado o del testigo que lo haya suscrito por este.

(SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL)

Así que para que legalmente haya imposición de la


sanción primero se debe notificar al presunto infractor
para que este se pueda defender. En caso de que el
presunto contraventor a la norma de tránsito haya
sido debidamente notificado del proceso en su contra
43

en el tiempo establecido por ley, este haya asistido a


la audiencia, haya agotado los recursos de reposición
y en subsidio de apelación y el organismo de tránsito
en cualquier caso lo declara culpable, aquel emitirá lo
que se llama una resolución sancionatoria el cual es
además un documento escrito donde queda
consignado el nombre del presunto infractor, las
pruebas aportadas por el organismo de tránsito, el
nombre y número de placa del agente que impuso la
sanción, los hechos, entre otros.

Ahora bien, la audiencia en la que se emite esa


resolución sancionatoria no se puede realizar en
cualquier tiempo. El artículo 161 del Código Nacional
de Tránsito nos ilustra más al respecto:

ARTÍCULO 161. CADUCIDAD. La acción o contravención de las


normas de tránsito caduca a los seis (6) meses, contados a
partir de la ocurrencia de los hechos que dieron origen a ella y
se interrumpe con la celebración efectiva de la audiencia. El
no cumplimiento por parte del funcionario con este término
será causal de mala conducta.

Este artículo nos muestra que el organismo de


tránsito tiene 6 meses luego de emitida la orden de
comparendo para realizar la audiencia
correspondiente en donde emita la resolución
sancionatoria. Si no lo hace en ese lapso se presenta
el fenómeno de la caducidad y por tanto el
comparendo debe ser eliminado. La caducidad la
44

puede aplicar el organismo de tránsito de oficio o a


solicitud de parte del afectado mediante derecho de
petición. Es fácil saber cuándo se ha emitido o no
resolución sancionatoria de un comparendo
ingresando por internet al sitio web del SIMIT y
revisando en cuales dice “resolución” y en cuáles no.
Tenga en cuenta que en ningún aparte del artículo
161 dice que esto sea solo para las fotodetecciones
así que aplica tanto para “fotomultas” como para
comparendos por agente o Policía de Tránsito.

Para solicitar la caducidad de comparendos con más


de 6 meses que no tienen resolución sancionatoria o
aquellos con resolución posterior a los 6 meses de la
fecha de comparendo, utilizar el siguiente formato:

CIUDAD___________________, OCTUBRE _____ DE 2016

SEÑORES:

SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) DE _____________________

INSPECTOR DE FOTODETECCIONES

E.S.H.D

ASUNTO: DERECHO DE PETICIÓN ARTICULO 23 CONSTITUCIÓN POLÍTICA


DE COLOMBIA

Cordial saludo:
45

NOMBRE__________________________, con cédula (Nit)


_____________________, en ejercicio del derecho de petición consagrado en
el artículo 23 de la Constitución Política de Colombia y con el lleno de los
requisitos del artículo 5 y 16 del Código de lo Contencioso Administrativo ley
1437 de 2011 modificado por el artículo 1 de la ley 1755 de 2015 del Código
de lo Contencioso Administrativo ley 1437 de 2011, respetuosamente me
dirijo a su despacho con el fin de solicitarle:

1) Que se aplique la caducidad al (los) comparendo(s) número


________________________ y se retire(n) del SIMIT por haber pasado más de
6 meses luego de la ocurrencia de dicha(s) infracción(es) pues la resolución
sancionatoria no puede tener más de 6 meses luego de la fecha de
comparendo y por tanto se configurarían los requisitos de la caducidad de que
habla el artículo 161 del Código Nacional de Transito.

2) Solicito por favor copia de la(s) resolución(es) sancionatoria(s) del(los)


comparendo(s) _________________________________________________ si
es que existe(n).

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICION

En el comunicado de prensa 015 del Ministerio de Transporte con fecha del


22 de febrero del 2.011 en el entonces Ministro de Transporte Germán
Cardona Gutiérrez dice en uno de sus apartes:

CIRCULAR: Con respecto a este tema, el Ministerio de Transporte expidió el


pasado 18 de febrero la Circular 20111300068811 para los gobernadores,
46

alcaldes, organismos de tránsito y la Superintendencia de Puertos y


Transporte, efectuando precisiones y aclaraciones con relación a la caducidad
y la prescripción de los comparendos. En relación con la caducidad, la
Circular señala que de conformidad con el Artículo 161 del Código Nacional
de Tránsito -Ley 769 de 2002-, se presenta la figura de la caducidad cuando
transcurren seis (6) meses de la ocurrencia del hecho que origina el
comparendo y no se culmina el proceso administrativo, es decir, sin que se
hubiese celebrado de manera efectiva la audiencia a través de la cual se
declara contraventor al infractor de las normas de tránsito y dicha decisión
queda en firme. En caso que se haya configurado la caducidad, la
administración podrá declarar la misma de oficio o a solicitud de parte.

El Consejo de Estado, en Sala de Consulta y Servicio Civil de fecha 13 de


noviembre de 1997, definió la caducidad de la siguiente manera:

"La caducidad es la pérdida de una potestad o acción por falta de actividad del
titular de la misma dentro del término fijado por la ley. Se configura cuando
se dan esos dos supuestos, el transcurso del tiempo y la no imposición de la
sanción".

VER CIRCULAR 68811 DEL 18 DE FEBRERO DEL 2011 DEL MINISTERIO DE


TRANSPORTE QUE HABLA SOBRE LA CADUCIDAD Y LA PRESCRIPCIÓN EN
EL SIGUIENTE LINK: http://1drv.ms/1Se8dfD

El numeral 19, artículo 35 del Código Único Disciplinario dice:

Artículo 35. Prohibiciones. A todo servidor público le está prohibido:


47

19. Reproducir actos administrativos suspendidos o anulados por la


jurisdicción contencioso-administrativa, o proceder contra resolución o
providencia ejecutoriadas del superior.

O sea, en caso de incumplir lo ordenado en dicha circular estarían


incurriendo en una falta disciplinaria por ir en contra de una providencia
ejecutoriada de orden superior pues de hecho en dicha circular se hace
referencia a una sentencia de la Corte Constitucional la C-556 de 2001.

Se debe tener en cuenta el Código Nacional de Tránsito en su artículo 161:

ARTÍCULO 161. CADUCIDAD. La acción o contravención de las normas de


tránsito caduca a los seis (6) meses, contados a partir de la ocurrencia de los
hechos que dieron origen a ella y se interrumpe con la celebración efectiva de
la audiencia. El no cumplimiento por parte del funcionario con este término
será causal de mala conducta.

Se debe tener en cuenta además el principio de la LEGALIDAD establecido en


el artículo 6 y 230 de la Constitución Política de Colombia el cual se resume
en que ningún funcionario público puede actuar sino en base a las leyes
válidas y vigentes y no puede omitir o excederse en el ejercicio de sus
funciones.

Debido a que en Colombia existe SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL y


APLICACIÓN DIRECTA de la constitución, este principio se puede hacer
efectivo en base a las facultades otorgadas a los ciudadanos colombianos en el
artículo 92 de la Constitución Política de Colombia que dice: Artículo 92.
Cualquier persona natural o jurídica podrá solicitar de la autoridad
48

competente la aplicación de las sanciones penales o disciplinarias derivadas de


la conducta de las autoridades públicas.

También se debe tener en cuenta que la Constitución Política de Colombia


otorga facultades al ciudadano para que se haga efectivo el cumplimiento de
una ley o acto administrativo. En este caso, la solicitud es que se haga efectivo
el artículo 161 de Código Nacional de Tránsito. Dicha facultad está
consagrada en el artículo 87 que dice: Toda persona podrá acudir ante la
autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto
administrativo. En caso de prosperar la acción, la sentencia ordenará a la
autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido.

Por otro lado, es preciso recordar los términos establecidos para la respuesta
de los derechos de petición consagrados en la ley 1437 de 2011 en su artículo
14 (modificado por la ley 1755 de 2015):

ARTÍCULO 14. Salvo norma legal especial y so pena de sanción disciplinaria,


toda petición deberá resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su
recepción.

Es necesario tener en cuenta el artículo 31 de la ley 1437 de 2011


(modificado por la ley 1755 de 2015) en cuanto a la adecuada respuesta que
deben tener los derechos de petición:

Artículo 31. Falta disciplinaria. La falta de atención a las peticiones y a los


términos para resolver, la contravención a las prohibiciones y el
desconocimiento de los derechos de las personas de que trata esta Parte
Primera del Código, constituirán falta para el servidor público y darán lugar a
las sanciones correspondientes de acuerdo con el régimen disciplinario.
49

RECIBO RESPUESTA A ESTE DERECHO DE PETICION EN


__________________________________________________ TELEFONO
_______________

Cordialmente,

__________________________________

CC

La ley también nos habla de otro periodo de


caducidad. El artículo 52 de la ley 1437 de 2011 o
Código Contencioso Administrativo nos dice:

ARTICULO 52. Caducidad de la facultad sancionatoria. Salvo lo


dispuesto en leyes especiales, la facultad que tienen las
autoridades para imponer sanciones caduca a los tres (3) años
de ocurrido el hecho, la conducta u omisión que pudiere
ocasionarlas, término dentro del cual el acto administrativo
que impone la sanción debe haber sido expedido y notificado.

(SUBRAYAS Y NEGRITAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Y el artículo 159 del Código Nacional de Tránsito nos


dice:
50

Artículo 159. Cumplimiento. La ejecución de las sanciones que


se impongan por violación de las normas de tránsito, estará a
cargo de las autoridades de tránsito de la jurisdicción donde
se cometió el hecho, quienes estarán investidas de
jurisdicción coactiva para el cobro, cuando ello fuere
necesario y prescribirán en tres años contados a partir de la
ocurrencia del hecho y se interrumpirá con la presentación de
la demanda.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Cuando este último artículo habla de “y se


interrumpirá con la presentación de la demanda” ello
significa que no se haya emitido un mandamiento de
pago o cobro jurídico (coactivo).

Así que supongamos que se haya cometido una


infracción, la persona fue debidamente notificada,
asistió a la audiencia, presento los recursos de
reposición y en subsidio de apelación, fue declarada
culpable mediante una resolución sancionatoria, pero,
pasan 3 años luego de la fecha de resolución y no se
ha enviado el mismo a la jurisdicción coactiva (cobro
coactivo, jurídico), dicho comparendo también caduca
y debe ser eliminado del SIMIT. Esta caducidad
también la puede hacer el organismo de tránsito de
oficio (sin que nadie se lo pida) o a solicitud de la
parte afectada mediante derecho de petición.
51

Ahora, notamos como en el Código Contencioso


Administrativo se habla de “caducidad” mientras que
en el Código Nacional de Tránsito se habla de
“prescripción”. Esto nos muestra como a veces,
inclusive en la ley, se confunden estas dos figuras,
aunque lo importante no es tanto como se les llame
sino cómo hacer que se apliquen.

Para solicitar la caducidad (algunos la llaman


prescripción) de comparendos con más de 3 años
que no están en cobro coactivo utilizar el siguiente
formato:

CIUDAD _____________________, OCTUBRE______DE 2016

SEÑORES:

SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) DE _________________________

ASUNTO: DERECHO DE PETICIÓN ARTICULO 23 CONSTITUCIÓN POLÍTICA


DE COLOMBIA. PRESCRIPCIÓN SANCIÓN.

NOMBRE________________________, con cédula (Nit)


________________________, en ejercicio del derecho de petición consagrado
52

en el artículo 23 de la Constitución Política de Colombia y con el lleno de los


requisitos de los artículos 5, 15 y 16 del Código de lo Contencioso
Administrativo ley 1437 de 2011 modificado por el artículo 1 de la ley 1755
de 2015, respetuosamente me dirijo a su despacho con el fin de solicitarle:

1) Solicito por favor aplicar la caducidad de comparendo(s) número


_______________________ de acuerdo con el artículo 159 de la ley 769 de
2002 y eliminarlo del sistema SIMIT debido a que tiene(n) más de 3 años y no
está(n) en cobro coactivo.

2) Solicito por favor copia del mandamiento de pago (en caso de que exista)
del (los) comparendo(s) _________________________ de acuerdo al artículo
826 del Estatuto Tributario y al artículo 292 del Código Penal.

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICION

El artículo 159 de la ley 769 de 2002 dice:

CUMPLIMIENTO. Modificado por el art. 26, Ley 1383 de 2010, Modificado


por el art. 206, Decreto Nacional 019 de 2012. La ejecución de las sanciones
que se impongan por violación de las normas de tránsito, estará a cargo de las
autoridades de tránsito de la jurisdicción donde se cometió el hecho, quienes
estarán investidas de jurisdicción coactiva para el cobro, cuando ello fuere
necesario y prescribirán en tres años contados a partir de la ocurrencia del
hecho y se interrumpirá con la presentación de la demanda.

El Consejo de Estado en Sala de Consulta y Servicio Civil de fecha 13


Noviembre de 1.997 definió la caducidad de la siguiente manera:
53

“La caducidad es la pérdida de una potestad o acción por falta de


actividad del titular de la misma dentro del término fijado por la ley.
Se configura cuando se dan esos dos supuestos, el transcurso del
tiempo y la no imposición de la sanción”.

El Artículo 8 de la ley 1066 de 2006 dice:

Modifíquese el inciso 2° del artículo 817 del Estatuto Tributario, el


cual queda así:

"La competencia para decretar la prescripción de la acción de cobro


será de los Administradores de Impuestos o de Impuestos y Aduanas
Nacionales respectivos, y será decretada de oficio o a petición de
parte"

Y en el artículo 17 de la misma ley dice:

“Lo establecido en los artículos 8 y 9 de la presente ley para la DIAN,


se aplicará también a los procesos administrativos de cobro que
adelanten otras entidades públicas. Para estos efectos, es competente
para decretar la prescripción de oficio el jefe de la respectiva
entidad".

El principio de la LEGALIDAD establecido en el artículo 6 y 230 de la


Constitución Política de Colombia el cual se resume en que ningún
funcionario público puede actuar sino en base a las leyes válidas y vigentes y
no puede omitir o excederse en el ejercicio de sus funciones. En este caso, ya
que la caducidad de dicha obligación cumple con el requisito de tiempo
establecido en la ley y no se realizó de ofició, lo hago a solicitud.
54

También se debe tener en cuenta que la Constitución Política de Colombia


otorga facultades al ciudadano para que se haga efectivo el cumplimiento de
una ley o acto administrativo. En este caso, la solicitud es que se haga efectivo
el artículo 52 del Código Contencioso Administrativo y el 159 del Código
Nacional de Transito. Dicha facultad está consagrada en el artículo 87 que
dice:

“Toda persona podrá acudir ante la autoridad judicial para hacer


efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo. En
caso de prosperar la acción, la sentencia ordenará a la autoridad
renuente el cumplimiento del deber omitido”.

Por último, es necesario tener en cuenta el artículo 31 de la ley 1437 de 2011


en cuanto a la adecuada respuesta que deben tener los derechos de petición:

ARTÍCULO 31. La falta de atención a las peticiones y a los términos para


resolver, la contravención a las prohibiciones y el desconocimiento de los
derechos de las personas de que trata esta Parte Primera del Código;
constituirán falta gravísima para el servidor público y darán lugar a las
sanciones correspondientes de acuerdo con la ley disciplinaria.

Cualquier respuesta a esta solicitud será recibida en la dirección: ________


__________________ Teléfono: __________________________

Gracias por su atención.

Cordialmente,

_______________________________________________

C.C
55

Ahora, en cuanto a la prescripción de comparendos


en cobro coactivo, dedicaremos un capítulo entero a
este tema debido a que hay dos interpretaciones de
las normas que lo regulan.
56

3.1 PRESCRIPCIÓN COMPARENDOS EN COBRO


COACTIVO

Lo primero que hay que saber es que los cobros


coactivos también en algún momento prescriben, es
decir, dejan de existir y los deben quitar. Es
importante hacer esta aclaración debido a que
comúnmente en los organismos de tránsito a las
personas les dicen que cuando un comparendo esta
en cobro coactivo ya no hay nada que hacer, que ya
no prescribe y que se debe pagar en todos los casos
lo cual, como veremos en este capítulo, es
completamente falso.

Lo segundo a tener en cuenta es que hay dos


interpretaciones de las normas que regulan la
prescripción de los cobros coactivos. Hay una
interpretación que establece que los cobros coactivos
prescriben a los cinco (5) años luego de la
notificación del mandamiento de pago y otra que dice
que es a los tres (3) años luego de la notificación del
mandamiento de pago. Pero, como veremos más
adelante, la interpretación correcta es la que
establece la prescripción de los tres (3).

Un pequeño paréntesis. Se podría pensar que para


saber la fecha del mandamiento de pago (que es lo
mismo que cobro coactivo) simplemente se ingresa al
SIMIT y se hace clic donde dice “Cobro Coactivo”. Sin
57

embargo, esto no es así. La fecha del cobro coactivo


que aparece en el SIMIT casi nunca corresponde a la
realidad (de hecho muchos datos introducidos en el
SIMIT no son veraces) así que para realmente saber
la fecha del mandamiento de pago se debe solicitar
dicho documento al organismo de tránsito mediante
derecho de petición. También se debe tener en
cuenta que el mandamiento de pago debe ser
notificado según el artículo 826 del Estatuto Tributario
así que en el derecho de petición también se debe
solicitar la copia de la notificación del mandamiento
de pago.

Entrando en materia tenemos entonces que el


artículo 28 de la Constitución Política de Colombia
establece:
ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser molestado en
su persona o familia, ni reducido a prisión o arresto, ni detenido, ni su
domicilio registrado, sino en virtud de mandamiento escrito de
autoridad judicial competente, con las formalidades legales y por
motivo previamente definido en la ley.

La persona detenida preventivamente será puesta a disposición del


juez competente dentro de las treinta y seis horas siguientes, para
que éste adopte la decisión correspondiente en el término que
establezca la ley.

En ningún caso podrá haber detención, prisión ni arresto por deudas,


ni penas y medidas de seguridad imprescriptibles.

(Subrayas fuera del texto original)


58

Del aparte subrayado podemos establecer con


facilidad que la prescripción es un derecho
fundamental que, entre otras cosas, busca que no se
atente contra la seguridad jurídica y obliga a la
administración a definir en algún momento la
situación jurídica del sancionado.

Se podría pensar que lo establecido en ese artículo


de la Constitución aplica solamente para casos
penales, pero la sentencia C – 240 de 1994 establece
que la prescripción se debe aplicar en todos los
ámbitos del derecho:
En la prescripción de la pena el Estado renuncia a su potestad
represiva por el transcurso del tiempo, anulando de esta manera el
interés de hacer efectiva una condena o sanción legalmente
impuesta. De acuerdo con nuestro Ordenamiento Constitucional no
hay penas imprescriptibles. Es decir, que a la luz de las normas
constitucionales que hoy rigen no puede existir pena alguna, sea cual
fuere su índole (criminal, disciplinaria, contravencional, policiva,
fiscal, administrativa, tributaria, etc.), que no prescriba.

(Subrayas fuera del texto original)

En esta sentencia se enfatiza nuevamente que en


nuestro ordenamiento jurídico no existen sanciones
imprescriptibles. Ahora, la sentencia C – 556 de 2001
recalca algo mucho más importante en cuanto a la
prescripción:
PRESCRIPCION-Definición
59

La prescripción de la acción es un instituto de orden público, por


virtud del cual el Estado cesa su potestad punitiva -ius puniendi- por
el cumplimiento del término señalado en la ley.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos extraer algo muy


importante y es el hecho de que la prescripción es
considerada por la Corte Constitucional como un
instituto de orden público lo que significa que las
normas que la regulan no pueden ser interpretadas,
modificadas ni dejarse de aplicar por parte del
ejecutivo en ninguno de sus niveles.

Ahora, entremos a mirar las normas que regulan


específicamente la prescripción a nivel de sanciones
administrativas de tránsito.

El artículo 159 del Código Nacional de Tránsito,


modificado por el artículo 26 de la ley 1383 de 2010 a
su vez modificado por el artículo 206 del decreto 019
de 2012 establece que las sanciones por infracción a
las normas de tránsito prescriben a los tres (3) años:
ARTÍCULO 206. CUMPLIMIENTO.

El artículo 159 de la Ley 769 de 2002, modificado por el artículo 26 de


la Ley 1383 de 2010, quedará así:

"Artículo 159. Cumplimiento. La ejecución de las sanciones que se


impongan por violación de las normas de tránsito, estará a cargo de
60

las autoridades de tránsito de la jurisdicción donde se cometió el


hecho, quienes estarán investidas de jurisdicción coactiva para el
cobro, cuando ello fuere necesario.

Las sanciones impuestas por infracciones a las normas de tránsito


prescribirán en tres (3) años contados a partir de la ocurrencia del
hecho; la prescripción deberá ser declarada de oficio y se
interrumpirá con la notificación del mandamiento de pago. La
autoridad de tránsito no podrá iniciar el cobro coactivo de sanciones
respecto de las cuales se encuentren configurados los supuestos
necesarios para declarar su prescripción.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos extraer que las


sanciones impuestas por infracción a las normas de
tránsito prescriben a los tres (3) años a partir de la
ocurrencia del hecho. Pero más adelante la misma
norma nos dice que dicha prescripción se
interrumpirá con la notificación del mandamiento de
pago, es decir, con el cobro coactivo.

Sin embargo, tenemos que el artículo 817 del


Estatuto Tributario establece un término de
prescripción de cinco (5) años:
Artículo 817. Modificado por el art. 86, Ley 788 de 2002, Modificado
por el art. 8, Ley 1066 de 2006,.TÉRMINO DE LA
PRESCRIPCIÓN. Modificado por el art. 53, Ley 1739 de 2014. La
acción de cobro de las obligaciones fiscales prescribe en el término de
cinco (5) años, contados a partir de la fecha en que se hicieron
legalmente exigibles. Los mayores valores u obligaciones
determinados en actos administrativos, en el mismo término,
contado a partir de la fecha de su ejecutoria.
61

(Subrayas fuera del texto original).

Pero entonces ¿se debe aplicar el término de


prescripción de tres (3) años de que habla el Código
Nacional de Tránsito o se aplica el de los cinco (5)
años de que habla el Estatuto Tributario?

Para dirimir esta controversia tenemos que el artículo


100 de la ley 1437 de 2011 Código Contencioso
Administrativo establece lo siguiente en cuanto a las
reglas de procedimiento que se deben aplicar en los
cobros coactivos:
Artículo 100. Reglas de procedimiento. Para los procedimientos de
cobro coactivo se aplicarán las siguientes reglas:

1. Los que tengan reglas especiales se regirán por ellas.

2. Los que no tengan reglas especiales se regirán por lo dispuesto en


este título y en el Estatuto Tributario.

3. A aquellos relativos al cobro de obligaciones de carácter tributario


se aplicarán las disposiciones del Estatuto Tributario.

En todo caso, para los aspectos no previstos en el Estatuto Tributario


o en las respectivas normas especiales, en cuanto fueren compatibles
con esos regímenes, se aplicarán las reglas de procedimiento
establecidas en la Parte Primera de este Código y, en su defecto, el
Código de Procedimiento Civil en lo relativo al proceso ejecutivo
singular.

(Subrayas fuera del texto original).


62

De estas normas extraemos un importante principio


que es “lex specialis derogat legi generali” (LEY
ESPECIAL PRIMA SOBRE LEY GENERAL).

Aplicando este principio tenemos entonces que, si


bien el Estatuto Tributario en su artículo 817
establece que la prescripción de las obligaciones
fiscales es de cinco (5) años, ya vimos que no
podemos utilizar esa norma para la prescripción de
comparendos pues el Código Nacional de Tránsito ya
tiene una ley especial que habla única y
exclusivamente del término de prescripción de las
infracciones a las normas de tránsito que es de tres
(3) años. Así que el término de prescripción que se
debe aplicar es el de los tres (3) años que es el que
está contenido en la norma especial que es el Código
Nacional de Tránsito.

Ahora bien, el Código Nacional de Tránsito no


establece que ocurre cuando inicia el cobro coactivo.
En ese caso, como dicho código no regula las
subsiguientes etapas del cobro coactivo, tenemos
entonces que hay si podemos utilizar las
disposiciones del Estatuto Tributario. O sea, como la
prescripción si está regulada por el Código Nacional
de Tránsito se debe aplicar su término que es de tres
(3) años. Pero la INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN
DEL TÉRMINO DE PRESCRIPCIÓN del cobro
coactivo no está regulada en el Código Nacional de
63

Tránsito y por lo tanto hay si se deben aplicar las


normas del Estatuto Tributario.

Para ello veamos lo siguiente.

El artículo 162 del Código Nacional de Tránsito establece


que podemos utilizar otras normas por compatibilidad y
analogía para los casos no regulados por el mismo.

Pero más importante aún, el artículo 59 de la ley 788


de 2002 establece lo siguiente:
Artículo 59. Procedimiento tributario territorial. Los departamentos y
municipios aplicarán los procedimientos establecidos en el Estatuto
Tributario Nacional, para la administración, determinación,
discusión, cobro, devoluciones, régimen sancionatorio incluida su
imposición, a los impuestos por ellos administrados. Así mismo
aplicarán el procedimiento administrativo de cobro a las multas,
derechos y demás recursos territoriales. El monto de las sanciones y
el término de la aplicación de los procedimientos anteriores, podrán
disminuirse y simplificarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y
teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto del monto
de los impuestos.

(Aparte subrayado fuera del texto original)

Tenemos entonces que el artículo 818 del Estatuto


Tributario si dice que pasa cuando se inicia el cobro
coactivo de dichas obligaciones:
Artículo 818. Modificado por el art. 81, Ley 6 de 1992 INTERRUPCIÓN
Y SUSPENSIÓN DEL TÉRMINO DE PRESCRIPCIÓN

Artículo 81.—Término de prescripción. El artículo 818 del Estatuto


Tributario quedará así:
64

"ARTÍCULO 818.—Interrupción y suspensión del término de


prescripción. El término de la prescripción de la acción de cobro se
interrumpe por la notificación del mandamiento de pago, por el
otorgamiento de facilidades para el pago, por la admisión de la
solicitud del concordato y por la declaratoria oficial de la liquidación
forzosa administrativa.

Interrumpida la prescripción en la forma aquí prevista, el término


empezará a correr de nuevo desde el día siguiente a la notificación
del mandamiento de pago, desde la terminación del concordato o
desde la terminación de la liquidación forzosa administrativa.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos concluir entonces que


una vez se interrumpa la prescripción debido a la
notificación del mandamiento de pago, dicho término
comenzará a transcurrir nuevamente a partir de ese
momento.

Así las cosas, si una sanción por infracción a las


normas de tránsito prescribe a los 3 años (y no a los
5), pero esta prescripción se interrumpe por la
notificación del mandamiento de pago, tenemos
entonces que el tiempo de prescripción empieza a
transcurrir nuevamente y se cuentan otra vez 3 años
para la prescripción definitiva. Esta última
prescripción luego de iniciado el mandamiento de
pago no se interrumpe con nada. Luego de ese
tiempo el estado cesa su potestad punitiva y ya no
podrá por ningún medio hacer efectivo dicho cobro
(excepto que el afectado interrumpa nuevamente el
65

término de la prescripción llegando a un acuerdo de


pago).

Así que para solicitar la prescripción de comparendos


en cobro coactivo (aplica para fotodetecciones y
aquellos impuestos físicamente por agente de
tránsito), deben haber pasados más de tres (3) años
luego de la fecha del mandamiento de pago. Hasta
este punto se podría pensar que la fecha del cobro
coactivo o mandamiento de pago es la que aparece
en el SIMIT haciendo clic donde dice “COBRO
COACTIVO” pero en realidad la fecha que allí se
muestra casi nunca corresponde a la realidad. Para
poder saber exactamente la fecha del cobro coactivo
o mandamiento de pago se debe solicitar dicho
documento en el organismo de tránsito o a través de
derecho de petición. Adicional a eso, es necesario
solicitar además copia de la notificación del
mandamiento de pago pues según el artículo 826 del
Estatuto Tributario este debe también ser notificado.

Para solicitar la prescripción de comparendos en


cobro coactivo con más de tres (3) años luego de la
fecha del mandamiento de pago, usar el siguiente
formato de derecho de petición.
66

MEDELLIN, __________________DE 2017

SEÑORES:
SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) DE MEDELLIN
OFICINA DE COBRO COACTIVO

SE REMITE COPIA DE ESTA PETICIÓN A LA OFICINA DE CONTROL


INTERNO Y DISCIPLINARIO DE MEDELLIN A LA FISCALIA GENERAL DE
LA NACION, A LA PERSONERÍA DE MEDELLIN, A LA PROCURADURÍA
GENERAL DE LA NACION Y A LA SECRETARÍA DE TRANSPARENCIA DE
LA PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA

ASUNTO: DERECHO DE PETICIÓN ARTICULO 23 CONSTITUCIÓN


POLÍTICA DE COLOMBIA. PRESCRIPCIÓN SANCIÓN.

_________________________ (ESCRIBE TU NOMBRE) con cédula


_____________________________, en ejercicio del derecho de
petición consagrado en el artículo 23 de la Constitución Política de
Colombia y con el lleno de los requisitos de los artículos 5, 15 y 16 del
Código de lo Contencioso Administrativo ley 1437 de 2011
modificado por el artículo 1 de la ley 1755 de 2015, respetuosamente
me dirijo a su despacho con el fin de solicitarle:

1) Que se aplique al(los) comparendo(s)


_____________________________ la prescripción de que
habla el artículo 159 del código nacional de tránsito en
concordancia con el artículo 162 ibídem, el artículo 100 de
la ley 1437 de 2011 y el artículo 818 del Estatuto Tributario,
así como la sentencia C – 240 de 1994, la sentencia C – 556
de 2001 y el artículo 28 de la Constitución Política de
Colombia.

2) Solicito por favor copia del mandamiento de pago del


(los) comparendo(s) _____________________________
67

3) Solicito por favor copia de la guía de la empresa de


mensajería de la citación para notificación del
mandamiento de pago de acuerdo con el artículo 826 del
Estatuto Tributario.

4) En caso de no acceder a esta petición por favor


argumentar en que artículo de que ley se basan para
hacerlo teniendo en cuenta que para las autoridades
públicas lo que no está permitido expresamente en la ley y
las normas está prohibido según el artículo 6 de la
Constitución. Además, se debe tener en cuenta que ya
transcurrieron los términos establecidos en el artículo 41 de
la ley 153 de 1887 y el artículo 206 del decreto 019 de
2012.

5) Solicito por favor nombre, número de cédula y o placa


del agente, inspector o funcionario encargado de aplicar la
prescripción para comparendos en cobro coactivo con más
de 3 años para realizar las demandas legales pertinentes en
caso de no acceder a la presente petición debido a que la
prescripción es un instituto de orden público de obligatorio
cumplimiento según la sentencia C-556 de 2001 y la circular
68811 del 18 de Febrero del 2011 del Ministerio de
Transporte que en caso de no ser acatada se tipifica como
delito de prevaricato por omisión según el artículo 414 del
Código Penal.

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICION

El artículo 826 del Estatuto Tributario establece que el mandamiento


de pago debe ser notificado en los siguientes términos.
Artículo 826. Mandamiento de pago. El funcionario competente para
exigir el cobro coactivo, producirá el mandamiento de pago
ordenando la cancelación de las obligaciones pendientes más los
intereses respectivos. Este mandamiento se notificará personalmente
68

al deudor, previa citación para que comparezca en un término de


diez (10) días. Si vencido el término no comparece, el mandamiento
ejecutivo se notificará por correo. En la misma forma se notificará el
mandamiento ejecutivo a los herederos del deudor y a los deudores
solidarios.
Cuando la notificación del mandamiento ejecutivo se haga por
correo, deberá informarse de ello por cualquier medio de
comunicación del lugar. La omisión de esta formalidad, no invalida la
notificación efectuada.
El artículo 28 de nuestra sagrada Constitución Política de Colombia
establece:

ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser


molestado en su persona o familia, ni reducido a prisión o
arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en
virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, con las formalidades legales y por motivo
previamente definido en la ley.
La persona detenida preventivamente será puesta a
disposición del juez competente dentro de las treinta y seis
horas siguientes, para que éste adopte la decisión
correspondiente en el término que establezca la ley.
En ningún caso podrá haber detención, prisión ni arresto
por deudas, ni penas y medidas de seguridad
imprescriptibles.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos establecer con facilidad que la


prescripción es un derecho fundamental que, entre otras cosas, busca
que no se atente contra la seguridad jurídica y obliga a la
administración a definir en algún momento la situación jurídica del
sancionado.
69

Ahora, la sentencia C – 240 de 1994 nos ilustra un poco más al


respecto:

En la prescripción de la pena el Estado renuncia a su


potestad represiva por el transcurso del tiempo, anulando
de esta manera el interés de hacer efectiva una condena o
sanción legalmente impuesta. De acuerdo con nuestro
Ordenamiento Constitucional no hay penas
imprescriptibles. Es decir, que a la luz de las normas
constitucionales que hoy rigen no puede existir pena
alguna, sea cual fuere su índole (criminal, disciplinaria,
contravencional, policiva, fiscal, administrativa, tributaria,
etc.), que no prescriba.
(Subrayas fuera del texto original)

En esta sentencia se enfatiza nuevamente que en nuestro


ordenamiento jurídico no existen sanciones imprescriptibles. Ahora,
la sentencia C – 556 de 2001 recalca algo mucho más importante en
cuanto a la prescripción:

PRESCRIPCION-Definición

La prescripción de la acción es un instituto de orden


público, por virtud del cual el Estado cesa su potestad
punitiva -ius puniendi- por el cumplimiento del término
señalado en la ley.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos extraer algo muy importante y es el


hecho de que la prescripción es considerada por la Corte
Constitucional como un instituto de orden público lo que significa que
las normas que la regulan no pueden ser interpretadas, modificadas
ni dejarse de aplicar por parte del ejecutivo en ninguno de sus
niveles.
70

Ahora, entremos a mirar las normas que regulan específicamente la


prescripción a nivel de sanciones administrativas de tránsito.

El artículo 159 del Código Nacional de Tránsito, modificado por el


artículo 26 de la ley 1383 de 2010 a su vez modificado por el artículo
206 del decreto 019 de 2012 establece que las sanciones por
infracción a las normas de tránsito prescriben a los tres (3) años:

ARTÍCULO 206. CUMPLIMIENTO.


El artículo 159 de la Ley 769 de 2002, modificado por el
artículo 26 de la Ley 1383 de 2010, quedará así:
"Artículo 159. Cumplimiento. La ejecución de las sanciones
que se impongan por violación de las normas de tránsito,
estará a cargo de las autoridades de tránsito de la
jurisdicción donde se cometió el hecho, quienes estarán
investidas de jurisdicción coactiva para el cobro, cuando
ello fuere necesario.
Las sanciones impuestas por infracciones a las normas de
tránsito prescribirán en tres (3) años contados a partir de la
ocurrencia del hecho; la prescripción deberá ser declarada
de oficio y se interrumpirá con la notificación del
mandamiento de pago. La autoridad de tránsito no podrá
iniciar el cobro coactivo de sanciones respecto de las cuales
se encuentren configurados los supuestos necesarios para
declarar su prescripción.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos extraer que las sanciones impuestas


por infracción a las normas de tránsito prescriben a los tres (3) años
a partir de la ocurrencia del hecho. Pero más adelante la misma
norma nos dice que dicha prescripción se interrumpirá con la
notificación del mandamiento de pago, es decir, con el cobro
coactivo.
71

Sin embargo, tenemos que el artículo 817 del Estatuto Tributario


establece un término de prescripción de cinco (5) años:

Artículo 817. Modificado por el art. 86, Ley 788 de


2002, Modificado por el art. 8, Ley 1066 de 2006,.TÉRMINO
DE LA PRESCRIPCIÓN. Modificado por el art. 53, Ley 1739
de 2014. La acción de cobro de las obligaciones fiscales
prescribe en el término de cinco (5) años, contados a partir
de la fecha en que se hicieron legalmente exigibles. Los
mayores valores u obligaciones determinados en actos
administrativos, en el mismo término, contado a partir de
la fecha de su ejecutoria.

(Subrayas fuera del texto original).

Pero entonces ¿se debe aplicar el término de prescripción de tres (3)


años de que habla el Código Nacional de Tránsito o se aplica el de los
cinco (5) años de que habla el Estatuto Tributario?

Para dirimir esta controversia tenemos que el artículo 100 de la ley


1437 de 2011 Código Contencioso Administrativo establece lo
siguiente en cuanto a las reglas de procedimiento que se deben
aplicar en los cobros coactivos:

Artículo 100. Reglas de procedimiento. Para los


procedimientos de cobro coactivo se aplicarán las
siguientes reglas:
1. Los que tengan reglas especiales se regirán por ellas.
2. Los que no tengan reglas especiales se regirán por lo
dispuesto en este título y en el Estatuto Tributario.
3. A aquellos relativos al cobro de obligaciones de carácter
tributario se aplicarán las disposiciones del Estatuto
Tributario.
72

En todo caso, para los aspectos no previstos en el Estatuto


Tributario o en las respectivas normas especiales, en
cuanto fueren compatibles con esos regímenes, se
aplicarán las reglas de procedimiento establecidas en la
Parte Primera de este Código y, en su defecto, el Código de
Procedimiento Civil en lo relativo al proceso ejecutivo
singular.
(Subrayas fuera del texto original).

De estas normas extraemos un importante principio que es “lex


specialis derogat legi generali” (LEY ESPECIAL PRIMA SOBRE LEY
GENERAL).

Aplicando este principio tenemos entonces que, si bien el Estatuto


Tributario en su artículo 817 establece que la prescripción de las
obligaciones fiscales es de cinco (5) años, ya vimos que no podemos
utilizar esa norma para la prescripción de comparendos pues el
Código Nacional de Tránsito ya tiene una ley especial que habla única
y exclusivamente del término de prescripción de las infracciones a las
normas de tránsito que es de tres (3) años. Así que el término de
prescripción que se debe aplicar es el de los tres (3) años que es el
que está contenido en la norma especial que es el Código Nacional de
Tránsito.

Ahora bien, el Código Nacional de Tránsito no establece que ocurre


cuando inicia el cobro coactivo. En ese caso, como dicho código no
regula las subsiguientes etapas del cobro coactivo, tenemos entonces
que hay si podemos utilizar las disposiciones del Estatuto Tributario.
O sea, como la prescripción si está regulada por el Código Nacional
de Tránsito se debe aplicar su término que es de tres (3) años. Pero la
INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN DEL TÉRMINO DE PRESCRIPCIÓN del
cobro coactivo no está regulada en el Código Nacional de Tránsito y
por lo tanto hay si se deben aplicar las normas del Estatuto
Tributario.
Para ello veamos lo siguiente.
73

El artículo 162 del Código Nacional de Tránsito establece que


podemos utilizar otras normas por compatibilidad y analogía para los
casos no regulados por el mismo.

Pero más importante aún, el artículo 59 de la ley 788 de 2002


establece lo siguiente:

Artículo 59. Procedimiento tributario territorial. Los


departamentos y municipios aplicarán los procedimientos
establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la
administración, determinación, discusión, cobro,
devoluciones, régimen sancionatorio incluida su imposición,
a los impuestos por ellos administrados. Así mismo
aplicarán el procedimiento administrativo de cobro a las
multas, derechos y demás recursos territoriales. El monto
de las sanciones y el término de la aplicación de los
procedimientos anteriores, podrán disminuirse y
simplificarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y
teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto
del monto de los impuestos.

(Aparte subrayado fuera del texto original)

Tenemos entonces que el artículo 818 del Estatuto Tributario si dice


que pasa cuando se inicia el cobro coactivo de dichas obligaciones:

Artículo 818. Modificado por el art. 81, Ley 6 de


1992 INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN DEL TÉRMINO DE
PRESCRIPCIÓN
Artículo 81.—Término de prescripción. El artículo 818 del
Estatuto Tributario quedará así:
"ARTÍCULO 818.—Interrupción y suspensión del término de
prescripción. El término de la prescripción de la acción de
cobro se interrumpe por la notificación del mandamiento
74

de pago, por el otorgamiento de facilidades para el pago,


por la admisión de la solicitud del concordato y por la
declaratoria oficial de la liquidación forzosa administrativa.
Interrumpida la prescripción en la forma aquí prevista, el
término empezará a correr de nuevo desde el día siguiente
a la notificación del mandamiento de pago, desde la
terminación del concordato o desde la terminación de la
liquidación forzosa administrativa.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos concluir entonces que una vez se


interrumpa la prescripción debido a la notificación del mandamiento
de pago, dicho término comenzará a transcurrir nuevamente a partir
de ese momento.

Así las cosas, si una sanción por infracción a las normas de tránsito
prescribe a los 3 años (y no a los 5), pero esta prescripción se
interrumpe por la notificación del mandamiento de pago, tenemos
entonces que el tiempo de prescripción empieza a transcurrir
nuevamente y se cuentan otra vez 3 años para la prescripción
definitiva. Esta última prescripción luego de iniciado el mandamiento
de pago no se interrumpe con nada. Luego de ese tiempo el estado
cesa su potestad punitiva y ya no podrá por ningún medio hacer
efectivo dicho cobro (excepto que el afectado interrumpa
nuevamente el término de la prescripción llegando a un acuerdo de
pago).

No aplicar esta prescripción se traduce en violación al debido proceso


del cual habla el artículo 29 de la constitución lo cual genera nulidad
de lo actuado según la sentencia T – 247 de 1997.

Por otro lado, el numeral 19, artículo 35 del Código Único


Disciplinario dice:
75

Artículo 35. Prohibiciones. A todo servidor público le está


prohibido:

19. Reproducir actos administrativos suspendidos o


anulados por la jurisdicción contencioso-administrativa, o
proceder contra resolución o providencia ejecutoriadas del
superior.

O sea, por incumplir la sentencia C – 240 de 1994 y la Sentencia C –


556 de 2001 se podría incurrir en una falta disciplinaria por ir en
contra de una providencia ejecutoriada de orden superior.

El principio de la LEGALIDAD establecido en el artículo 6 y 230 de la


Constitución Política de Colombia el cual se resume en que ningún
funcionario público puede actuar sino en base a las leyes válidas y
vigentes y no puede omitir o excederse en el ejercicio de sus
funciones.

También se debe tener en cuenta que la Constitución Política de


Colombia otorga facultades al ciudadano para que se haga efectivo
el cumplimiento de una ley o acto administrativo. En este caso, la
solicitud es que se haga efectivo el artículo 159 del código nacional
de tránsito (en concordancia con el artículo 162 ibídem y el artículo
818 del estatuto tributario). Dicha facultad está consagrada en el
artículo 87 que dice: Toda persona podrá acudir ante la autoridad
judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto
administrativo. En caso de prosperar la acción, la sentencia ordenará
a la autoridad renuente el cumplimiento del deber omitido.

Por último, es necesario tener en cuenta el artículo 31 de la ley 1437


de 2011 en cuanto a la adecuada respuesta que deben tener los
derechos de petición:

ARTÍCULO 31. La falta de atención a las peticiones y a los términos


para resolver, la contravención a las prohibiciones y el
76

desconocimiento de los derechos de las personas de que trata esta


Parte Primera del Código; constituirán falta gravísima para el
servidor público y darán lugar a las sanciones correspondientes de
acuerdo con la ley disciplinaria.

RECIBO RESPUESTA A ESTE DERECHO DE PETICION EN


_____________________________. TELEFONO:
_____________________________

Cordialmente,

__________________________________
CC _____________________________

Una aclaración final es que no importa si el


comparendo esta en cobro coactivo, si la fecha de
resolución tiene más de 6 meses luego de la fecha de
comparendo, se manda es el derecho de petición por
la caducidad de 6 meses y no el de prescripción
cobro coactivo de 3 años. También es importante
recordar que la caducidad y la prescripción se aplican
tanto para fotodetecciones como para comparendos
por agente de tránsito.
77

3.2 PRESCRIPCION ACUERDOS DE PAGO


INCUMPLIDOS

El título de este capítulo puede escandalizar a


algunos pues puede dar lugar para pensar que estoy
promoviendo el no pago de deudas. Sin embargo,
esta información la dejo a disposición del público por
una razón de mucho peso y es que en muchas
ocasiones a las personas les inmovilizan un vehículo
y para retirarlo de los patios el organismo de tránsito
les obliga a llegar a un acuerdo de pago. Eso es ilegal
pues según el artículo 125 del Código Nacional de
Tránsito y el concepto 20101340008891 del 2010 del
Ministerio de Transporte para retirar un vehículo de
los patios solo es necesario pagar la grúa, los patios y
subsanar la causa que dio origen a la inmovilización.
Es decir, si un vehículo fue inmovilizado por falta de
SOAT se debe pagar la grúa, los patios y llevar el
SOAT vigente pero en ningún momento la norma
establece que sea necesario pagar la infracción o
llegar a un acuerdo de pago para poder retirar el
vehículo.

Ahora sí, entrando en materia, lo más importante a


tener en cuenta es que los acuerdos de pago no
están regidos por el Código Nacional de Tránsito sino
que ya entran a estar regulados por el Estatuto
78

Tributario. Así las cosas, el inicio de la prescripción y


sus términos también varían.

Como vimos en el capítulo anterior, el artículo 28 de


la Constitución y la Sentencia C – 240 de 1994
establecen que en Colombia no hay penas ni
medidas imprescriptibles, es decir, en algún momento
todas las obligaciones y sanciones dejan de existir.
Esto mismo aplica para los acuerdos de pago
incumplidos.

Pero se debe tener en cuenta que el inicio de la


prescripción en los acuerdos de pago incumplidos se
cuenta a partir de la terminación del plazo otorgado
para el pago. El artículo 818 del Estatuto Tributario
nos dice al respecto:

Artículo 818. Modificado por el art. 81, Ley 6 de


1992 INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN DEL TÉRMINO DE
PRESCRIPCIÓN. El término de la prescripción de la acción de cobro se
interrumpe por la notificación del mandamiento de pago, y por el
otorgamiento de prórrogas u otras facilidades para el pago.

Interrumpida la prescripción en la forma aquí previstas el término


principiará a correr de nuevo desde el día siguiente a la notificación
del mandamiento o del vencimiento del plazo otorgado para el pago.

(…)

(Subrayas no vienen en el texto original).


79

En cuanto al término de la prescripción, el Estatuto


Tributario en su artículo 817 nos dice:
Artículo 817. Modificado por el art. 86, Ley 788 de
2002, Modificado por el art. 8, Ley 1066 de 2006,.TÉRMINO DE LA
PRESCRIPCIÓN. Modificado por el art. 53, Ley 1739 de 2014. La
acción de cobro de las obligaciones fiscales prescribe en el término
de cinco (5) años, contados a partir de la fecha en que se hicieron
legalmente exigibles. Los mayores valores u obligaciones
determinados en actos administrativos, en el mismo término,
contado a partir de la fecha de su ejecutoria.

La prescripción podrá decretarse de oficio, o a solicitud del deudor.

(Subrayas no vienen en el texto original).

Tenemos entonces que la prescripción de los


acuerdos de pago incumplidos es a los 5 años los
cuales empiezan a contarse una vez terminado el
plazo otorgado para el pago. Así las cosas, si por
ejemplo en el año 2008 se impone un comparendo,
se llega a un acuerdo de pago y se otorga un plazo
de un año para pagar, tenemos entonces que si la
persona no paga es a partir del año 2009 que se
empiezan a contar los 5 años para su prescripción, o
sea, que ese acuerdo de pago incumplido prescribiría
en el año 2014.

Para solicitar la prescripción de acuerdos de pago


incumplidos usar el siguiente formato de derecho de
petición:
________________, __________________DE 2017
80

SEÑORES:

SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) DE ________________

OFICINA DE COBRO COACTIVO

SE REMITE COPIA DE ESTA PETICIÓN A LA OFICINA DE CONTROL


INTERNO Y DISCIPLINARIO DE ________________, A LA FISCALIA
GENERAL DE LA NACION, A LA PERSONERÍA DE ________________, A
LA PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACION Y A LA SECRETARÍA DE
TRANSPARENCIA DE LA PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA

ASUNTO: DERECHO DE PETICIÓN ARTICULO 23 CONSTITUCIÓN


POLÍTICA DE COLOMBIA. PRESCRIPCIÓN SANCIÓN.

____________________________________, con cédula (Nit)


______________, en ejercicio del derecho de petición consagrado en
el artículo 23 de la Constitución Política de Colombia y con el lleno de
los requisitos de los artículos 5, 15 y 16 del Código de lo Contencioso
Administrativo ley 1437 de 2011 modificado por el artículo 1 de la ley
1755 de 2015, respetuosamente me dirijo a su despacho con el fin de
solicitarle:

1) Que se aplique al acuerdo de pago del comparendo (resolución)


______________ la prescripción de que habla el artículo 818 del
estatuto tributario que dice:

Artículo 818. Modificado por el art. 81, Ley 6 de


1992 INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN DEL TÉRMINO DE
PRESCRIPCIÓN. El término de la prescripción de la acción de
81

cobro se interrumpe por la notificación del mandamiento


de pago, y por el otorgamiento de prórrogas u otras
facilidades para el pago.

Interrumpida la prescripción en la forma aquí previstas el


término principiará a correr de nuevo desde el día siguiente
a la notificación del mandamiento o del vencimiento del
plazo otorgado para el pago.

Lo anterior en concordancia con el artículo 28 de la Constitución


Política y la sentencia C – 240 de 1994 y el artículo 59 de la ley 788 de
2002.

2) Solicito por favor copia del acuerdo de pago del comparendo


(resolución) ______________

3) Solicito por favor nombre, número de cédula y o placa del agente,


inspector o funcionario encargado de aplicar la prescripción de
acuerdos de pago para realizar las demandas legales pertinentes en
caso de no acceder a la presente petición debido a que la
prescripción es un instituto de orden público de obligatorio
cumplimiento según la sentencia C-556 de 2001 y la circular 68811
del 18 de Febrero del 2011 del Ministerio de Transporte que en caso
de no ser acatada se tipifica como delito de prevaricato por omisión
según el artículo 414 del Código Penal.

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICION

El artículo 28 de nuestra sagrada Constitución Política de Colombia


establece:

ARTICULO 28. Toda persona es libre. Nadie puede ser


molestado en su persona o familia, ni reducido a prisión o
arresto, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino en
virtud de mandamiento escrito de autoridad judicial
competente, con las formalidades legales y por motivo
previamente definido en la ley.
82

(…)

En ningún caso podrá haber detención, prisión ni arresto


por deudas, ni penas y medidas de seguridad
imprescriptibles.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos establecer con facilidad que la


prescripción es un derecho fundamental que, entre otras cosas, busca
que no se atente contra la seguridad jurídica y obliga a la
administración a definir en algún momento la situación jurídica del
sancionado.

Ahora, la sentencia C – 240 de 1994 nos ilustra un poco más al


respecto:

En la prescripción de la pena el Estado renuncia a su


potestad represiva por el transcurso del tiempo, anulando
de esta manera el interés de hacer efectiva una condena o
sanción legalmente impuesta. De acuerdo con nuestro
Ordenamiento Constitucional no hay penas
imprescriptibles. Es decir, que a la luz de las normas
constitucionales que hoy rigen no puede existir pena
alguna, sea cual fuere su índole (criminal, disciplinaria,
contravencional, policiva, fiscal, administrativa, tributaria,
etc.), que no prescriba.

(Subrayas fuera del texto original)

En esta sentencia se enfatiza nuevamente que en nuestro


ordenamiento jurídico no existen sanciones imprescriptibles. Ahora,
la sentencia C – 556 de 2001 recalca algo mucho más importante en
cuanto a la prescripción:
83

PRESCRIPCION-Definición

La prescripción de la acción es un instituto de orden


público, por virtud del cual el Estado cesa su potestad
punitiva -ius puniendi- por el cumplimiento del término
señalado en la ley.

(Subrayas fuera del texto original)

Del aparte subrayado podemos extraer algo muy importante y es el


hecho de que la prescripción es considerada por la Corte
Constitucional como un instituto de orden público lo que significa que
las normas que la regulan no pueden ser interpretadas, modificadas
ni dejarse de aplicar por parte del ejecutivo en ninguno de sus
niveles.

Ahora, entremos a mirar las normas que regulan específicamente la


prescripción a nivel de sanciones administrativas de tránsito.

La ley 788 de 2002 en su artículo 59 establece que los municipios y


departamentos deben aplicar las normas contenidas en el Estatuto
Tributario para el cobro de multas:

Artículo 59. Procedimiento tributario territorial. Los


departamentos y municipios aplicarán los procedimientos
establecidos en el Estatuto Tributario Nacional, para la
administración, determinación, discusión, cobro,
devoluciones, régimen sancionatorio incluida su imposición,
a los impuestos por ellos administrados. Así mismo
aplicarán el procedimiento administrativo de cobro a las
multas, derechos y demás recursos territoriales. El monto
de las sanciones y el término de la aplicación de los
procedimientos anteriores, podrán disminuirse y
simplificarse acorde con la naturaleza de sus tributos, y
84

teniendo en cuenta la proporcionalidad de estas respecto


del monto de los impuestos.

(SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL)

Así que por lógica debemos remitirnos al Estatuto Tributario para


determinar que ocurre cuando se otorgan plazos de pago y cuando
se presenta el fenómeno de la prescripción.

Tenemos entonces que el Estatuto Tributario en su artículo 817 nos


dice en cuanto a la prescripción:

Artículo 817. Modificado por el art. 86, Ley 788 de


2002, Modificado por el art. 8, Ley 1066 de 2006,.TÉRMINO
DE LA PRESCRIPCIÓN. Modificado por el art. 53, Ley 1739
de 2014. La acción de cobro de las obligaciones fiscales
prescribe en el término de cinco (5) años, contados a partir
de la fecha en que se hicieron legalmente exigibles. Los
mayores valores u obligaciones determinados en actos
administrativos, en el mismo término, contado a partir de
la fecha de su ejecutoria.

La prescripción podrá decretarse de oficio, o a solicitud del


deudor.

(SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL)

Sin embargo, tenemos que, en tratándose de la prescripción, el


Estatuto Tributario en su artículo 818 establece que esta puede ser
interrumpida por la notificación del mandamiento de pago o por el
otorgamiento de plazos de pago:

Artículo 818. Modificado por el art. 81, Ley 6 de


1992 INTERRUPCIÓN Y SUSPENSIÓN DEL TÉRMINO DE
PRESCRIPCIÓN. El término de la prescripción de la acción de
cobro se interrumpe por la notificación del mandamiento
85

de pago, y por el otorgamiento de prórrogas u otras


facilidades para el pago.

Interrumpida la prescripción en la forma aquí previstas el


término principiará a correr de nuevo desde el día siguiente
a la notificación del mandamiento o del vencimiento del
plazo otorgado para el pago.

(…)

(SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL)

Sin embargo, nótese que este mismo artículo (ver subrayas) deja muy
claro y sin lugar a interpretaciones de ninguna índole, que una vez
interrumpida la prescripción esta volverá a iniciarse a partir del día
siguiente de la notificación del mandamiento de pago o del
vencimiento otorgado para el pago. Es decir, una vez se inicia
mandamiento de pago o se termina el plazo para pagar la obligación
empiezan a correr nuevamente 5 años. Una vez transcurrido ese
tiempo la obligación deja de existir pues este último término de
prescripción no se interrumpe con nada.

No aplicar esta prescripción se traduce en violación al debido proceso


del cual habla el artículo 29 de la Constitución lo cual genera nulidad
de lo actuado según la sentencia T – 247 de 1997.

Por otro lado, el numeral 19, artículo 35 del Código Único


Disciplinario dice:

Artículo 35. Prohibiciones. A todo servidor público le está


prohibido:

19. Reproducir actos administrativos suspendidos o


anulados por la jurisdicción contencioso-administrativa, o
proceder contra resolución o providencia ejecutoriadas del
superior.
86

O sea, por incumplir la sentencia C – 240 de 1994 y la Sentencia C –


556 de 2001 se podría incurrir en una falta disciplinaria por ir en
contra de una providencia ejecutoriada de orden superior.

Tenemos también el principio de la LEGALIDAD establecido en el


artículo 6 y 230 de la Constitución Política de Colombia el cual se
resume en que ningún funcionario público puede actuar sino en base
a las leyes válidas y vigentes y no puede omitir o excederse en el
ejercicio de sus funciones.

También se debe tener en cuenta que la Constitución Política de


Colombia otorga facultades al ciudadano para que se haga efectivo
el cumplimiento de una ley o acto administrativo. En este caso, la
solicitud es que se haga efectivo el artículo 818 del código del
Estatuto Tributario. Dicha facultad está consagrada en el artículo 87
que dice: Toda persona podrá acudir ante la autoridad judicial para
hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo.
En caso de prosperar la acción, la sentencia ordenará a la autoridad
renuente el cumplimiento del deber omitido.

Por último, es necesario tener en cuenta el artículo 31 de la ley 1437


de 2011 en cuanto a la adecuada respuesta que deben tener los
derechos de petición:

ARTÍCULO 31. La falta de atención a las peticiones y a los


términos para resolver, la contravención a las prohibiciones
y el desconocimiento de los derechos de las personas de
que trata esta Parte Primera del Código; constituirán falta
gravísima para el servidor público y darán lugar a las
sanciones correspondientes de acuerdo con la ley
disciplinaria.
87

RECIBO RESPUESTA A ESTE DERECHO DE PETICION EN


____________________________________________. TELEFONO:
________________

Cordialmente,

__________________________________

CC ______________

Para cerrar entonces el tema de la prescripción


podemos concluir que los comparendos pendientes
de pago prescriben a los tres (3) años. Los
comparendos en cobro coactivo prescriben también
luego de tres (3) años pero contados a partir de la
fecha de notificación del mandamiento de pago. Y los
acuerdos de pago incumplidos prescriben luego de
cinco (5) años contados a partir del vencimiento del
plazo para su pago.
88

4. ORDEN DE COMPARENDO ÚNICO NACIONAL

El artículo 5to de la Resolución 3027 del año 2010


adopto el formulario Orden de Comparendo Único
Nacional el cual tiene el siguiente aspecto:
89

Y el artículo 6to de la misma ley nos dice:

Artículo 6°. Copias del comparendo. De conformidad con lo


dispuesto en el artículo 22 de la Ley 1383 de 2010, el
Organismo de Tránsito competente deberá enviar dentro de
los tres (3) días hábiles siguientes a la imposición de un
comparendo por infracción a las normas de tránsito, copia de
este al propietario y a la empresa donde se encuentra
vinculado el vehículo.

Para el cumplimiento de esta obligación el Organismo de


Tránsito podrá utilizar cualquier medio físico o electrónico de
correspondencia y deberá realizarse a partir del primero (1°)
de junio de 2010, fecha en la cual entrará en vigencia el nuevo
formulario de Comparendo Único Nacional.

En el evento de cambio de domicilio o de dirección


electrónica, los propietarios de vehículos automotores
deberán actualizar su dirección de notificación física y/o
electrónica en el organismo de tránsito ante el cual se
encuentra matriculado su vehículo y este a su vez, deberá
cargar la información al Registro Único Nacional de Tránsito,
RUNT.

LAS SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL

Por su parte, el Código Nacional de Tránsito en su


artículo 135 (modificado por el artículo 22 de la ley
1383 de 2010) nos dice:
90

Ante la comisión de una contravención, la autoridad de


tránsito debe seguir el procedimiento siguiente para imponer
el comparendo:

Ordenará detener la marcha del vehículo y le extenderá al


conductor la orden de comparendo en la que ordenará al
infractor presentarse ante la autoridad de tránsito
competente dentro de los tres (5) días hábiles siguientes. Al
conductor se le entregará copia de la orden de comparendo.

Para el servicio (publico) además se enviará por correo


dentro de los tres (3) días hábiles siguientes copia del
comparendo al propietario del vehículo, a la empresa a la cual
se encuentra vinculado y a la Superintendencia de Puertos y
Transporte para lo de su competencia.

La orden de comparendo deberá estar firmada por el


conductor, siempre y cuando ello sea posible. Si el conductor
se niega a firmar o a presentar la licencia, firmará por él un
testigo, el cual deberá identificarse plenamente con el
número de su cédula de ciudadanía o pasaporte, dirección de
domicilio y teléfono si lo tuviere.

No obstante lo anterior, las autoridades competentes podrán


contratar el servicio de medios técnicos y tecnológicos que
permitan evidenciar la comisión de infracciones o
contravenciones, el vehículo, la fecha, el lugar y la hora. En tal
caso se enviará por correo dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes la infracción y sus soportes al propietario quien
estará obligado al pago de la multa. Para el servicio público
además se enviará por correo dentro de este mismo término
copia del comparendo y sus soportes a la empresa a la cual se
91

encuentre vinculado y a la Superintendencia de Puertos y


Transporte para lo de su competencia.

El Ministerio de Transporte determinará las características


técnicas del formulario de comparendo único nacional, así
como su sistema de reparto. En este se indicará al conductor
que tendrá derecho a nombrar un apoderado si así lo desea y
que en la audiencia, para la que se le cite, se decretarán o
practicarán las pruebas que solicite. El comparendo deberá
además proveer el espacio para consignar la dirección del
inculpado o del testigo que lo haya suscrito por este.

Parágrafo 1°. La autoridad de tránsito entregará al funcionario


competente o a la entidad que aquella encargue para su
recaudo, dentro de las doce (12) horas siguientes, la copia de
la orden de comparendo, so pena de incurrir en causal de
mala conducta.

Cuando se trate de agentes de policía de carreteras, la


entrega de esta copia se hará por conducto del comandante
de la ruta o del comandante director del servicio.

Parágrafo 2°. Los organismos de tránsito podrán suscribir


contratos o convenios con entes públicos o privados con el fin
de dar aplicación a los principios de celeridad y eficiencia en
el cobro de las multas.

LAS SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL

Y el artículo 137 del mismo código nos dice:

En los casos en que la infracción fuere detectada por medios


que permitan comprobar la identidad del vehículo o del
92

conductor el comparendo se remitirá a la dirección registrada


del último propietario del vehículo.

La actuación se adelantará en la forma prevista en el artículo


precedente, con un plazo adicional de seis (6) días hábiles
contados a partir del recibo de la comunicación respectiva,
para lo cual deberá disponerse de la prueba de la infracción
como anexo necesario del comparendo.

Si no se presentare el citado a rendir sus descargos ni


solicitare pruebas que desvirtúen la comisión de la infracción,
se registrará la sanción a su cargo en el Registro de
Conductores e infractores, en concordancia con lo dispuesto
por el presente código.

PARÁGRAFO 1o. El respeto al derecho a defensa será


materializado y garantizado por los organismos de tránsito,
adoptando para uso de sus inculpados y autoridad,
herramientas técnicas de comunicación y representación de
hechos sucedidos en el tránsito, que se constituyan en medios
probatorios, para que en audiencia pública estos permitan
sancionar o absolver al inculpado bajo claros principios de
oportunidad, transparencia y equidad.

LAS SUBRAYAS NO VIENEN EN EL TEXTO ORIGINAL

De lo anterior podemos concluir lo siguiente en


cuanto a las fotodetecciones:

1) Que el organismo de tránsito tiene la obligación de


elaborar el formulario Orden de Comparendo Único Nacional
y enviarlo por correo junto con la fotodetección en los tres (3)
93

días hábiles siguientes (recordemos que la jurisprudencia ha


entendido que los 3 días son el tiempo que tiene el organismo
de tránsito para enviar a la empresa de mensajería).

2) Que son dos cosas muy diferentes el soporte o prueba de la


infracción (es decir, la foto del vehículo cometiendo la
infracción) y la Orden de Comparendo Único Nacional.

3) Que es una causal de mala conducta que el agente de


tránsito no entregue la copia de la Orden de Comparendo a la
autoridad competente dentro de las 12 horas siguientes so
pena de incurrir en causal de mala conducta. Se debe tener
en cuenta que así sea una fotodetección está también tiene
que estar firmada (digitalmente) por un agente de tránsito.

4) Que para los conductores de servicio público la notificación


es tripartita, es decir, se debe enviar la fotodetección y el
comparendo al propietario, a la empresa a la cual se
encuentra vinculado el vehículo y a la Superintendencia de
Puertos y Transporte.

Vemos entonces como la ley enfatiza una y otra vez


la obligatoriedad de utilizar y enviar la Orden de
Comparendo Único Nacional lo cual no siempre se
cumple por parte de los organismos de tránsito a la
hora de imponer una fotodetección.

Algunos organismos de tránsito ante la falta de


cumplir este requisito han argumentado basados en
una interpretación errónea del artículo 4to de la
94

resolución 3027 del año 2010, que siempre y cuando


la fotodetección contenga los mismos campos e
información que la Orden de Comparendo Único
Nacional esta podría reemplazarlo. Sin embargo, si
comparamos minuciosamente la información
contenida en una fotodetección y en un formulario de
comparendo, vemos que a la primera le quedarían
haciendo falta los campos 8, 9, 9.1, 11, 12, 16, 17 y
18 para contener la misma información. Por lo tanto,
la fotodetección nunca podrá reemplazar la Orden de
Comparendo Único Nacional.

Luego de haber visto cuales son los requisitos que


debería cumplir la notificación de una fotodetección
en cuanto al tiempo, lugar y forma, miremos entonces
como hacer que todo esto se cumpla.
95

5. DERECHO DE PETICIÓN

Con los capítulos anteriores ya tienes los elementos


necesarios para proceder a elaborar un derecho de
petición de acuerdo a tu caso específico. Así que lo
primero y lo más ideal sería primero conseguir las
guías de envío y la carta-pantalla del RUNT para
poder analizar si la fotodetección fue enviada o no en
los 3 días hábiles a la empresa de mensajería la que
luego debería enviar a la dirección indicada. También
se debe solicitar el Formulario Orden de Comparendo
Único Nacional y por ultimo establecer si se cumple
con los requisitos de caducidad o prescripción. Por lo
tanto, no sería posible hacer un solo formato de
derecho de petición para todos los casos posibles
pero a continuación veras uno que te puede servir
como referencia el cual obviamente debe ser
adaptado a cada caso:

MEDELLIN, OCTUBRE _____ DE 2016

SEÑORES:
SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) DE MEDELLIN
INSPECTOR DE FOTODETECCIONES
E.S.H.D
ASUNTO: DERECHO DE PETICIÓN ARTICULO 23 CONSTITUCIÓN POLÍTICA
DE COLOMBIA

Cordial saludo:
96

MAURICIO ESTEBAN FLOREZ GIRALDO, con cédula (Nit) 71.261.778, en


ejercicio del derecho de petición consagrado en el artículo 23 de la
Constitución Política de Colombia y con el lleno de los requisitos del artículo
5, 15 y 16 del Código de lo Contencioso Administrativo ley 1437 de 2011
modificado por el artículo 1 de la ley 1755 de 2015 del Código de lo
Contencioso Administrativo ley 1437 de 2011, respetuosamente me dirijo a su
despacho con el fin de solicitarle:

1) Les solicito retirar del SIMIT el (los) comparendo(s) 00050000010002010


pues no se envió la notificación en los 3 días hábiles a la empresa de
mensajería como ordena el artículo 135 del Código Nacional de Tránsito. La
falta de apego a la ley en los procesos administrativos de carácter
sancionatorio atenta contra el principio de legalidad y el derecho a ser
juzgado en base a leyes preexistente (artículo 29 superior) y genera nulidad
de lo actuado según la sentencia T-247 de 1997. Igualmente, podría acarrear
las sanciones establecidas en el artículo 413 del Código Penal y 44 del Código
Disciplinario Único.

PONER AQUÍ PANTALLAZO DEL SIMIT


PONER AQUÍ IMAGEN DE LAS GUIAS DE ENVIO

2) Les solicito por favor copia de la Orden de Comparendo Único Nacional


del (los) comparendo(s) ______________________________ en concordancia
con el inciso segundo del artículo 137 del Código Nacional de Tránsito. Es
importante resaltar lo que dice el Código Penal al respecto:
97

Artículo 292. Destrucción, supresión u ocultamiento de documento


público. El que destruya, suprima u oculte total o parcialmente
documento público que pueda servir de prueba, incurrirá en prisión
de dos (2) a ocho (8) años.

Si la conducta fuere realizada por un servidor público en ejercicio


de sus funciones, se impondrá prisión de tres (3) a diez (10) años e
inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por
el mismo término.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

En caso de que no lo tengan (o no lo hayan enviado) solicito se retire(n) el(los)


comparendo(s) de la base de datos del SIMIT. Se debe tener en cuenta que la
imposición del comparendo solo se puede hacer a través de dicho formulario.
Además, la falta de apego al debido proceso genera nulidad de lo actuado
según la sentencia T-247 de 1997 así como las sanciones establecidas en el
artículo 413 del Código Penal y el artículo 44 del Código Disciplinario Único.

La orden de comparendo único nacional que les estoy solicitando, que es la


que se debe enviar junto con la fotodetección o prueba de la infracción según
el inciso segundo del artículo 137 del Código Nacional de Tránsito, es la que
tiene el siguiente formato (por favor no enviar la fotodetección pues esa se
puede bajar por internet):
98
99

3) Les solicito tener en cuenta que la dirección que aparece en el RUNT no es


la misma a la que enviaron la notificación del(los) comparendo(s)
00050000010002010 Por lo tanto solicito por favor se aplique la nulidad
del(los) mismo(s) y se retire(n) de todas las bases de datos incluido el SIMIT
pues se estaría presentando violación al derecho fundamental al debido
proceso, legalidad y defensa del artículo 29 de la Constitución Política de
Colombia y en concordancia con la sentencia T-247 de 1997 que establece
que el no seguir el debido proceso por parte de la administración genera
nulidad de lo actuado.

PONER AQUÍ PANTALLAZO DEL RUNT


PONER AQUÍ IMAGEN DE LAS GUIAS DE ENVIO

4) Solicito por favor para el (los) comparendo(s) 00050000010002010 me


envíen copia del permiso o autorización emitido por el Ministerio de
Transportes o la Superintendencia de Puertos y Transportes en donde los
autoricen a instalar cámaras de fotodetección o captar infracciones en vías
nacionales de conformidad con el Articulo 6, Parágrafo 2 del Código Nacional
de Transito.

Hay que tener en cuenta que ya ha habido destituciones de alcaldes


municipales por instalar cámaras de fotomulta en vías nacionales.

Por: RCN La Radio. 02 de Junio del 2014

La Procuraduría Provincial de Armenia destituyó en primera instancia e


inhabilito para ejercer cargos públicos por doce años, al alcalde del
municipio de Calarcá Juan Carlos Giraldo Romero.
100


El alcalde de Calarcá ya había sido suspendido de su cargo por la instalación
de dos cámaras para fotomulta, en los sectores de Chagualá y la Bella, vías
nacionales, sin haber solicitado los respectivos permisos a las autoridades
viales del país.

5) Que se aplique la caducidad al (los) comparendo(s) número


00050000010002010 y se retire(n) del SIMIT por haber pasado más de 6
meses luego de la ocurrencia de dicha(s) infracción(es) pues la resolución
sancionatoria no puede tener más de 6 meses luego de la fecha de
comparendo y por tanto se configurarían los requisitos de la caducidad de que
habla el artículo 161 del Código Nacional de Transito.

6) Solicito por favor copia de la(s) resolución(es) sancionatoria(s) del(los)


comparendo(s) 00050000010002010 si es que existe(n).

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICION

Resolución 3027 de 2010 del Ministerio de Transporte.

Artículo 4°. Nuevas tecnologías. Las autoridades competentes podrán


implementar el servicio de medios técnicos y tecnológicos que permitan la
captura, lectura y almacenamiento de la información contenida en el
formulario Orden de Comparendo Único Nacional, e igualmente deberán
implementar medios técnicos y tecnológicos que permitan evidenciar la
comisión de infracciones o contravenciones, el vehículo, la fecha, el lugar y la
hora y demás datos establecidos en el formulario de Comparendo Único
Nacional.
101

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

En este artículo 4 de la resolución 3027 del año 2010 es importante hacer la


precisión de que si bien la ley permite que los organismos de tránsito a través
de nuevas tecnologías capturen y almacenen la información contenida en el
formulario Orden de Comparendo Único Nacional, se deja claro que deberá
contener los mismos datos y/o campos que este.

Sin embargo, en el presente caso si bien existe una fotodetección en donde


debajo de la foto del vehículo cometiendo la infracción (prueba) están
algunos datos contenidos en el formulario Orden de Comparendo Único
Nacional, no aparecen otros campos como son: Observaciones (campo
número 17), Testigo (campo número 18), entre otros. Esto es importante
porque en el inciso 4to del artículo 22 de la ley 1383 dice: “La orden de
comparendo deberá estar firmada por el conductor, siempre y cuando ello
sea posible. Si el conductor se negara a firmar o a presentar la licencia,
firmará por él un testigo, el cual deberá identificarse plenamente con el
número de su cédula de ciudadanía o pasaporte, dirección de domicilio y
teléfono, si lo tuviere.” (Subrayas fuera del texto original).

Artículo 5°. Formato y elaboración del formulario de comparendo. Adóptese


el formulario de Comparendo Único Nacional anexo a la presente resolución
y que hace parte integral de la misma, el cual deberá ser utilizado una vez se
agoten las existencias en cada Organismo de Tránsito.

Los organismos de tránsito ordenarán la impresión y reparto del formulario –


Orden de Comparendo Único Nacional– el cual deberá contener la
codificación de las infracciones y demás datos y características descritas en la
presente resolución.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)


102

Artículo 6°. Copias del comparendo. De conformidad con lo dispuesto en el


artículo 22 de la Ley 1383 de 2010, el Organismo de Tránsito competente
deberá enviar dentro de los tres (3) días hábiles siguientes a la imposición de
un comparendo por infracción a las normas de tránsito, copia de este al
propietario y a la empresa donde se encuentra vinculado el vehículo.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

El artículo 22 de la ley 1383 de 2010 (que modificó el artículo 135 del


Código Nacional de Tránsito) establece muy claramente que los comparendos
detectados por medios electrónicos deben ser notificados en los 3 días hábiles
siguientes y obviamente a la dirección registrada en el RUNT y no a otra.
Dicha disposición es taxativa en cuanto al tiempo y no da lugar a
interpretaciones pues muy específicamente habla de 3 días, no dice que la
notificación pueda hacerse a los 4 días, ni a la semana, ni a los 15 días, ni al
mes, etc. Debe ser en los 3 días siguientes pues de lo contrario, si el organismo
de tránsito pudiera notificar cuando bien le pareciera en cualquier tiempo y
lugar sin obedecer la ley sino solamente su entero capricho, ello atentaría
contra el principio de seguridad jurídica, el principio de publicidad de los
actos administrativos e inclusive contra el principio de legalidad lo que
conllevaría indefectiblemente a violarle a los ciudadanos derechos
fundamentales como el debido proceso y defensa.

La notificación indebida genera nulidad de lo actuado. Al respecto la sentencia


T – 247 de 1997 dice lo siguiente:

Al respecto la jurisprudencia de esta Corporación ha destacado que si no se


ha procurado el acceso del demandante o de los interesados a la actuación
procesal, para los fines de su defensa, se produce una evidente vulneración
del debido proceso que genera la nulidad de lo que se haya adelantado sobre
la base de ese erróneo proceder; empero, con apoyo en las normas del
103

procedimiento civil, aplicables en lo no regulado al procedimiento de tutela,


la Corte ha distinguido entre la falta de notificación de la iniciación del
trámite y la falta de notificación de la sentencia, así:

“En el presente caso, al tenor del artículo 140 del Código de


Procedimiento Civil (modificado por el decreto 2282 de 1989,
artículo 1º, numeral 8º), se presentan dos causales de nulidad: la
del numeral 8º, cuando no se practica en legal forma, o eficaz en
este caso, la notificación del auto que admite la acción al
‘demandado’ (…) y la del numeral 3º, por haberse pretermitido
íntegramente una instancia, al no haber tenido la parte
oportunidad de impugnar la sentencia, por no haber sido
notificado en forma eficaz de ella.

Es preciso tener en cuenta que la debida notificación en los términos y tiempo


establecidos en la ley pretende garantizar el derecho a la defensa, evitar que se
impongan sanciones a persona distinta a quien cometió la infracción y
responsabilidades objetivas las cuales están proscritas en Colombia. Al
respecto, la sentencia C-530 de 2003 dice lo siguiente:

Del texto del artículo 129 de la ley acusada no se sigue directamente la


responsabilidad del propietario, pues éste será notificado de la infracción de
tránsito sólo si no es posible identificar o notificar al conductor. La
notificación tiene como fin asegurar su derecho a la defensa en el proceso,
pues así tendrá la oportunidad de rendir sus descargos. Así, la notificación
prevista en este artículo no viola el derecho al debido proceso de conductores
o propietarios. Por el contrario, esa regulación busca que el propietario del
vehículo se defienda en el proceso y pueda tomar las medidas pertinentes
para aclarar la situación. Además, el parágrafo 1º del artículo 129 establece
que las multas no serán impuestas a persona distinta de quien cometió la
infracción. Esta regla general debe ser la guía en el entendimiento del aparte
acusado, pues el legislador previó distintas formas de hacer comparecer al
104

conductor y de avisar al propietario del vehículo sobre la infracción, para


que pueda desvirtuar los hechos. Lo anterior proscribe cualquier forma de
responsabilidad objetiva que pudiera predicarse del propietario como pasará
a demostrarse.

Aunque del texto del artículo 129 de la ley acusada no se sigue directamente
la responsabilidad del propietario, pues éste será notificado de la infracción
de tránsito sólo si no es posible identificar o notificar al conductor, podría
pensarse que dicha notificación hace responsable automáticamente al dueño
del vehículo. Pero cabe anotar que la notificación busca que el propietario
del vehículo se defienda en el proceso y pueda tomar las medidas pertinentes
para aclarar la situación. Con todo, esta situación no podrá presentarse a
menos que las autoridades hayan intentado, por todos los medios posibles,
identificar y notificar al conductor, pues lo contrario implicaría no sólo
permitir que las autoridades evadan su obligación de identificar al real
infractor, sino que haría responsable al propietario, a pesar de que no haya
tenido ninguna participación en la infracción. Ello implicaría la aplicación
de una forma de responsabilidad objetiva que, en el derecho sancionatorio
está proscrita por nuestra Constitución (CP art. 29).

(SUBRAYAS Y NEGRITAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Además, la sentencia C-980 de 2010 establece que el debido proceso no solo


lo deben aplicar las autoridades judiciales sino también administrativas, que
su fin es garantizar el derecho a la defensa e incluye la notificación en los
términos legales (3 días hábiles) y bajo las formas propias establecidas por la
ley (adjuntando el formulario único nacional de comparendo y enviando
obviamente a la dirección registrada en el RUNT y no a otra):
105

Como ya se anotó, la Constitución extiende la garantía del debido


proceso no solo a los juicios y procedimientos judiciales, sino
también a todas las actuaciones administrativas.

En el propósito de asegurar la defensa de los administrados, la


jurisprudencia ha señalado que hacen parte de las garantías del
debido proceso administrativo, entre otros, los derechos a: (i)ser oído
durante toda la actuación, (ii) a la notificación oportuna y de
conformidad con la ley, (iii) a que la actuación se surta sin dilaciones
injustificadas, (iv) a que se permita la participación en la actuación
desde su inicio hasta su culminación, (v) a que la actuación se
adelante por autoridad competente y con el pleno respeto de las
formas propias previstas en el ordenamiento jurídico, (vi) a gozar de
la presunción de inocencia, (vii) al ejercicio del derecho de defensa y
contradicción, (viii) a solicitar, aportar y controvertir pruebas, y (ix)
a impugnar las decisiones y a promover la nulidad de aquellas
obtenidas con violación del debido proceso.

De acuerdo con su contenido esencial, este Tribunal ha expresado


que el debido proceso administrativo se entiende vulnerado, cuando
las autoridades públicas no siguen los actos y procedimientos
establecidos en la ley y los reglamentos, y, por esa vía, desconocen
las garantías reconocidas a los administrados.


106

En consecuencia, por tratarse de un derecho fundamental, el


derecho al debido proceso administrativo “exige a la administración
pública sumisión plena a la Constitución y a la ley en el ejercicio de
sus funciones, tal como lo disponen los artículos 6°, 29 y 209 de la
Carta Política”

Igualmente, la notificación en los términos de ley (3 días hábiles y enviando el


formulario único nacional de comparendo a la dirección registrada en el
RUNT y no a otra) pretende que se cumplan los fines esenciales del estado así
como que se materialice el principio de publicidad de los actos administrativos
y no se vulnere el principio de seguridad jurídica. Al respecto, la sentencia C-
957 de 1.999 dice lo siguiente:

"El Estado de derecho se funda, entre otros principios, en el de la


publicidad, el cual supone el conocimiento de los actos de los
órganos y autoridades estatales, en consecuencia, implica para ellos
desplegar una actividad efectiva para alcanzar dicho propósito; dado
que, la certeza y seguridad jurídica exigen que las personas puedan
conocer, no sólo la existencia y vigilancia de los mandatos dictados
por dichos órganos y autoridades estatales, sino, en especial, del
contenido de las decisiones por ellos adoptadas, para lo cual, la
publicación se instituye en presupuesto básico de su vigencia y
oponibilidad, mediante los instrumentos creados con tal fin...”..

En la misma línea, la sentencia del Consejo de Estado


25234200020130432901 del 26 de Septiembre de 2013 establece que los
comparendos realizados por medios electrónicos se notificarán en los 3 días
hábiles siguientes enviando los soportes (formulario único nacional de
comparendo y prueba de la comisión del infracción a la dirección registrada
en el RUNT y no a otra) lo cual no tiene excepciones:
107

En efecto, la Ley 1383 de 2010 que reforma el Código Nacional de


Tránsito estipula que los comparendos realizados por medios
técnicos y tecnológicos se notificaran por correo dentro de los tres
días hábiles siguientes la infracción y sus soportes, disposición que
no tiene excepciones legales.

Por su parte, la Sentencia T – 051 de 2016 refuerza lo dicho al respecto del


envío de la notificación en los 3 días hábiles y de hecho menciona
específicamente que se debe adjuntar el comparendo:

1. A través de medios técnicos y tecnológicos es admisible


registrar una infracción de tránsito, individualizando el vehículo, la
fecha, el lugar y la hora, lo cual, constituye prueba suficiente para
imponer un comparendo, así como la respectiva multa, de ser ello
procedente (Artículo 129).

2. Dentro de los tres días hábiles siguientes se debe notificar al


último propietario registrado del vehículo o, de ser posible, al
conductor que incurrió en la infracción (Artículo 135, Inciso 5).

3. La notificación debe realizarse por correo certificado, de no ser


posible se deben agotar todos los medios de notificación regulados
en la legislación vigente (Artículo 135, inciso 5 y Sentencia C-980
de 2010).

4. A la notificación se debe adjuntar el comparendo y los soportes


del mismo (Artículo 135, inciso 5 y Ley 1437 de 2011, Artículo 72).

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

También está la sentencia T-558 de 2011 que habla sobre el derecho al


debido proceso administrativo:
108

DERECHO AL DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO-Importancia


de la notificación de los actos administrativos de carácter particular

Las actuaciones que adelante el Estado para resolver una solicitud de


reconocimiento de un derecho o prestación, deben adelantarse
respetando, entre otras, las garantías del peticionario al derecho de
defensa y de impugnación y publicidad de los actos administrativos.
Una de las formas de respetar dichas garantías, es a través de la
notificación de las actuaciones administrativas. En efecto, desde sus
primeros fallos, la Corte Constitucional ha reconocido la
importancia de la notificación de las actuaciones administrativas,
pues de esta forma se garantiza que las personas hagan valer sus
derechos impugnando las decisiones de la autoridad que los afecten.
Ahora bien, la notificación de las actuaciones administrativas son
actos plenamente regulados en el ordenamiento jurídico
colombiano, específicamente en los artículos 44 al 48 del Código
Contencioso Administrativo, en los cuales se indica que las
decisiones que pongan término a una actuación administrativa
deberán notificarse personalmente, enviando una citación por
correo certificado al peticionario para que se notifique
personalmente y se le entregue una copia íntegra, auténtica y
gratuita de la decisión, y en caso de no poder surtirse la notificación
personal, se deberá notificar la decisión por edicto. Por lo anterior,
cuando la Administración no adelante la notificación con el lleno de
los anteriores requisitos, se entenderá que esta no se surtió y la
decisión no producirá efectos legales. Esto es así, porque en aquellos
eventos en los que una entidad pública notifica indebidamente una
109

decisión, le impide al interesado ejercer su derecho de defensa y


vulnera su derecho fundamental al debido proceso.

Y la sentencia T – 677 de 2004 que dice:

DEBIDO PROCESO-Implica proscripción de responsabilidad objetiva

El debido proceso implica la proscripción de la responsabilidad


objetiva, toda vez que aquella es "incompatible con el principio de la
dignidad humana" y con el principio de culpabilidad acogido por la
Carta en su artículo 29.

Vemos pues como ya hay varias sentencias de las altas cortes en el mismo
sentido sobretodo enfatizando que los organismos de tránsito deben apegarse
estrictamente a lo que dice la ley respecto a la notificación y por tanto se
vuelve de obligatorio cumplimiento lo expuesto en las mismas pues de lo
contrario podrían haber consecuencias tanto penales como disciplinarias tal
como lo establece el numeral 19, artículo 35 del Código Único Disciplinario:

Artículo 35. Prohibiciones. A todo servidor público le está


prohibido:

19. Reproducir actos administrativos suspendidos o anulados por la


jurisdicción contencioso-administrativa, o proceder contra
resolución o providencia ejecutoriadas del superior.

Y así como lo establece el artículo 454 del Código Penal:

Artículo 454. Fraude a resolución judicial. Modificado por el art.


12, Ley 890 de 2004, Modificado por el art. 47, Ley 1453 de 2011.
El que por cualquier medio se sustraiga al cumplimiento de
110

obligación impuesta en resolución judicial, incurrirá en prisión de


uno (1) a cuatro (4) años y multa de cinco (5) a cincuenta (50)
salarios mínimos legales mensuales vigentes.

Igualmente, se debe tener en cuenta el principio de la LEGALIDAD establecido


en los artículos 6, 209 y 230 de la Constitución Política de Colombia el cual se
resume en que ningún funcionario público puede actuar sino en base a las
leyes válidas y vigentes y no puede omitir o excederse en el ejercicio de sus
funciones.

Por otro lado, es preciso recordar los términos establecidos para la respuesta
de los derechos de petición consagrados en la ley 1437 de 2011 en su artículo
14 (modificado por la ley 1755 de 2015):

ARTÍCULO 14. Salvo norma legal especial y so pena de sanción


disciplinaria, toda petición deberá resolverse dentro de los quince
(15) días siguientes a su recepción.

RECIBO RESPUESTA A ESTE DERECHO DE PETICION EN


______________________________________ TELEFONO

Cordialmente,

__________________________________________

CC

Como podrás observar en el punto 4 de las peticiones


de este formato de derecho de petición, allí menciono
111

el tema de las fotodetecciones en vías nacionales y


ese punto les podrá servir para esos casos.
A este derecho de petición también le puedes agregar
otros puntos con otras peticiones. Por ejemplo: para
el caso en el que se impongan fotodetecciones por
exceso de velocidad (C29) se puede solicitar una
prueba de que el sitio estaba debidamente
señalizado. Cuando es por mal parqueo (C02) se
puede solicitar prueba demuestre que en el sitio
existía una señal de prohibido parquear. Y así
dependiendo del caso específico.

Luego de tener el derecho de petición redactado y


firmado con sus datos lo puede enviar por cualquier
medio electrónico de acuerdo con el artículo 15 de la
ley 1437 de 2011. Por ejemplo, en Medellín se puede
hacer a través del sitio web de la Alcaldía
www.medellin.gov.co y luego ingresar a la sección de
PQRS. En otras ciudades por lo general se puede
enviar a través del sitio web de la alcaldía o
secretaría de tránsito de cada municipio buscando
por el link Atención al Ciudadano o Peticiones,
Quejas, Reclamos y Solicitudes (PQRS). Luego de
enviarlo le deben dar un número de radicado pues de
lo contrario no podrá exigir posteriormente que le
respondan.
112

Es importante anotar que cuando se envía el derecho


de petición por medios digitales no es necesario que
este firmado.
Sin embargo, en Colombia todavía hay algunas
alcaldías y organismos de tránsito que no tienen un
sitio web funcionando adecuadamente o en muchas
ocasiones tienen problemas técnicos. Para esos
casos se debe buscar la dirección física de la Alcaldía
u organismo de tránsito y enviar el derecho de
petición por correo certificado o expreso a través de
cualquier empresa de mensajería. En ese caso si
debe ir firmado al final y la prueba de envió que le
servirá para exigir posteriormente la respuesta es la
guía que le dan en la empresa de mensajería.

Recuerde no confundir este derecho de petición que


es para impugnar la fotomulta con el derecho de
petición que a veces se manda al principio para
solicitar las guías y el Runt.

Un error muy común después de enviar el derecho de


petición es que por lo general las personas se quedan
esperando de manera indefinida a que les respondan.
Recuerde que si en 15 días hábiles no le responden,
debe seguir el procedimiento indicado en el Capitulo
1.2 que habla sobre Cómo Hacer que Respondan un
Derecho de Petición.
113

6. TUTELA POR VIOLACIÓN AL DEBIDO PROCESO

El artículo 29 de la Constitución Política de


Colombia establece:

ARTICULO 29. El debido proceso se aplicará a toda clase de


actuaciones judiciales y administrativas.
Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes
al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y
con observancia de la plenitud de las formas propias de cada
juicio.

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea


posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o
desfavorable.

Toda persona se presume inocente mientras no se la haya


declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene
derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido
por él, o de oficio, durante la investigación y el juzgamiento; a
un debido proceso público sin dilaciones injustificadas; a
presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su
contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser
juzgado dos veces por el mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación


del debido proceso.

(PARTE SUBRAYADA NO ESTA EN EL TEXTO ORIGINAL)

Este artículo es fundamental no solo para impugnar


fotodetecciones sino para que en todo juicio o
114

proceso sancionatorio se respeten derechos


fundamentales como el de defensa, legalidad e
inocencia.

No entraremos a definir en detalle que cual es la


diferencia entre los derechos fundamentales y los
demás derechos constitucionales. Pero lo que si
podemos decir a grandes rasgos es que los derechos
fundamentales se pueden hacer valer mediante la
acción de tutela mientras que los demás derechos
constitucionales no.

Al respecto, el artículo 86 de la constitución nos dice:

ARTICULO 86. Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar


ante los jueces, en todo momento y lugar, mediante un
procedimiento preferente y sumario, por sí misma o por quien actúe
a su nombre, la protección inmediata de sus derechos
constitucionales fundamentales, cuando quiera que éstos resulten
vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier
autoridad pública.

Ver el Fallo del Consejo de Estado 057 de 2011

La protección consistirá en una orden para que aquel respecto de


quien se solicita la tutela, actúe o se abstenga de hacerlo. El fallo,
que será de inmediato cumplimiento, podrá impugnarse ante el juez
competente y, en todo caso, éste lo remitirá a la Corte
Constitucional para su eventual revisión.
115

Esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otro


medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como
mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

En ningún caso podrán transcurrir más de diez días entre la solicitud


de tutela y su resolución.

La ley establecerá los casos en los que la acción de tutela procede


contra particulares encargados de la prestación de un servicio
público o cuya conducta afecte grave y directamente el interés
colectivo, o respecto de quienes el solicitante se halle en estado de
subordinación o indefensión.

(PARTE SUBRAYADA NO ESTA EN EL TEXTO ORIGINAL)

El artículo 29 de la constitución es considerado un


derecho fundamental (por diversas razones que no
explicaremos aquí) y por lo tanto se puede recurrir a
la acción de tutela para proteger el derecho al debido
proceso administrativo si logramos demostrar que en
la imposición de una fotodetección este se violó.

Sin embargo, vemos como la misma constitución dice


que solo se puede acudir a la tutela en los casos en
los que puede haber un perjuicio irremediable y no
existe otro medio de defensa judicial. Así que la clave
para que una tutela contra una fotodetección no sea
rechazada es demostrar que no existe otro medio de
defensa judicial o que existiendo, este no sea
suficiente para evitar un perjuicio irremediable. Y en
cuanto al perjuicio irremediable también debemos
116

demostrar que este puede ser causado si se acude a


otro mecanismo de defensa judicial.

Luego de tener todo lo anterior en cuenta podemos


agregar a nuestra tutela varias sentencias y leyes que
sustenten nuestras afirmaciones así como los hechos
particulares. Si hacemos eso tendremos algo
parecido a lo siguiente:

MEDELLIN, OCTUBRE _____ DE 2016

Señor:

JUEZ (Reparto)

E .S.D.

REF: ACCIÓN DE TUTELA por violación al artículo 29 de la Constitución


(debido proceso, legalidad y defensa)

ACCIONANTE: Poner aquí su


nombre________________________________________

ACCIONADO: SECRETARIA DE TRANSITO (MOVILIDAD) DE


___________________

Poner aquí su nombre______________________________________, con


cédula (Nit) No. ______________________ me permito ante su despacho para
instaurar ACCION DE TUTELA por considerar que ha sido vulnerado mis
117

derechos esenciales al DEBIDO PROCESO, LEGALIDAD Y DEFENSA dentro del


trámite Administrativo que se adelantó en la Secretaria de Tránsito
(Movilidad) de ___________________ y el cual concluyó con una(s)
sanción(es) que se me impuso, por supuestamente haber incurrido en una(s)
contravención(es) de la(s) cual(es) nunca se comprobó más allá de toda duda
que fuera yo quien la(s) cometió y la(s) cual(es) no se notificó debidamente.
Hago una relación breve de los hechos y diligencias adelantadas para la mejor
comprensión del señor(a) JUEZ.

Le solicito por favor señor(a) juez que antes de declarar improcedente esta
tutela tenga en cuenta los fallos de las altas cortes T - 267 de 2013, T-094 de
2013, C-214 de 1994, C- 957 de 1.999, C-530 de 2003, C-980 de 2010,
Consejo de Estado 25234200020130432901 del 26 de Septiembre de 2013,
T-145 de 1993, T – 247 de 1997, T – 677 de 2004, T-1035 de 2004, T-616
de 2006, T-558 de 2011 y T – 051 de 2016 pues los mismos constituyen
precedente judicial.

HECHOS
Me enteré que había(n) un(os) comparendo(s) que la secretaria de Movilidad
(Transito) del municipio de __________________ estaba cargando a mi
nombre con número (poner aquí los números de las
fotodetecciones)________________________________

Cabe resaltar que me enteré varios meses después de ocurrido(s) el(los)


hecho(s) debido a que ingresé al SIMIT www.simit.org.co mas no porque me
hayan notificado por medio de correo certificado en los 3 días hábiles
siguientes como lo indica el artículo 22 de la ley 1383 de 2010 (que modificó
el artículo 135 del Código Nacional de Tránsito) ni por que me hayan enviado
el formulario único nacional de comparendo adoptado por el artículo 5 de la
118

resolución 3027 de 2010 tal como lo establecen el inciso 5 del artículo 135 y
el inciso 2 del artículo 137 del Código Nacional de Tránsito así como la
sentencia T – 051 de 2016.

Es importante resaltar que no pude hacer uso de la vía gubernativa de los


recursos de reposición y en subsidio de apelación debido a que de acuerdo al
artículo 142 del Código Nacional de Tránsito los mismos deben interponerse
en la audiencia y debido a que no me notificaron a tiempo no me entere de
que había proceso alguno en mi contra y por tanto no pude ir a ninguna
audiencia. Si hubiera sabido que había un proceso en mi contra hubiera
solicitado la respectiva audiencia y hubiera interpuestos los recursos de la vía
gubernativa. Es un principio fundamental de la lógica y el derecho que no se
puede pedir lo imposible y para mí fue absolutamente imposible interponer
dichos recursos debido a la falta de debida notificación. Por otro lado, a pesar
de que en el caso concreto en algún momento se hubiera podido utilizar la
Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho, el organismo de tránsito
no notificó en debida forma el acto administrativo el cual ya tiene más de 4
meses por lo cual ya no se pude acceder a dicho mecanismo de acuerdo con lo
expuesto en el artículo 138 del Código Contencioso Administrativo (ley 1437
de 2011).

Por lo anterior envíe derecho(s) de petición (Ver ANEXO 1) a la Secretaria de


Movilidad (Transito) del municipio de ______________________ en donde
solicitaba:

COPIAR Y PEGAR AQUÍ LAS PETICIONES DEL DERECHO DE PETICIÓN


119

En su respuesta la secretaría de Movilidad (Transito) de __________________


no logra demostrarme que la(s) supuesta(s) notificación(es) se hubiera(n)
hecho de acuerdo a lo pre-establecido en el artículo 135 del Código Nacional
de Tránsito (modificado por el artículo 22 de la ley 1383 de 2010) o sea,
enviando en los 3 días hábiles siguientes junto con la prueba de la infracción
(la foto) el Formulario Único Nacional de Comparendo (adoptado por el
artículo 5 de la resolución 3027 de 2010) tal como lo ordena el inciso
segundo del artículo 137 del Código Nacional de Tránsito lo cual sería una
prueba en contrario de la violación al debido proceso, defensa y legalidad.

Es de suma importancia resaltar que no es suficiente solamente que el


organismo de tránsito envíe la FOTO (prueba) del vehículo cometiendo la
infracción en los 3 días hábiles siguientes. También deben enviar el
formulario Orden de Comparendo Único Nacional adoptado por el artículo
5to de la resolución 3027 de 2010 y como lo ordena el inciso 2do del artículo
137 del Código Nacional de Tránsito cosa que no ocurrió.

DERECHO FUNDAMENTAL VIOLADO

Derecho fundamental al debido proceso, legalidad y defensa del artículo 29 de


la Constitución Política de Colombia que dice:

ARTICULO 29. El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones


judiciales y administrativas.

Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le
imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de
las formas propias de cada juicio.
120

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se


aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable.

Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado


judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado escogido por él, o de oficio, durante la investigación
y el juzgamiento; a un debido proceso público sin dilaciones injustificadas; a
presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a
impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el
mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación del debido


proceso.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Resolución 3027 de 2010 del Ministerio de Transporte.

Artículo 4°. Nuevas tecnologías. Las autoridades competentes podrán


implementar el servicio de medios técnicos y tecnológicos que permitan la
captura, lectura y almacenamiento de la información contenida en el
formulario Orden de Comparendo Único Nacional, e igualmente deberán
implementar medios técnicos y tecnológicos que permitan evidenciar la
comisión de infracciones o contravenciones, el vehículo, la fecha, el lugar y la
hora y demás datos establecidos en el formulario de Comparendo Único
Nacional.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)


121

En este artículo 4 de la resolución 3027 del año 2010 es importante hacer la


precisión de que si bien la ley permite que los organismos de tránsito a través
de nuevas tecnologías capturen y almacenen la información contenida en el
formulario Orden de Comparendo Único Nacional, se deja claro que deberá
contener los mismos datos y/o campos que este.

Sin embargo, en el presente caso si bien existe una fotodetección en donde


debajo de la foto del vehículo cometiendo la infracción (prueba) están algunos
datos contenidos en el formulario Orden de Comparendo Único Nacional, no
aparecen otros campos como son: Observaciones (campo número 17), Testigo
(campo número 18), entre otros. Esto es importante porque en el inciso 4to del
artículo 22 de la ley 1383 dice: “La orden de comparendo deberá estar
firmada por el conductor, siempre y cuando ello sea posible. Si el conductor se
negara a firmar o a presentar la licencia, firmará por él un testigo, el cual
deberá identificarse plenamente con el número de su cédula de ciudadanía o
pasaporte, dirección de domicilio y teléfono, si lo tuviere.” (Subrayas fuera del
texto original).

Artículo 5°. Formato y elaboración del formulario de comparendo. Adóptese


el formulario de Comparendo Único Nacional anexo a la presente resolución
y que hace parte integral de la misma, el cual deberá ser utilizado una vez se
agoten las existencias en cada Organismo de Tránsito.

Los organismos de tránsito ordenarán la impresión y reparto del formulario –


Orden de Comparendo Único Nacional– el cual deberá contener la
codificación de las infracciones y demás datos y características descritas en la
presente resolución.

Artículo 6°. Copias del comparendo. De conformidad con lo dispuesto en el


artículo 22 de la Ley 1383 de 2010, el Organismo de Tránsito competente
deberá enviar dentro de los tres (3) días hábiles siguientes a la imposición de
122

un comparendo por infracción a las normas de tránsito, copia de este al


propietario y a la empresa donde se encuentra vinculado el vehículo.

Para el cumplimiento de esta obligación el Organismo de Tránsito podrá


utilizar cualquier medio físico o electrónico de correspondencia y deberá
realizarse a partir del primero (1°) de junio de 2010, fecha en la cual entrará
en vigencia el nuevo formulario de Comparendo Único Nacional.

En el evento de cambio de domicilio o de dirección electrónica, los


propietarios de vehículos automotores deberán actualizar su dirección de
notificación física y/o electrónica en el organismo de tránsito ante el cual se
encuentra matriculado su vehículo y este a su vez, deberá cargar la
información al Registro Único Nacional de Tránsito, RUNT.

Artículo 22 de la ley 1383 de 2010 (que modificó el artículo 135 del Código
Nacional de Tránsito) establece muy claramente que los comparendos
detectados por medios electrónicos deben ser notificados en los 3 días hábiles
siguientes. Dicha disposición es taxativa en cuanto al tiempo y no da lugar a
interpretaciones pues muy específicamente habla de 3 días, no dice que la
notificación pueda enviarse a los 4 días, ni a la semana, ni a los 15 días, ni al
mes, etc. Debe ser en los 3 días siguientes pues de lo contrario, si el organismo
de tránsito pudiera notificar cuando bien le pareciera en cualquier tiempo y
lugar sin obedecer la ley sino solamente su entero capricho, ello atentaría
contra el principio de seguridad jurídica, el principio de publicidad de los
actos administrativos e inclusive contra el principio de legalidad lo que
conllevaría indefectiblemente a violarle a los ciudadanos derechos
fundamentales como el debido proceso y defensa.
123

El inciso segundo del artículo 137 del Código Nacional de Tránsito reafirma
que junto con la prueba de la infracción debe adjuntarse el comparendo:

ARTÍCULO 137. INFORMACIÓN. En los casos en que la infracción fuere


detectada por medios que permitan comprobar la identidad del vehículo o
del conductor el comparendo se remitirá a la dirección registrada del último
propietario del vehículo.

La actuación se adelantará en la forma prevista en el artículo precedente, con


un plazo adicional de seis (6) días hábiles contados a partir del recibo de la
comunicación respectiva, para lo cual deberá disponerse de la prueba de la
infracción como anexo necesario del comparendo.

(SUBRAYAS Y NEGRITAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

La sentencia C-214 de 1994 establece que las autoridades administrativas


también deben apegarse al debido proceso:

DEBIDO PROCESO-Naturaleza

El derecho al debido proceso tiene la función de defender y preservar el valor


de la justicia reconocida en el preámbulo de la Carta Fundamental, como una
garantía de la convivencia social de los integrantes de la comunidad
nacional. El derecho al debido proceso se desagrega en una serie de
principios particularmente dirigidos a tutelar la intervención plena y eficaz
del sujeto procesal y a protegerlo de la eventual conducta abusiva que pueda
asumir la autoridad que conoce y resuelve sobre la situación jurídica
sometida a su decisión. En tal virtud, y como garantía de respeto a dichos
principios, el proceso se institucionaliza y normatiza, mediante estatutos
escritos que contienen mandatos reguladores de la conducta de las
autoridades administrativas o judiciales, encaminados a asegurar el ejercicio
regular de sus competencias.
124

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

La notificación en los términos de ley (3 días hábiles y enviando el formulario


único nacional de comparendo) pretende que se cumplan los fines esenciales
del estado así como que se materialice el principio de publicidad de los actos
administrativos y no se vulnere el principio de seguridad jurídica. Al respecto,
la sentencia C- 957 de 1.999 dice lo siguiente:

"El Estado de derecho se funda, entre otros principios, en el de la publicidad,


el cual supone el conocimiento de los actos de los órganos y autoridades
estatales, en consecuencia, implica para ellos desplegar una actividad efectiva
para alcanzar dicho propósito; dado que, la certeza y seguridad jurídica
exigen que las personas puedan conocer, no sólo la existencia y vigilancia de
los mandatos dictados por dichos órganos y autoridades estatales, sino, en
especial, del contenido de las decisiones por ellos adoptadas, para lo cual, la
publicación se instituye en presupuesto básico de su vigencia y oponibilidad,
mediante los instrumentos creados con tal fin...”..

Es preciso tener en cuenta que la debida notificación en los términos y tiempo


establecidos en la ley pretende garantizar el derecho a la defensa, evitar que se
impongan sanciones a persona distinta a quien cometió la infracción y
responsabilidades objetivas las cuales están proscritas en Colombia. Al
respecto, la sentencia C-530 de 2003 dice lo siguiente:

Del texto del artículo 129 de la ley acusada no se sigue directamente la


responsabilidad del propietario, pues éste será notificado de la infracción de
tránsito sólo si no es posible identificar o notificar al conductor. La
notificación tiene como fin asegurar su derecho a la defensa en el proceso,
pues así tendrá la oportunidad de rendir sus descargos. Así, la notificación
prevista en este artículo no viola el derecho al debido proceso de conductores
o propietarios. Por el contrario, esa regulación busca que el propietario del
vehículo se defienda en el proceso y pueda tomar las medidas pertinentes
125

para aclarar la situación. Además, el parágrafo 1º del artículo 129 establece


que las multas no serán impuestas a persona distinta de quien cometió la
infracción. Esta regla general debe ser la guía en el entendimiento del aparte
acusado, pues el legislador previó distintas formas de hacer comparecer al
conductor y de avisar al propietario del vehículo sobre la infracción, para
que pueda desvirtuar los hechos. Lo anterior proscribe cualquier forma de
responsabilidad objetiva que pudiera predicarse del propietario como pasará
a demostrarse.

Aunque del texto del artículo 129 de la ley acusada no se sigue directamente
la responsabilidad del propietario, pues éste será notificado de la infracción
de tránsito sólo si no es posible identificar o notificar al conductor, podría
pensarse que dicha notificación hace responsable automáticamente al dueño
del vehículo. Pero cabe anotar que la notificación busca que el propietario
del vehículo se defienda en el proceso y pueda tomar las medidas pertinentes
para aclarar la situación. Con todo, esta situación no podrá presentarse a
menos que las autoridades hayan intentado, por todos los medios posibles,
identificar y notificar al conductor, pues lo contrario implicaría no sólo
permitir que las autoridades evadan su obligación de identificar al real
infractor, sino que haría responsable al propietario, a pesar de que no haya
tenido ninguna participación en la infracción. Ello implicaría la aplicación
de una forma de responsabilidad objetiva que, en el derecho sancionatorio
está proscrita por nuestra Constitución (CP art. 29).

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

La sentencia C-980 de 2010 establece que el debido proceso no solo lo deben


aplicar las autoridades judiciales sino también administrativas, que su fin es
garantizar el derecho a la defensa e incluye la notificación en los términos
legales (3 días hábiles) y bajo las formas propias establecidas por la ley
(adjuntando el formulario único nacional de comparendo):
126

Como ya se anotó, la Constitución extiende la garantía del debido proceso no


solo a los juicios y procedimientos judiciales, sino también a todas las
actuaciones administrativas.

En el propósito de asegurar la defensa de los administrados, la jurisprudencia


ha señalado que hacen parte de las garantías del debido proceso
administrativo, entre otros, los derechos a: (i)ser oído durante toda la
actuación, (ii) a la notificación oportuna y de conformidad con la ley, (iii) a
que la actuación se surta sin dilaciones injustificadas, (iv) a que se permita la
participación en la actuación desde su inicio hasta su culminación, (v) a que
la actuación se adelante por autoridad competente y con el pleno respeto de
las formas propias previstas en el ordenamiento jurídico, (vi) a gozar de la
presunción de inocencia, (vii) al ejercicio del derecho de defensa y
contradicción, (viii) a solicitar, aportar y controvertir pruebas, y (ix) a
impugnar las decisiones y a promover la nulidad de aquellas obtenidas con
violación del debido proceso.

De acuerdo con su contenido esencial, este Tribunal ha expresado que el


debido proceso administrativo se entiende vulnerado, cuando las autoridades
públicas no siguen los actos y procedimientos establecidos en la ley y los
reglamentos, y, por esa vía, desconocen las garantías reconocidas a los
administrados.

En consecuencia, por tratarse de un derecho fundamental, el derecho al


debido proceso administrativo “exige a la administración pública sumisión
plena a la Constitución y a la ley en el ejercicio de sus funciones, tal como lo
disponen los artículos 6°, 29 y 209 de la Carta Política”
127

La sentencia del Consejo de Estado 25234200020130432901 del 26 de


Septiembre de 2013 establece que los comparendos realizados por medios
electrónicos se notificarán en los 3 días hábiles siguientes enviando los
soportes (formulario único nacional de comparendo y prueba de la comisión
del infracción) lo cual no tiene excepciones:

En efecto, la Ley 1383 de 2010 que reforma el Código Nacional de Tránsito


estipula que los comparendos realizados por medios técnicos y tecnológicos
se notificaran por correo dentro de los tres días hábiles siguientes la
infracción y sus soportes, disposición que no tiene excepciones legales.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

La sentencia T-145 de 1993 establece la prohibición de las sanciones de plano


en Colombia sin antes haber brindado al indiciado la posibilidad de defensa la
cual se sobreentiende empieza a partir de la notificación (en los términos
preestablecidos por la ley) de la voluntad de la administración.

SANCION DE PLANO/DEBIDO PROCESO-Vulneración

La imposición de sanciones o medidas correccionales debe sujetarse a las


garantías procesales del derecho de defensa y contradicción, en especial al
principio constitucional de la presunción de inocencia. Si la presunción de
legalidad de los actos administrativos y los principios de celeridad y eficacia
podrían respaldar la imposición de sanciones de plano en defensa del interés
general, la prevalencia de los derechos fundamentales y la especificidad del
principio de presunción de inocencia aplicable al ámbito de las actuaciones
administrativas, hacen indispensable que la sanción sólo pueda imponerse
luego de conceder al interesado la oportunidad de ejercer su derecho de
defensa. Carece de respaldo constitucional la imposición de sanciones
administrativas de plano con fundamento en la comprobación objetiva de
una conducta ilegal, en razón del desconocimiento que ello implica de los
128

principios de contradicción y de presunción de inocencia, los cuales hacen


parte del núcleo esencial del derecho al debido proceso.

La sentencia T – 247 de 1997 establece que la notificación sin apego a los


procedimientos establecidos previamente en la ley (como en el presente caso
que a pesar de que enviaron la foto del vehículo cometiendo la infracción no
envió el formulario único nacional de comparendo) genera nulidad de lo
actuado:

Al respecto la jurisprudencia de esta Corporación ha destacado que si no se


ha procurado el acceso del demandante o de los interesados a la actuación
procesal, para los fines de su defensa, se produce una evidente vulneración
del debido proceso que genera la nulidad de lo que se haya adelantado sobre
la base de ese erróneo proceder; empero, con apoyo en las normas del
procedimiento civil, aplicables en lo no regulado al procedimiento de tutela,
la Corte ha distinguido entre la falta de notificación de la iniciación del
trámite y la falta de notificación de la sentencia, así:

“En el presente caso, al tenor del artículo 140 del Código de


Procedimiento Civil (modificado por el decreto 2282 de 1989,
artículo 1º, numeral 8º), se presentan dos causales de nulidad: la
del numeral 8º, cuando no se practica en legal forma, o eficaz en
este caso, la notificación del auto que admite la acción al
‘demandado’ (…) y la del numeral 3º, por haberse pretermitido
íntegramente una instancia, al no haber tenido la parte
oportunidad de impugnar la sentencia, por no haber sido
notificado en forma eficaz de ella.

La sentencia T – 677 de 2004 nos dice sobre el debido proceso y la


responsabilidad objetiva:
129

DEBIDO PROCESO-Implica proscripción de responsabilidad objetiva

El debido proceso implica la proscripción de la responsabilidad objetiva, toda


vez que aquella es "incompatible con el principio de la dignidad humana" y
con el principio de culpabilidad acogido por la Carta en su artículo 29.

La sentencia T-1035 de 2004 nos habla sobre la notificación (debida) como


núcleo esencial del debido proceso y sobre la procedencia de la tutela contra
providencias judiciales (y administrativas) en caso de presentarse vías de
hecho:

DEBIDO PROCESO-Notificación como núcleo esencial del debido proceso y


medio de conocimiento sobre existencia del proceso.

ACCION DE TUTELA CONTRA PROVIDENCIAS JUDICIALES POR VIA DE


HECHO-Procedencia como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable.

Respecto de la acción la de tutela cuando es utilizada en su


modalidad de mecanismo transitorio con el fin de evitar un
perjuicio irremediable, la jurisprudencia de esta Corporación ha
definido que la existencia de otro medio judicial ordinario no es
óbice para que pueda ser instaurada, sino que por el contrario, “el
presupuesto de procedibilidad de esta acción es precisamente la
existencia de un medio legal de defensa que, sin embargo, no
impide que la persona puede apelar transitoriamente a la acción
de tutela justamente para evitar un perjuicio irremediable.” No
obstante, para que esta modalidad de la acción de tutela sea
procedente, requiere la presencia coetánea de dos circunstancias,
a saber: (i) el riesgo de sufrir un perjuicio irremediable en que se
encuentra el actor, y (ii) la ineficacia del medio judicial ordinario
para conjurar dicho riesgo, circunstancias ambas que deben ser
130

evaluadas por el juez desde la perspectiva de las circunstancias


particulares de cada caso.

La sentencia T-616 de 2006 trato el tema del debido proceso administrativo


como derecho fundamental y dijo la corte en uno de sus apartes:

Del debido proceso administrativo. Reiteración de jurisprudencia

La Constitución Política, en su artículo 29, prescribe que “el debido proceso


se aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas”. En virtud
de tal disposición, se reconoce el principio de legalidad como pilar en el
ejercicio de las funciones por parte de las autoridades judiciales y
administrativas, razón por la cual, están obligadas a respetar las formas
propias de cada juicio y a asegurar la efectividad de todas aquellas normas
que permiten a los administrados presentar, solicitar y controvertir pruebas,
formular peticiones y alegaciones, y que en últimas, garanticen el ejercicio
efectivo del derecho de defensa.

De esta manera, el debido proceso se define como la regulación jurídica que,


de manera previa, limita los poderes del Estado y establece las garantías de
protección a los derechos de los administrados, de modo que ninguna de las
actuaciones de las autoridades públicas dependa de su propio arbitrio, sino
que se encuentren sujetas a los procedimientos señalados en la ley.

(SUBRAYAS Y FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

La sentencia T-558 de 2011 por otro lado nos habla sobre el derecho al
debido proceso administrativo:

DERECHO AL DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO-Importancia de la


notificación de los actos administrativos de carácter particular.
131

Las actuaciones que adelante el Estado para resolver una solicitud de


reconocimiento de un derecho o prestación, deben adelantarse respetando,
entre otras, las garantías del peticionario al derecho de defensa y de
impugnación y publicidad de los actos administrativos. Una de las formas de
respetar dichas garantías, es a través de la notificación de las actuaciones
administrativas. En efecto, desde sus primeros fallos, la Corte Constitucional
ha reconocido la importancia de la notificación de las actuaciones
administrativas, pues de esta forma se garantiza que las personas hagan valer
sus derechos impugnando las decisiones de la autoridad que los afecten.
Ahora bien, la notificación de las actuaciones administrativas son actos
plenamente regulados en el ordenamiento jurídico colombiano,
específicamente en los artículos 44 al 48 del Código Contencioso
Administrativo, en los cuales se indica que las decisiones que pongan término
a una actuación administrativa deberán notificarse personalmente, enviando
una citación por correo certificado al peticionario para que se notifique
personalmente y se le entregue una copia íntegra, auténtica y gratuita de la
decisión, y en caso de no poder surtirse la notificación personal, se deberá
notificar la decisión por edicto. Por lo anterior, cuando la Administración no
adelante la notificación con el lleno de los anteriores requisitos, se entenderá
que esta no se surtió y la decisión no producirá efectos legales. Esto es así,
porque en aquellos eventos en los que una entidad pública notifica
indebidamente una decisión, le impide al interesado ejercer su derecho de
defensa y vulnera su derecho fundamental al debido proceso.

La Sentencia T – 051 de 2016 refuerza lo dicho al respecto del envío de la


notificación en los 3 días hábiles y de hecho menciona específicamente que se
debe adjuntar el comparendo:

1. A través de medios técnicos y tecnológicos es admisible registrar una


infracción de tránsito, individualizando el vehículo, la fecha, el lugar y la
hora, lo cual, constituye prueba suficiente para imponer un comparendo, así
como la respectiva multa, de ser ello procedente (Artículo 129).
132

2. Dentro de los tres días hábiles siguientes se debe notificar al último


propietario registrado del vehículo o, de ser posible, al conductor que
incurrió en la infracción (Artículo 135, Inciso 5).

3. La notificación debe realizarse por correo certificado, de no ser posible


se deben agotar todos los medios de notificación regulados en la legislación
vigente (Artículo 135, inciso 5 y Sentencia C-980 de 2010).

4. A la notificación se debe adjuntar el comparendo y los soportes del


mismo (Artículo 135, inciso 5 y Ley 1437 de 2011, Artículo 72).

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Vemos pues como ya hay varias sentencias de las altas cortes en el mismo
sentido sobretodo enfatizando que las entidades públicas (incluidos los
organismos de tránsito) deben apegarse estrictamente a lo que dice la ley
respecto a la notificación y por tanto se vuelve de obligatorio cumplimiento lo
expuesto en las mismas pues de lo contrario podrían haber consecuencias
tanto penales como disciplinarias tal como lo establece el numeral 19, artículo
35 del Código Único Disciplinario:

Artículo 35. Prohibiciones. A todo servidor público le está prohibido:

19. Reproducir actos administrativos suspendidos o anulados por la


jurisdicción contencioso-administrativa, o proceder contra resolución o
providencia ejecutoriadas del superior.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Y así como lo establece el artículo 454 del Código Penal:

Artículo 454. Fraude a resolución judicial. Modificado por el art. 12, Ley
890 de 2004, Modificado por el art. 47, Ley 1453 de 2011. El que por
133

cualquier medio se sustraiga al cumplimiento de obligación impuesta en


resolución judicial, incurrirá en prisión de uno (1) a cuatro (4) años y multa
de cinco (5) a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes.

También tenemos el principio de legalidad establecido en los artículos 6, 29,


209 y 230 de la Constitución Política de Colombia el cual se resume en que
ningún funcionario público puede actuar sino con base a leyes válidas y
vigentes y no puede omitir o excederse en el ejercicio de sus funciones.

Se debe tener en cuenta que la carga de la prueba recae en quien hace la


acusación tal como lo establece el artículo 177 del Código de Procedimiento
Civil y por tanto no es responsabilidad del indiciado probar algo imposible
(probatio diabólica) como que no hubo notificación debida sino que es la
Secretaría de Movilidad o tránsito en cuestión a quien le corresponde probar
si envío la en los 3 días hábiles siguientes la prueba de la infracción (la foto)
junto con el formulario único nacional de comparendo.

Esta no ha sido una posición aislada de nuestro alto tribunal, vale decir, que
se pueda predicar exclusivamente respecto de la acción de tutela, que podría
pensarse apenas razonable en virtud de su naturaleza preferente para la
defensa eficaz de los derechos fundamentales, sino que su alcance se ha
hecho efectivo en otros ámbitos bien importantes del derecho y ejemplo de
esto es lo consignado en la Sentencia T-1035 de 2004 (Magistrado Ponente:
Dr. Margo Gerardo Monroy Cabra).

(SUBRAYAS Y NEGRITAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

COMPETENCIA
134

Es usted, señor Juez, competente, para conocer del asunto, por la naturaleza de
los hechos, por tener jurisdicción en el domicilio de la entidad Accionada y de
conformidad con lo dispuesto en el decreto 1382 de 2000.

PROCEDENCIA

A pesar de que en el caso concreto en algún momento se hubiera podido


utilizar la Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho, el organismo de
tránsito no notificó en debida forma el acto administrativo el cual ya tiene más
de 4 meses por lo cual ya no se pude acceder a dicho mecanismo. Y según el
artículo 138 del Código Contencioso Administrativo (ley 1437 de 2011) dice:

Artículo 138. Nulidad y restablecimiento del derecho. Toda persona que se


crea lesionada en un derecho subjetivo amparado en una norma jurídica,
podrá pedir que se declare la nulidad del acto administrativo particular,
expreso o presunto, y se le restablezca el derecho; también podrá solicitar
que se le repare el daño. La nulidad procederá por las mismas causales
establecidas en el inciso segundo del artículo anterior.

Igualmente podrá pretenderse la nulidad del acto administrativo general y


pedirse el restablecimiento del derecho directamente violado por este al
particular demandante o la reparación del daño causado a dicho particular
por el mismo, siempre y cuando la demanda se presente en tiempo, esto es,
dentro de los cuatro (4) meses siguientes a su publicación. Si existe un acto
intermedio, de ejecución o cumplimiento del acto general, el término anterior
se contará a partir de la notificación de aquel.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)

Fundamento mi solicitud según lo establecido en los artículos Art. 29 y 86 de


la Constitución Política de Colombia, Decreto Reglamentario 2591 de 1991,
306 de 1992, Decreto Legislativo 1382 de 2000; Art. 6° de la ley 1437 de
135

2011 y Decreto 2150 de 1995, art. 10. Igualmente en los artículos 8 de la


Declaración Universal de los Derechos Humanos y 25 de la Convención
Americana de los Derechos Humanos.

Por otro lado, la acción de tutela contra decisiones administrativas procede


cuando se presenta una vía de hecho. En este caso en concreto, se presentó
una vía de hecho fáctica al no adjuntar a la prueba de la infracción el
formulario único nacional de comparendo y enviarlo en los 3 días hábiles
siguientes lo cual es un procedimiento preestablecido en el inciso 5 del
artículo 135 del Código Nacional de Tránsito (modificado por el artículo 22
de la ley 1383 de 2010) y el inciso segundo del artículo 137 ibídem. Esto
causo que no se pudiera ejercer el derecho a la defensa solicitando pruebas
que permitieran tomar una decisión en derecho y justicia.

Al respecto, la sentencia T - 267 de 2013 ha dicho lo siguiente:

DEFECTO FACTICO-Configuración

Esta corporación ha señalado que se incurre en defecto fáctico en aquellos


eventos en los cuales se omite decretar pruebas necesarias para tomar una
decisión en derecho y justicia, cuando no se aprecia el acervo probatorio, se
valora inadecuadamente o se profieren fallos fundamentados en pruebas
irregularmente obtenidas. La jurisprudencia ha reconocido, a partir del
principio constitucional de autonomía e independencia judicial, el amplio
margen que tienen los jueces al momento de efectuar la valoración de las
pruebas aportadas al proceso conforme a las reglas de la sana crítica; no
obstante, también ha advertido que tal poder comporta un límite ya que no
puede ser ejercido de manera arbitraria, en tanto puede lesionar derechos
fundamentales.

(SUBRAYAS FUERA DEL TEXTO ORIGINAL)


136

La acción de tutela contra actos administrativos también se puede utilizar


cuando a pesar de existir otros mecanismos de defensa estos no resultan
idóneos para evitar un perjuicio irremediable. Al respecto, la sentencia T-094
de 2013 ha dicho:

En el caso específico de la acción de tutela contra actos administrativos de


carácter particular, se ha predicado por regla general su improcedencia a no
ser que se invoque para evitar la configuración de un perjuicio irremediable.
Ello, por cuanto el interesado puede ejercer las acciones de nulidad o de
nulidad y restablecimiento del derecho ante la jurisdicción de lo contencioso
administrativo y, como medida preventiva solicitar dentro de ésta, la
suspensión del acto que causa la transgresión. Sin embargo, el amparo
constitucional es procedente en aquellos asuntos en los cuales se demuestre
que pese a existir otros mecanismos ordinarios para la defensa de los
derechos fundamentales involucrados, éstos carecen de idoneidad para evitar
la configuración de un perjuicio irremediable.

Por su parte, el inciso segundo del numeral 1o. del artículo 6o. del decreto-ley
2591 de 1991 dice:

ARTICULO 6o. Causales de improcedencia de la tutela. La acción de tutela no


procederá:

1. Cuando existan otros recursos o medios de defensa judiciales, salvo que


aquélla se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable. La existencia de dichos medios será apreciada en concreto, en
cuanto a su eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentra el
solicitante.

Se entiende por irremediable el perjuicio que sólo pueda ser reparado en su


integridad mediante una indemnización.
137

Pero la Corte Constitucional mediante sentencia C-531 DE 1993 declaró


INEXEQUIBLE el aparte subrayado y además estableció:

La acción de tutela, en sus dos modalidades, encarna el principio de


efectividad que, en el campo de los derechos fundamentales, supone que éstos
no se reducen a su proclamación formal sino que demandan eficacia real. Los
derechos fundamentales, desprovistos de protección judicial efectiva, pierden
su carácter de tales y dejan de tener el valor subjetivo que representan para
la persona y el objetivo que tienen como base jurídico-axiológica de todo el
ordenamiento. Carece de razonabilidad constitucional instituir una
condición de procedibilidad de la acción de tutela que desnaturalice su
esencia. La subordinación del derecho de tutela al régimen legal de la
responsabilidad que propicia la definición de perjuicio irremediable,
significa poner en contacto y jerarquizar ámbitos distintos que en la relación
en que los pone la ley necesariamente pugnan entre sí.

Para el caso concreto se debe anotar además que no se pudo agotar la vía
gubernativa debido a que según el artículo 142 del Código Nacional de
Tránsito se estableció que los recursos de reposición y en subsidio de
apelación deben ser presentados durante la audiencia y como no hubo
notificación debida tampoco se pudo ir a la audiencia para presentar dichos
recursos.

Cabe resaltar que como no pude hacer uso de la vía gubernativa ni recurrir a
la acción de nulidad y restablecimiento del derecho por lo ya expuesto, recurrí
al derecho de petición inmediatamente (sin dejar pasar el tiempo de manera
deliberada) el cual envié al organismo de tránsito y como último recurso
utilicé la tutela. Eso demuestra que esta tutela cumple con el requisito de
inmediatez.

PRETENSIONES
138

Es por ello Señor JUEZ DE TUTELA que con todo respeto acudo ante usted para
que tutele mis derechos fundamentales al debido proceso, legalidad y defensa,
ordenando a quien corresponda, esto es, a la Secretaría de Tránsito
(Movilidad) de _____________________________ revocar la(s) orden(es) de
comparendo(s) ____________________________ y la(s) resolución(es)
sancionatoria(s) derivada(s) de los mismos.

AUSENCIA DE PARALELISMO DE ACCIÓN (JURAMENTO)

De conformidad con los Artículos 37 y 38 del Decreto 2591/91 manifiesto


bajo gravedad de juramento que no he presentado otra Acción de Tutela
respecto de los mismos Hechos y Derechos.

PRUEBAS

1) Fotocopia del(los) derecho(s) de petición enviado(s) a la SECRETARIA DE


TRANSITO (MOVILIDAD) DE __________________________

2) Respuesta(s) del(los) derecho(s) de petición enviado(s) a la SECRETARIA DE


TRANSITO (MOVILIDAD) DE ____________________________

ANEXOS

Fotocopia de mi cédula ampliada al 200% por lado y lado.


139

NOTIFICACIONES

Recibo respuesta a la presente en la dirección


__________________________________________________Teléfono
____________________________

Email: __________________________________________________

La entidad accionada puede ser notificada en la dirección


__________________________________________________

Atentamente,

___________________________________________

CC

Luego de llenar esa tutela con los datos de la persona


afectada, imprime 4 copias y a cada copia le anexa el
derecho de petición, la respuesta del derecho de
petición y fotocopia de la cédula ampliada al 150%.
Luego se lleva a un juzgado y allí pregunta donde es
la sala de reparto de tutelas y la presenta allí. Cuando
entregue las 4 copias le devolverán una con un sello
y le dirán a qué juzgado le asignaron su caso.
140

Si vive en una ciudad diferente a la del tránsito que


impuso la fotodetección, tiene dos opciones:

1) Presentarla igualmente en un juzgado cercano a


donde usted viva pues ellos la recibirán pero luego se
darán cuenta de que no son competentes y la
remitirán al juzgado que corresponda. Eso hace que
el proceso demore más. Incluso a veces en algunos
juzgados no se la reciben y le dicen que la debe
enviar directamente al juzgado de la ciudad donde
está el organismo de tránsito que va a entutelar.

2) Enviarla por correo certificado a través de cualquier


empresa de mensajería directamente a un juzgado de
la ciudad en donde está el organismo de tránsito que
va a entutelar.

Cualquiera de las dos opciones son igualmente


válidas. Sin embargo, si opta por la opción dos, o sea,
enviar la tutela directamente a la ciudad donde está el
organismo de tránsito que va a entutelar, deberá
averiguar primero a que dirección mandarla. Para
eso, debe ingresar a través de la siguiente ruta web:

- www.ramajudicial.gov.co
- Atención al usuario
- Directorio de despachos judiciales
141

Una vez allí, donde dice “Municipio” presiona la flecha


que mira hacia abajo y escoge el municipio al cual va
a enviar la tutela:

Cuando haya escogido el municipio en la parte de


abajo le aparecerán unos datos de los juzgados de
ese municipio. En los municipios grandes como
Bogotá, Medellín o Cali pueden aparecer varias
decenas de juzgados. En los municipios pequeños
pueden aparecer a veces hasta un solo juzgado.
142

Si le aparece un solo juzgado envía la tutela a la


dirección que aparece allí. Si le aparecen varios
juzgados, primero llama a cualquiera de los que
aparezcan en la lista. Cuando le contesten dice
pregunta por la dirección de la sala de reparto de
tutelas pues quiere enviar una tutela desde otra
ciudad y la envía a la dirección que le den.

Luego de que le reciban la tutela en 10 días hábiles lo


estarán contactando del juzgado para decirle el
sentido del fallo (si es a favor o en contra) o donde lo
puede reclamar.

Si el fallo es favorable, debe llevarlo o enviarlo al


organismo de tránsito que impuso las fotodetecciones
para que se las quiten. Si el fallo es desfavorable,
debe poner impugnación en 3 días hábiles.
143

6.1 INCIDENTE DE DESACATO

Otro error común en el que a veces incurren las


personas es que cuando ganan la tutela por violación
al debido proceso simplemente se quedan esperando
de manera indefinida a que el organismo de tránsito
cumpla el fallo, o sea, volver a notificar (obviamente
dando la posibilidad de pagar con el 50% de
descuento y quitando los intereses por mora) o
aplique la caducidad (para comparendos con más de
6 meses lo que implicaría quitar completamente el
comparendo) dependiendo de lo que haya ordenado
el juez.

Por lo general, el juez ordena que el fallo se cumpla


dentro de las 48 horas siguientes. Sin embargo, hay
que hacer la claridad de que eso equivaldría a unos 6
días hábiles pues se cuentan 8 horas diarias
laborales hasta que sumen las 48. Así las cosas, si
pasa el tiempo estipulado en el fallo de tutela y el
organismo de tránsito no vuelve a notificar o no quita
el comparendo (todo depende del caso específico y
de lo ordenado por el juez), se debe recurrir a la
figura jurídica llamada incidente de desacato.

Al respecto el artículo 27 del decreto 2591 de 1991


nos dice:
144

Cumplimiento del fallo. Proferido el fallo que concede la


tutela, la autoridad responsable del agravio deberá cumplirlo
sin demora.

Si no lo hiciere dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes,


el juez se dirigirá al superior del responsable y le requerirá
para que lo haga cumplir y abra el correspondiente
procedimiento disciplinario contra aquél. Pasadas otras
cuarenta y ocho horas, ordenará abrir proceso contra el
superior que no hubiere procedido conforme a lo ordenado y
adoptará directamente todas las medidas para el cabal
cumplimiento del mismo. El juez podrá sancionar por
desacato al responsable y al superior hasta que cumplan su
sentencia.

Lo anterior sin perjuicio de la responsabilidad penal del


funcionario en su caso.

En todo caso, el juez establecerá los demás efectos del fallo


para el caso concreto y mantendrá la competencia hasta que
esté completamente restablecido el derecho o eliminadas las
causas de la amenaza.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

En la parte resaltada vemos como se establece que


el no cumplimiento de un fallo judicial de tutela puede
dar lugar a sanciones de tipo penal. Al respecto, los
artículos 52 y 53 de la misma norma nos dicen:

Artículo 52. Desacato. La persona que incumpliere una orden


de un juez proferida con base en el presente Decreto incurrirá
en desacato sancionable con arresto hasta de seis meses y
145

multa hasta de 20 salarios mínimos mensuales, salvo que en


este decreto ya se hubiere señalado una consecuencia jurídica
distinta y sin perjuicio de las sanciones penales a que hubiere
lugar.

Artículo 53. Sanciones penales. El que incumpla el fallo de


tutela o el juez que incumpla las funciones que le son propias
de conformidad con este decreto incurrirá, según el caso, en
fraude a resolución judicial, prevaricato por omisión o en las
sanciones penales a que hubiere lugar.

También incurrirá en la responsabilidad penal a que hubiere


lugar quien repita la acción o la omisión que motivó la tutela
concedida mediante fallo ejecutoriado en proceso en el cual
haya sido parte.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

Vemos como en los dos artículos previamente


mencionados hablan de dos delitos en los que se
puede incurrir al incumplir un fallo de tutela: fraude a
resolución judicial y prevaricato por omisión.

En cuanto al delito de fraude a resolución judicial el


artículo 454 del Código Penal establece:

Fraude a resolución judicial. Modificado por el art. 12, Ley 890


de 2004, Modificado por el art. 47, Ley 1453 de 2011. El que
por cualquier medio se sustraiga al cumplimiento de
obligación impuesta en resolución judicial, incurrirá en prisión
de uno (1) a cuatro (4) años y multa de cinco (5) a cincuenta
(50) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
146

Y sobre el prevaricato por omisión el mismo Código


Penal en su artículo 414 nos dice:

Prevaricato por omisión. Modificado por el art. 33, Ley 1474


de 2011. El servidor público que omita, retarde, rehuse o
deniegue un acto propio de sus funciones, incurrirá en prisión
de dos (2) a cinco (5) años, multa de diez (10) a cincuenta (50)
salarios mínimos legales mensuales vigentes, e inhabilitación
para el ejercicio de derechos y funciones públicas por cinco
(5) años.

Luego de entender esto, podemos ahora si interponer


un incidente de desacato el cual quedaría más o
menos de esta forma:

MEDELLIN, OCTUBRE ____de 2016

Señor
Juez: (Nombre del juez que profirió el fallo a
favor)______________________________
E.S.H.D

REFERENCIA: INCIDENTE DE DESACATO

ACCIONANTE: (Escribir su nombre)__________________________


ACCIONADO: Secretaria de Transito (Movilidad) de
_______________________
147

(Su nombre)______________________ con Cédula (Nit)


___________________________ acudo a su despacho a presentar incidente
de desacato en contra de la Secretaría de Movilidad (Transito) de
11ciudadtransito con fundamento en los siguientes:
HECHOS
1. Presenté acción de tutela en contra de la Secretaría de Movilidad (Transito)
de ______________________ por violación al derecho fundamental del
debido proceso.
2. La misma se tramitó en su despacho en primera instancia.
3. Su despacho mediante fallo con radicado
__________________________________ de fecha
_______________________ tuteló a favor mío el derecho fundamental del
debido proceso.
4. El fallo ordenó a la Secretaría de Movilidad (Transito) de
______________________________ que dentro de las 48 horas siguientes
procediera a garantizarme el derecho fundamental al debido proceso y la
defensa.
5. No obstante la Secretaría de Movilidad (Transito) de
________________________________________ no ha procedido a realizar
nuevamente el proceso debido (lo que viola a la vez mi derecho a la defensa)
por lo cual incumplió el fallo mencionado en el punto 3 de estos hechos.

PRETENCIONES
Con fundamento en lo dispuesto en los artículos 27, 52 y 53 del decreto 2591
de 1.991 solicito de manera respetuosa señor juez se sirva:
148

1. Ordenar a la Secretaría de Movilidad (Transito) de


___________________________ dar cabal cumplimiento al fallo proferido
por su despacho mencionado en el punto 3 de los hechos.

2. Ordenar el arresto hasta por 6 meses del representante legal de la Secretaría


de Movilidad (Transito) de _________________________

3. Multar hasta por 20 salarios mínimos al representante legal de la Secretaría


de Movilidad (Transito) de __________________________

4. Condenar en costas y perjuicios al representante legal de la Secretaría de


Movilidad (Transito) de ____________________________

5. Compulsar copias a la Fiscalía General de la Nación para que investigue la


posible comisión del delito de FRAUDE A RESOLUCION JUDICIAL o el que
hubiere lugar por parte del representante legal de la Secretaría de Movilidad
(Transito) de 11ciudadtransito

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Sustento este incidente de desacato según lo dispuesto en los artículos 27, 52 y


53 del decreto 2591 de 1.991. La remisión al procedimiento civil se encuentra
en el artículo 4 del decreto 306 de 1.992. Los incidentes se encuentran
reglados en el Código de Procedimiento Civil en los artículo 61, 135,137 y
139.
PRUEBAS
1) Sírvase escuchar mi declaración bajo juramento.
149

2) Fotocopia de fallo con radicado __________________________________


proferido en su despacho.
ANEXOS
Fotocopia de mi cédula ampliada al 200% por lado y lado.

NOTIFICACIONES

Recibo notificaciones en la dirección


____________________________________. Teléfono __________________
Email ______________________

La entidad accionada, puede ser notificada en


__________________________________________

Cordialmente,

________________________________________________
CC

Este incidente de desacato debe imprimirse 4 veces y


adjuntar a cada copia el fallo a su favor y fotocopia
ampliada al 150% de su cédula para luego llevarse al
juzgado donde le admitieron inicialmente la tutela por
violación al debido proceso. Luego debe esperar 48
horas (o sea 6 días hábiles) el cumplimiento del fallo
so pena de que en caso de contrario el juez pueda
150

decretar las medidas necesarias para su


cumplimiento.
151

7. IMPUGNACION

El artículo 31 del decreto 2591 de 1991 nos dice con


respecto a la impugnación de los fallos de tutela:

Dentro de los tres días siguientes a su notificación el


fallo podrá ser impugnado por el Defensor del
Pueblo, el solicitante, la autoridad pública o el
representante del órgano correspondiente, sin
perjuicio de su cumplimiento inmediato.

Los fallos que no sean impugnados serán enviados al


día siguiente a la Corte Constitucional para su
revisión.

Así las cosas, si mediante un fallo de tutela el juez no


protege el derecho fundamental al debido proceso,
tiene 3 días para impugnar lo que significa que si no
está de acuerdo con la decisión del primer juez
(también conocido como juez de primera instancia)
puede solicitar otro juez de mayor jerarquía vuelva y
revise el caso.

Por lo general cuando las tutelas son falladas en


contra y las personas reclaman el fallo, en el mismo
juzgado les preguntan si quieren impugnar y les dan
un formato para que lo llenen. Sin embargo, a veces
esto no ocurre y por lo tanto si quiere impugnar puede
utilizar un formato como el siguiente:
152

MEDELIN, OCTUBRE ___DE 2016

Señores
JUECES DE TRIBUNAL (reparto):
E. S. H. D.

REFERENCIA. : Impugnación fallo Tutela Radicación No.


______________________(PONER AQUÍ EL NÚMERO DE RADICADO DE LA
TUTELA)

Accionante: ______________(PONER AQUÍ SU NOMBRE)


Accionado: Secretaría de Movilidad (Transito) de ____________________

(PONER NOMBRE) ________________________con cédula (Nit)


__________________ vecino(a) de la ciudad de _______________________
como accionante, en la oportunidad señalada por el decreto 2591 de 1991,
Art. 31, impugno, la decisión del juez de primera instancia relativa al asunto
de la referencia.

FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACIÓN

Que el superior revise la decisión de primera instancia, por carecer de las


condiciones necesarias a la sentencia congruente, teniendo en cuenta que:

a) No se tiene en cuenta de que no se me envió el formulario Orden de


Comparendo Único Nacional adoptado por el artículo 5to de la resolución
3027 del año 2010 y como lo ordena el inciso 2do del artículo 137 del Código
Nacional de Tránsito.
153

b) No se ajusta a los hechos y antecedentes que motivaron la tutela ni al


derecho impetrado, por error de hecho y de derecho, en el examen y
consideración de mi petición. De hecho, el fallo no guarda relación alguna
con los argumentos enunciados en la tutela y pareciese que no hubiera ni
siquiera leído la misma en su totalidad.

c) Se niega a cumplir el mandato legal de garantizarme el pleno goce de mi


derecho al debido proceso y legalidad teniendo en cuenta que la Secretaría de
Movilidad (Transito) de 11ciudadtransito en la imposición del (los)
comparendo(s) 4fotodeteccion no envió junto con la foto o prueba de la
infracción el formulario Orden de Comparendo Único Nacional en los 3 días
hábiles siguientes como lo establece el artículo 22 de la ley 1383 de 2010 y el
inciso 2do del artículo 137 del Código Nacional de Tránsito.

Debo presumir, con contrariedad, que el Señor Juez no valoró adecuadamente


mis argumentos acerca de la conducta omisiva por parte de la Secretaria de
Transito (Movilidad) de 11ciudadtransito

Señor Juez, respetuosamente presento esta impugnación para que sea tomada
en cuenta y se protejan mis derechos fundamentales al debido proceso y
legalidad.

NOTIFICACIONES

Recibo notificaciones en la
dirección________________________________________________ Teléfono:
_____________________
Email:_______________________________________________________

Cordialmente,

__________________________________________
154

C.C

Debe llenar este formato con los datos de la persona


con las fotodetecciones, imprimir 2 copias y hacerla
llegar al juzgado donde le negaron la tutela. Luego
debe esperar 20 días hábiles para que le den el fallo
según lo establecido en el artículo 32 del decreto
2591 de 1991.
155

8. QUEJA EN PROCURADURIA

La constitución política de Colombia en su artículo


278 establece lo siguiente:

El Procurador General de la Nación ejercerá directamente las


siguientes funciones:

1. Desvincular del cargo, previa audiencia y mediante decisión


motivada, al funcionario público que incurra en alguna de las
siguientes faltas: infringir de manera manifiesta la
Constitución o la ley; derivar evidente e indebido provecho
patrimonial en el ejercicio de su cargo o de sus funciones;
obstaculizar, en forma grave, las investigaciones que realice la
Procuraduría o una autoridad administrativa o jurisdiccional;
obrar con manifiesta negligencia en la investigación y sanción
de las faltas disciplinarias de los empleados de su
dependencia, o en la denuncia de los hechos punibles de que
tenga conocimiento en razón del ejercicio de su cargo.

2. Emitir conceptos en los procesos disciplinarios que se


adelanten contra funcionarios sometidos a fuero especial.

3. Presentar proyectos de ley sobre materias relativas a su


competencia.

4. Exhortar al Congreso para que expida las leyes que


aseguren la promoción, el ejercicio y la protección de los
derechos humanos, y exigir su cumplimiento a las autoridades
competentes.

5. Rendir concepto en los procesos de control de


constitucionalidad.
156

6. Nombrar y remover, de conformidad con la ley, los


funcionarios y empleados de su dependencia.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

Vemos en la parte resaltada que el funcionario


público que infrinja la constitución o la ley puede
verse expuesto a ser destituido por parte de la
Procuraduría.

Por su parte, el Código Disciplinario Único nos


profundiza un poco más al respecto y nos dice:

Artículo 2°. Titularidad de la acción disciplinaria. Sin perjuicio


del poder disciplinario preferente de la Procuraduría General
de la Nación y de las Personerías Distritales y Municipales,
corresponde a las oficinas de control disciplinario interno y a
los funcionarios con potestad disciplinaria de las ramas,
órganos y entidades del Estado, conocer de los asuntos
disciplinarios contra los servidores públicos de sus
dependencias. El titular de la acción disciplinaria en los
eventos de los funcionarios judiciales, es la jurisdicción
disciplinaria. La acción disciplinaria es independiente de
cualquiera otra que pueda surgir de la comisión de la falta.

Artículo 3°. Poder disciplinario preferente. La Procuraduría


General de la Nación es titular del ejercicio preferente del
poder disciplinario en cuyo desarrollo podrá iniciar, proseguir
o remitir cualquier investigación o juzgamiento de
competencia de los órganos de control disciplinario interno
de las entidades públicas. Igualmente podrá asumir el proceso
en segunda instancia. En virtud de la misma potestad,
157

mediante decisión motivada, de oficio o a petición de


cualquier persona, podrá avocar el conocimiento de aquellos
asuntos que se tramitan internamente en las demás
dependencias del control disciplinario. También se procederá
en la misma forma cuando se desprenda del conocimiento de
un proceso.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

De la parte subrayada podemos concluir que en caso


de que algún funcionario público incurra en alguna de
las faltas disciplinarias establecidas en el Código
Disciplinario Único en y en concordancia con los
artículos 23, 27, 34, 35, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49
y 50 de la ley 734 de 2002, se puede recurrir ya sea a
la Oficina de Control Interno y Disciplinario de cada
entidad o directamente a la Procuraduría General de
la Nación.

Así las cosas, si en la imposición de una


fotodetección no se aplica la ley, por ejemplo, no se
notifica en los términos establecidos en el artículo 135
del Código Nacional de Tránsito, según lo anterior, el
funcionario público responsable podría incurrir en una
falta disciplinaria la cual puede ser puesta en
conocimiento de la Procuraduría por cualquier
ciudadano. Esto se puede hacer mediante una
petición sencilla.
158

Existe la ventaja de que el artículo 15 de la ley 1437


de 2011 permite que las peticiones puedan ser
enviadas por cualquier medio idóneo para la
recepción de datos, es decir, Email, formularios web,
etc.

Por lo tanto, para poner una queja ante la


Procuraduría por un procedimiento irregular en la
imposición de una fotodetección, debe hacer lo
siguiente:

1- Ingresar a:
- www.procuraduria.gov.co
- Quejas y Denuncias
- Agradecimientos, Consultas, Denuncias, Peticiones, Quejas, Reclamos

2- Donde dice: “Seleccione la solicitud que usted desea realizar” escoja


QUEJA:

3- Copie y pegue lo siguiente en DETALLE DE LA SOLICITUD:

De conformidad con el artículo 278 de la Constitución les informo que


la Secretaría de Movilidad de _______________ impuso el(los)
comparendo(s) ______________ sin haber enviado la notificación a la
empresa de mensajería en los 3 días hábiles siguientes ni haber
enviado el Formulario Único Nacional de Comparendo junto con la
prueba de la infracción tal como lo ordena el art 22 de la ley 1383 de
2010 y el inciso 2do del artículo 137 del CNTT, así como la sentencia T-
051 de 2016. Ello constituye falta disciplinaria según los artículos 5, 16,
22, 23, 24, 25, 27, 34 (num 1), 35 (num 1), 44 y 50 de la ley 734 de
2002. Para ver la ampliación de los argumentos jurídicos ver el
159

siguiente link: https://goo.gl/B13UQb PRETENSIONES. Que se


investigue y sancione las posibles faltas disciplinarias que se hayan
podido presentar en este caso y se ordene a la entidad retirar de sus
bases de datos y del SIMIT la(s) orden(es) de comparendo
4fotodeteccion y las resoluciones derivadas.

4 - Haga clic donde dice Agregar Solicitante / Remitente y agregue


TODOS los datos que le pidan y luego clic en Agregar.

5 - Haga clic donde dice Acepta los enunciados de la Ley de Habeas


Data

6 - Donde dice “Usted desea ser notificado del trámite de esta


solicitud” escoja SI

7 - Donde dice Ingrese el código escribe las letras y números que le


aparezcan
8 – Clic en ENVIAR SOLICITUD

Luego de esto debe esperar 15 días hábiles para que


la Procuraduría le informe acerca de su proceso y
sobre qué acciones tomará al respecto. En algunas
ocasiones, la Procuraduría remite a la Oficina de
Control Interno y Disciplinario de la entidad
denunciada y esta última toma una decisión ya sea a
favor o en contra pero en cualquier caso de carácter
vinculante para las partes.
160

Tenga en cuenta que el anterior texto del punto 3 es


solo una guía que le puede servir pero lo ideal es
adaptarlo al caso específico.

Otro aspecto muy importante a tener en cuenta es lo


establecido en la parte final del artículo 2 del Código
Disciplinario Único en donde dice: “La acción
disciplinaria es independiente de cualquiera otra que
pueda surgir de la comisión de la falta.” Es decir, esta
queja en Procuraduría se puede poner en cualquier
momento del proceso incluso así no haya puesto
derecho de petición ni tutela por violación al debido
proceso.
161

9. AUDIENCIA

En todos los capítulos anteriores está el


procedimiento a seguir en caso de que no haya
llegado la notificación de la fotodetección o haya
llegado muy tarde. Pero ¿Qué pasa en los casos en
que la fotodetección llega a tiempo pero por algún
motivo es injusta? En ese caso se pide audiencia.

El artículo 136 del Código Nacional de Tránsito nos


habla de las opciones que se tienen cuando se
impone un comparendo:

Reducción de la Multa. Una vez surtida la orden de


comparendo, si el inculpado acepta la comisión de la
infracción, podrá, sin necesidad de otra actuación
administrativa:

1. Cancelar el cincuenta por ciento (50%) del valor de la multa


dentro de los cinco (5) días siguientes a la orden de
comparendo y siempre y cuando asista obligatoriamente a un
curso sobre normas de tránsito en un Organismo de Tránsito
o en un Centro Integral de Atención. Si el curso se realiza ante
un Centro Integral de Atención o en un organismo de tránsito
de diferente jurisdicción donde se cometió la infracción, a
éste se le cancelará un veinticinco por ciento (25%) del valor a
pagar y el excedente se pagará al organismo de tránsito de la
jurisdicción donde se cometió la infracción; o

2. Cancelar el setenta y cinco (75%) del valor de la multa, si


paga dentro de los veinte días siguientes a la orden de
162

comparendo y siempre y cuando asista obligatoriamente a un


curso sobre normas de tránsito en un organismo de tránsito o
en un Centro Integral de Atención. Si el curso se realiza ante
un Centro Integral de Atención o en un organismo de tránsito
de diferente jurisdicción donde se cometió la infracción, a
éste se le cancelará un veinticinco por ciento (25%) del valor a
pagar y el excedente se pagará al organismo de tránsito de la
jurisdicción donde se cometió la infracción; o

3. Si aceptada la infracción, ésta no se paga en las


oportunidades antes indicadas, el inculpado deberá cancelar
el cien por ciento (100%) del valor de la multa más sus
correspondientes intereses moratorios.

Si el inculpado rechaza la comisión de la infracción, deberá


comparecer ante el funcionario en audiencia pública para que
éste decrete las pruebas conducentes que le sean solicitadas
y las de oficio que considere útiles.

Si el contraventor no compareciere sin justa causa


comprobada dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a
la notificación del comparendo, la autoridad de tránsito,
después de treinta (30) días calendario de ocurrida la
presunta infracción, seguirá el proceso, entendiéndose que
queda vinculado al mismo, fallándose en audiencia pública y
notificándose en estrados.

En la misma audiencia, si fuere posible, se practicarán las


pruebas y se sancionará o absolverá al inculpado. Si fuere
declarado contraventor, se le impondrá el cien por ciento
(100%) de la sanción prevista en la ley. Los organismos de
tránsito de manera gratuita podrán celebrar acuerdos para el
recaudo de las multas y podrán establecer convenios con los
163

bancos para este fin. El pago de la multa a favor del


organismo de tránsito que la impone y la comparecencia,
podrá efectuarse en cualquier lugar del país."

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

Vemos como en la parte subrayada la norma


establece que si no se está de acuerdo con la
infracción se puede solicitar una audiencia en donde
se expongan los alegatos a que haya lugar.
Pongamos algunos ejemplos.

Cuando es fotodetección por mal parqueo (código


C02, ver artículo 131 del Código Nacional de
Tránsito) se solicita prueba alguna que demuestre
que en el sitio en mención había señalización de
prohibido parquear o prohibido detenerse lo cual está
regulado en el Manual de Señalización Vial en sus
páginas 71 y 72 y el cual fue adoptado por la
resolución 1585 de 2015 del Ministerio de Transporte.
Además, se puede solicitar una segunda fotografía
que demuestre que el vehículo no hizo una parada
momentánea la cual está definida en el artículo 2 del
Código Nacional de Tránsito de la siguiente manera:

Parada momentánea: Detención de un vehículo, sin apagar el


motor, para recoger o dejar personas o cosas, sin interrumpir
el normal funcionamiento del tránsito.
164

Para las fotodetecciones por C24 (ver artículo 131 del


Código Nacional de Tránsito), que son impuestas
más que todo en algunas regiones de la costa a los
motociclistas por no llevar chaleco reflectivo entre las
6:00 pm y las 6:00 am, se debe alegar que en el
campo 16 de la Orden de Comparendo Único
Nacional no se puso la observación acerca de cuál es
la conducta específica en la que se incurrió pues el
código C24 contiene 18 conductas diferentes que
constituyen infracción para los motociclistas. Además,
el manual de infracciones de tránsito, cuya aplicación
es de obligatorio cumplimiento según el artículo 7 de
la resolución 3027 de 2010, en su página 16
establece al respecto:

CASILLA 16. OBSERVACIONES DEL AGENTE. Teniendo en


cuenta que en el nuevo formato de comparendo no se
contempló la transcripción de las infracciones en el reverso
del formato, el agente de tránsito tiene la imperiosa
obligación de colocar y explicar la conducta cometida por el
presunto infractor en la esta casilla…

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

Cuando la fotodetección es por exceso de velocidad


(código C29, ver artículo 131 del Código Nacional de
Tránsito) se debe solicitar en la audiencia alguna
prueba de que el sitio estaba debidamente señalizado
tal como lo indica el artículo 106 del Código Nacional
165

de Tránsito. Si es en vías nacionales (autopistas,


troncales, etc) se debe solicitar prueba alguna que
tengan acerca de si el límite de velocidad fijado
corresponde al tipo de carretera según lo señalado en
la página 12 de la cartilla "Método para establecer
límites de velocidad en carreteras colombianas" cuya
aplicación es de obligatorio cumplimiento de acuerdo
a la resolución 1384 de 2010.
Cuando es fotodetección por revisión
tecnicomecánica (código C35, ver artículo 131 del
Código Nacional de Tránsito) se debe alegar que no
se siguió el procedimiento establecido en el artículo
122 del Código Nacional de Tránsito que establece,
entre otras cosas, que para las infracciones de tipo
ambiental se entregará al presunto infractor una
boleta de citación para que el vehículo sea
presentado en un centro de diagnóstico para una
inspección técnica en un término que no podrá
exceder los 15 días, cosa que no ocurre con la simple
imposición de la fotodetección.

Si es una fotodetección por semáforo en rojo (código


D04, ver artículo 131 del Código Nacional de
Tránsito) pero usted está seguro que cuando lo paso
estaba en verde, puede solicitar audiencia y en la
misma pedir que faciliten copia del video (que por lo
general es de 10 segundos) para demostrar que
cuando cruzó el semáforo estaba en verde.
166

Y en general, lo que se alega en audiencia es que no


se haya seguido el procedimiento establecido en el
Código Nacional de Tránsito, en el Manual de
Infracciones de Tránsito u otras normas que regulen
la materia a la hora de la imposición, no solo de una
fotodetección, sino de cualquier comparendo así sea
manual (por agente de tránsito).

Recuerde que estos mismos alegatos se pueden


hacer mediante derecho de petición o tutela en caso
de que no le envíen la notificación de la
fotodetección, se la envíen a una dirección distinta o
la envíen muy tarde.

Es recomendable que exija que esté presente el


agente de tránsito que impuso la fotodetección el día
que vaya a solicitar la audiencia pues el Manual de
Infracciones de Tránsito en su capítulo 4 que habla
sobre “Obligaciones y Responsabilidades de los
Miembros de Cuerpos de Control Operativo”
establece en su ítem número 9:

Comparecer ante la autoridad que lo solicite, para la


ratificación de la orden de comparendo o aclaración de
tiempo, modo y lugar que dio origen a la imposición del
mismo.

En caso de perder la audiencia deberá cancelar el


100% del valor de la multa. Sin embargo, si no está
de acuerdo con el fallo, según el artículo 142 del
Código Nacional de Tránsito, puede hacer uso del
167

recurso de reposición y en subsidio de apelación de


manera verbal, aunque no en todos los casos existe
la posibilidad de apelar pues eso depende del monto
de las pretensiones ya que generalmente para
procesos de menor cuantía se falla en única
instancia.

Cuando la fotodetección haya sido impuesta en una


ciudad lejana de donde reside, podrá solicitarle al
organismo de tránsito que le permita comparecer a la
audiencia en la sede del algún otro organismo de
tránsito que le quede cerca pues el artículo 136 del
Código Nacional de Tránsito establece en uno de sus
apartes:

El pago de la multa a favor del organismo de tránsito que la


impone y la comparecencia, podrá efectuarse en cualquier
lugar del país.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

Si no puede ir a la audiencia y decide enviar un


apoderado, este deberá ser abogado en ejercicio tal
como lo establece el artículo 138 del Código Nacional
de Tránsito. También podrá asistir a la audiencia
acompañado por el abogado.

Si no encuentra motivos de alegato ni violación a


ninguno de los procedimientos establecidos en las
normas de tránsito, lo más recomendable es no pedir
la audiencia sino aceptar la culpa y cancelar el
comparendo aprovechando el descuento del 50%.
168

Debe tener en cuenta además que la imposición de


un comparendo debe reflejar la realidad de los
hechos pues incluso en el mismo formulario Orden de
Comparendo Único Nacional dice lo siguiente:

NOTA: EL AGENTE DE TRANSITO QUE RECIBA DIRECTA O


INDIRECTAMENTE DINERO O DADIVAS PARA RETARDAR U
OMITIR ACTO PROPIO DE SU CARGO, O DE IGUAL FORMA, AL
EXTENDER DOCUMENTO PÚBLICO, CONSIGNE UNA FALSEDAD
O CALLE TOTAL O PARCIALMENTE LA VERDAD INCURRIRA EN
LA SANCIÓN PREVISTA EN EL CÓDIGO PENAL (CONCUSIÓN,
COHECHO O FALSEDAD IDEOLOGICA EN DOCUMENTO
PÚBLICO)

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL).

Eso se traduce que en algunos casos, inclusive,


podría denunciar penalmente ante la Fiscalía a un
agente de tránsito que deliberadamente imponga una
infracción distinta a la cometida o peor aún, que
nunca se cometió, sin perjuicio de otras acciones
legales que también se pueden adelantar ante la
oficina de control interno y disciplinario o la
Procuraduría.
169

10. OTROS RECURSOS LEGALES

El proceso descrito anteriormente es el más utilizado


pues no requiere de representación de abogado. Sin
embargo, existen otros recursos legales que son
menos utilizados pero que igual pueden ser bastante
efectivos. A veces no se usan a veces por falta de
conocimiento de su existencia y otras veces porque
requieren de la representación de un abogado en
ejercicio.
A continuación algunos de esos recursos.

10.1 ACCION DE NULIDAD Y


RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Para recurrir a este es necesario ir donde un abogado


en ejercicio, preferiblemente (aunque no
necesariamente) que sea especialista en derecho
contencioso administrativo. En la parte donde dice
“pruebas” y “anexos” del siguiente formato sabrá que
documentos adicionales debe adjuntarle. Se deben
imprimir 5 copias y llevarlas a la sala de reparto de un
juzgado de Circuito de lo Contencioso Administrativo.
Es importante resaltar que la jurisdicción contenciosa
administrativa es a veces algo confusa y en todos los
casos relativamente muy demorada pues
dependiendo del tamaño del municipio y de a quien
se vaya a demandar se radica en uno u otro juzgado
por lo que es recomendable primero preguntar en el
juzgado donde radicar y fuera de eso un proceso
puede tardar 8 meses, un año o hasta más para tener
170

un fallo definitivo, además de que se programan una


o varias audiencias.

El formato que puede utilizar es el siguiente


(recuerde, este formato es solamente una guía y
debe ser adaptado al caso específico):

OCTUBRE ___ DE 2016

Señor
JUEZ ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE MEDELLÍN
Medellín

Referencia: Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho


Accionante: _______________________________________
Accionado: Municipio de Medellín - Secretaria de Movilidad

______________________, mayor de edad, identificado con cédula de


ciudadanía_______________ con domicilio en _____________________
abogado en ejercicio con TP ____________________ actuando en
representación de ___________________________________________
idenitificado(a) con cédula _______________ domiciliado(a) en
_____________________, en concordancia con el artículo 138 de la ley 1437
de 2011 interpongo ante su despacho acción de Nulidad y Restablecimiento
del Derecho en contra del MUNICIPIO DE MEDELLÍN – SECRETARIA DE
MOVILIDAD, representado legalmente por el JUAN ESTEBAN MARTINEZ o
por quien haga sus veces, para que se declare la nulidad de la(s) resolución(es)
________________________________ de fecha(s)
____________________por medio de la(s) cual(es) se condena a mi cliente a
pagar una multa de _________________________________________
171

I - NORMAS DEMANDADAS

Resolución(es) __________________ de fecha(s)

_________________________

II – FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO. La secretaría de movilidad (transito) de


___________________________ impuso a mi cliente el(los) comparendos(s)
___________________________________

SEGUNDO. Posteriormente dicha entidad impuso a dicho(s) comparendo(s)


la(s) resolución(es) sancionatoria(s) número _________________________ de
fecha ____________________________________

TERCERO. El artículo 135 del Código Nacional de Tránsito estableció en


cuanto a la notificación de los comparendos captados por medios electrónicos:

ARTÍCULO 135. PROCEDIMIENTO. <Artículo modificado por el artículo 22


de la Ley 1383 de 2010. El nuevo texto es el siguiente:> Ante la comisión de
una contravención, la autoridad de tránsito debe seguir el procedimiento
siguiente para imponer el comparendo: Ordenará detener la marcha del
vehículo y le extenderá al conductor la orden de comparendo en la que
ordenará al infractor presentarse ante la autoridad de tránsito competente
dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes. Al conductor se le entregará
copia de la orden de comparendo. Para el servicio además se enviará por
correo dentro de los tres (3) días hábiles siguientes copia del comparendo al
propietario del vehículo, a la empresa a la cual se encuentra vinculado y a la
Superintendencia de Puertos y Transporte para lo de su competencia. La
172

orden de comparendo deberá estar firmada por el conductor, siempre y


cuando ello sea posible. Si el conductor se negara a firmar o a presentar la
licencia, firmará por él un testigo, el cual deberá identificarse plenamente
con el número de su cédula de ciudadanía o pasaporte, dirección de
domicilio y teléfono, si lo tuviere. No obstante lo anterior, las autoridades
competentes podrán contratar el servicio de medios técnicos y tecnológicos
que permitan evidenciar la comisión de infracciones o contravenciones, el
vehículo, la fecha, el lugar y la hora. En tal caso se enviará por correo dentro
de los tres (3) días hábiles siguientes la infracción y sus soportes al
propietario, quien estará obligado al pago de la multa. Para el servicio
público además se enviará por correo dentro de este mismo término copia del
comparendo y sus soportes a la empresa a la cual se encuentre vinculado y a
la Superintendencia de Puertos y Transporte para lo de su competencia. El
Ministerio de Transporte determinará las características técnicas del
formulario de comparendo único nacional, así como su sistema de reparto.
En este se indicará al conductor que tendrá derecho a nombrar un apoderado
si así lo desea y que en la audiencia, para la que se le cite, se decretarán o
practicarán las pruebas que solicite. El comparendo deberá además proveer
el espacio para consignar la dirección del inculpado o del testigo que lo haya
suscrito por este.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL

CUARTO. Igualmente, la sentencia del Concejo de Estado


25000234200020130432901 del 26 de septiembre del 2013 ratificó lo
mencionado en el artículo 135 del Código Nacional de Tránsito en cuanto al
tiempo establecido para la notificación de los comparendos electrónicos y
descartó como medios de notificación una publicación en el SIMIT o una
llamada telefónica.
173

QUINTO. En el caso particular no hubo debida notificación en los 3 días


siguientes tal como lo menciona el artículo 135 del Código Nacional de
Tránsito (modificado por el artículo 22 de la ley 1383 de 2.010)

SEXTO. Respetuosamente me dirigí a la Secretaría de Movilidad (Transito) de


________________________________________ mediante derecho de
petición de fecha___________________________________________ y
número de radicado (guía de envió)
_____________________________________________________________en
el cual se solicitaba una serie de pruebas de que hubiera habido debida
notificación en el(los) comparendo(s) _______________________ a lo cual se
respondió que no se accedía a la solicitud pues supuestamente si hubo debida
notificación a pesar de la carencia de pruebas contundentes al respecto.

SEPTIMO. A pesar de que no se le dio a mi cliente la oportunidad de


defenderse envían por celular y cartas mensajes de cobro jurídico en donde
amenazan con embargos de cuentas bancarias, salarios y propiedades lo cual
es curioso pues esos avisos si llegan al domicilio en cambio la notificación de
la(s) fotodetección(es) nunca llegó.

III – PRETENSIONES

1) Que se declare la nulidad de la(s) resolución(es) _____________________

2) Que se envíen copias a las autoridades de control competentes para que


adelanten las investigaciones del caso para efectos de responsabilidades
penales o disciplinarias.
174

3) Que se condene en costas y perjuicios la entidad accionada y se ordene la


devolución del dinero pagado por concepto de las multas y comparendos
mencionados en esta demanda.

IV - FUNDAMENTOS DE DERECHO DE LAS PRETENSIONES

Artículo 137. Título III Código de Procedimiento Administrativo y de lo


Contencioso Administrativo. Acción de Nulidad.

V - DISPOCISIONES QUEBRANTADAS Y CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN

Con la expedición de la resolución acusada mediante la presente acción, se

infringieron los siguientes preceptos constitucionales:

* Artículo 4 de la Constitución Política:

La constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la


Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones
constitucionales.

Es deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la


Constitución y las leyes, y respetar y obedecer a las autoridades.

* Artículo 29 de la Constitución Política:


El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y
administrativas.

Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le
imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de
las formas propias de cada juicio.
175

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se


aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable.

Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado


judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la
asistencia de un abogado escogido por él, o de oficio, durante la investigación
y el juzgamiento; a un debido proceso público sin dilaciones injustificadas; a
presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a
impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el
mismo hecho.

Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violación del debido


proceso.

VI - CAUSALES DE ILEGALIDAD

- Infracción de las normas en que debe fundarse el acto.

- Violación del Debido Proceso. Violación del Derecho de Defensa y

Audiencia.

VII CONCEPTO DE LA VIOLACIÓN

vii. i. Infracción de las normas en que debe fundarse el acto.

1. Artículo 4 de la Constitución Política, la Constitución es norma de normas.

La constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre


la Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones
constitucionales.

Es deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la


176

Constitución y las leyes, y respetar y obedecer a las autoridades.

De la lectura del artículo extraemos que la constitución es la norma suprema


en nuestro ordenamiento jurídico y por tanto ninguna resolución de carácter
municipal como la aquí demandada puede contravenir los principios
constitucionales tales como el debido proceso el cual veremos en el siguiente
punto.

2. Artículo 29 de la Constitución Política, derecho al debido proceso.

El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y


administrativas.

Nadie podrá ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le
imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de
las formas propias de cada juicio.

En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se


aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable.

De este artículo extraemos que si existe en la ley un procedimiento


sancionatorio establecido ya sea a nivel penal o administrativo como en el
caso que nos compete, es obligación seguirlo. Tenemos entonces que el
artículo 135 del Código Nacional del Tránsito nos dice al respecto:

Procedimiento. Ante la comisión de una contravención, la autoridad de


tránsito debe seguir el procedimiento siguiente para imponer el comparendo:

Ordenará detener la marcha del vehículo y le extenderá al conductor la


orden de comparendo en la que ordenará al infractor presentarse ante la
177

autoridad de tránsito competente dentro de los cinco (5) días hábiles


siguientes. Al conductor se le entregará copia de la orden de comparendo.

Para el servicio además se enviará por correo dentro de los tres (3) días
hábiles siguientes copia del comparendo al propietario del vehículo, a la
empresa a la cual se encuentra vinculado y a la Superintendencia de Puertos
y Transporte para lo de su competencia.

La orden de comparendo deberá estar firmada por el conductor, siempre y


cuando ello sea posible. Si el conductor se negara a firmar o a presentar la
licencia, firmará por él un testigo, el cual deberá identificarse plenamente
con el número de su cédula de ciudadanía o pasaporte, dirección de
domicilio y teléfono, si lo tuviere.

No obstante lo anterior, las autoridades competentes podrán contratar el


servicio de medios técnicos y tecnológicos que permitan evidenciar la
comisión de infracciones o contravenciones, el vehículo, la fecha, el lugar y la
hora. En tal caso se enviará por correo dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes la infracción y sus soportes al propietario, quien estará obligado al
pago de la multa. Para el servicio público además se enviará por correo
dentro de este mismo término copia del comparendo y sus soportes a la
empresa a la cual se encuentre vinculado y a la Superintendencia de Puertos
y Transporte para lo de su competencia.

El Ministerio de Transporte determinará las características técnicas del


formulario de comparendo único nacional, así como su sistema de reparto.
En este se indicará al conductor que tendrá derecho a nombrar un apoderado
si así lo desea y que en la audiencia, para la que se le cite, se decretarán o
practicarán las pruebas que solicite. El comparendo deberá además proveer
el espacio para consignar la dirección del inculpado o del testigo que lo haya
suscrito por este.
178

Parágrafo 1°. La autoridad de tránsito entregará al funcionario competente o


a la entidad que aquella encargue para su recaudo, dentro de las doce (12)
horas siguientes, la copia de la orden de comparendo, so pena de incurrir en
causal de mala conducta.

Cuando se trate de agentes de policía de carreteras, la entrega de esta copia se


hará por conducto del comandante de la ruta o del comandante director del
servicio.

Parágrafo 2°. Los organismos de tránsito podrán suscribir contratos o


convenios con entes públicos o privados con el fin de dar aplicación a los
principios de celeridad y eficiencia en el cobro de las multas.

(PARTE SUBRAYADA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

De este artículo extraemos que:

a) La notificación debe ser enviada en los 3 días hábiles siguientes.

b) Es diferente la prueba de la infracción, que para el caso de las


fotodetecciones es la foto, que la orden de comparendo único
nacional.

Para el caso en comento no existe prueba de que las dos condiciones


anteriores se hubieran dado.

Es importante resaltar que la carga de la prueba recae sobre quien hace la


acusación, en este caso la Secretaría de Movilidad de Medellín, según el
artículo 167 del Código General del Proceso.

Al respecto la sentencia T – 247 de 1997 establece que la notificación sin


apego a los procedimientos establecidos previamente en la ley (como en el
presente caso que a pesar de que enviaron la foto del vehículo cometiendo la
179

infracción no se envió el formulario único nacional de comparendo) genera


nulidad de lo actuado:

Al respecto la jurisprudencia de esta Corporación ha destacado


que si no se ha procurado el acceso del demandante o de los
interesados a la actuación procesal, para los fines de su defensa, se
produce una evidente vulneración del debido proceso que genera
la nulidad de lo que se haya adelantado sobre la base de ese
erróneo proceder; empero, con apoyo en las normas del
procedimiento civil, aplicables en lo no regulado al procedimiento
de tutela, la Corte ha distinguido entre la falta de notificación de
la iniciación del trámite y la falta de notificación de la sentencia,
así:

“En el presente caso, al tenor del artículo 140 del Código de


Procedimiento Civil (modificado por el decreto 2282 de 1989,
artículo 1º, numeral 8º), se presentan dos causales de nulidad: la
del numeral 8º, cuando no se practica en legal forma, o eficaz en
este caso, la notificación del auto que admite la acción al
‘demandado’ (…) y la del numeral 3º, por haberse pretermitido
íntegramente una instancia, al no haber tenido la parte
oportunidad de impugnar la sentencia, por no haber sido
notificado en forma eficaz de ella.

- vii. ii. Violación del Debido Proceso. Violación del Derecho de Defensa y

Audiencia.

En el punto anterior ya se demostró por qué se violó el debido proceso pues


hay un procedimiento establecido en la ley para la imposición de una
fotodetección y simplemente no existen pruebas de que el mismo se hubiera
llevado a cabo.
180

VIII - SUSPENSIÓN PROVISIONAL

Solicito al Tribunal Contencioso Administrativo suspender provisionalmente el

decreto objeto de la presente medida, pues el mismo es abiertamente contrario

a los postulados constitucionales antes mencionados, por las siguientes

razones:

1. No se siguió el debido proceso y por tanto se violó un derecho fundamental

establecido en el artículo 29 de la Constitución.

2. Al no respetarse el debido proceso por ende se viola igualmente el derecho a

la defensa, legalidad y presunción de inocencia.

IX - LAS PERSONAS EN EL PROCESO Y SUS REPRESENTANTES

- Parte demandada: SECRETARIA DE MOVILIDAD DEL MUNICIPIO DE

MEDELLÍN, representado legalmente por Juan Esteban Martínez o por

quien haga sus veces.

- Parte demandante: NOMBRE DEL AFECTADO Y EL NOMBRE DEL

ABOGADO QUE LO REPRESENTA.


181

X – PRUEBAS

Sírvase señor juez decretar y practicar las pruebas que relaciono a


continuación:

Documental

- Resolución________________ de fecha_______________________ (AQUÍ


DEBE SOLICITAR COPIA DE LA RESOLUCIÓN SANCIONATORIA Y ANEXARLA
COMO PRUEBA)

Oficios

Solicito se oficie a la Secretaría de Movilidad de Medellín para que


proporcione la siguiente información:

1. Copia de la resolución _______________

2. Copia de las guías de envío del (los) comparendo(s)


____________________

3. Carta pantalla del RUNT del (la) señor(a)


______________________________ identificado con cédula
___________________________

XI – ANEXOS
Además de los relacionados en el acápite de pruebas, anexo a la presente las
siguientes:
182

1) 4 copias de la presente demanda con sus anexos. Así como CD que

contiene la demanda junto con sus anexos para la respectiva notificación.

2) Fotocopia de la tarjeta profesional de abogado no __________________

3) Fotocopia ampliada al 150% tanto del demandante como del apoderado.

XII - COMPETENCIA Y CUANTÍA

Es competencia de los Jueces Administrativos de Circuito de Medellín en

primera instancia, por la naturaleza de la acción y por razón del territorio

donde se expidió el acto administrativo acusado.

XIII - CADUCIDAD DE LA ACCIÓN

Teniendo en cuenta el artículo 138 de la ley 1437 de 2011 Código


Contencioso Administrativo, esta acción se adelantó dentro de los primeros 4
meses del supuesto intento de notificación.

XIV - NOTIFICACIONES

- Al suscrito apoderado, en la
dirección______________________________telefono:___________________
___

Email: ___________________________

- A la Secretaría de Movilidad de Medellín en la Carrera 64 C No. 72 - 58 -


183

Barrio Caribe. Teléfonos: 018000 515400 – 445 77 77 Email:


atencion.ciudadana@medellin.gov.co, secretaria.movilidad@medellin.gov.co

- Para los efectos del artículo 127 deI C.C.A. [modificado por el art. 35 de la
ley 446 de 1998], notifíquese al señor agente del ministerio público. Carrera
56 A No. 49 A – 30 Ed. Cosmos de Medellín. E-mail:
aserranop@procuraduria.gov.co, yrestrepo@procuraduria.gov.co.

- Agencia Nacional de Defensa Jurídica del Estado. Calle 70 No 4 – 60 de


Bogotá. E-mail. mesaayuda@defensajuridica.gov.co y
capacitacion@defensajuridica.gov.co.

Agradezco la atención.

Cordialmente,

________________________________
C.C.
184

10.2 REVOCATORIA DIRECTA

La revocatoria directa es prácticamente el equivalente


a un derecho de petición con la única diferencia de
que la entidad a la que se le envía tiene hasta 60 días
hábiles para resolverla. Es por esto que no es muy
usada y muchas personas prefieren más bien enviar
un derecho de petición pues en ese caso les debe
responder en 15 días hábiles. Sin embargo, a
continuación está el formato de Revocatoria Directa
en caso de que lo deseen utilizar:

MEDELLIN, OCTUBRE ____ DE 2016

SEÑORES:

SECRETARIA DE MOVILIDAD (TRANSITO) MEDELLIN

ASUNTO: SOLICITUD REVOCATORIA DIRECTA POR INDEBIDA


NOTIFICACION

Cordial saludo.

Mediante la presente y actuando en nombre propio solicito lo siguiente:

1) Que se me revoque el comparendo _____________


185

2) Que se revoque la resolución 12resolucioncobro por incurrir en la


irregularidad de notificación de que habla el artículo 72 de la ley 1437 de
2011

3) Que se inicie nuevamente el proceso de notificación o se aplique la


caducidad de que habla el artículo 161 del Código Nacional de Tránsito en
caso de que se cumplan los requisitos para tal.

RAZONES QUE SUSTENTAN ESTA PETICIÓN

1) Ustedes argumentan que intentaron notificar el presunto comparendo.

2) A pesar de lo anterior no existe prueba de que hubieran intentado la debida


notificación en los 3 días hábiles siguientes de que habla el artículo 135 del
Código Nacional de Tránsito y la Sentencia del Consejo de Estado
25000234200020130432901 del 26 de Septiembre del 2013.

3) El numeral 19, artículo 35 del Código Único Disciplinario dice:

Artículo 35. Prohibiciones. A todo servidor público le está prohibido:

19. Reproducir actos administrativos suspendidos o anulados por la


jurisdicción contencioso-administrativa, o proceder contra resolución o
providencia ejecutoriadas del superior.

O sea, en caso de incumplir la Sentencia 25000234200020130432901 del


26 de septiembre del 2013 en cuanto a la debida notificación en los 3 días
hábiles siguientes estarían incurriendo en una falta disciplinaria por ir en
contra de una providencia ejecutoriada de orden superior.
186

4) En el artículo 47 de la ley 1437 de 2011 se estableció que los


procedimientos administrativos de tipo sancionatorio no regulados por leyes
especiales que imponen las autoridades se deben regir por este mismo código.
También estableció que dichos procedimientos deben ser notificados
personalmente.

Artículo 47. Procedimiento administrativo sancionatorio. Los


procedimientos administrativos de carácter sancionatorio no regulados por
leyes especiales o por el Código Disciplinario Único se sujetarán a las
disposiciones de esta Parte Primera del Código. Los preceptos de este Código
se aplicarán también en lo no previsto por dichas leyes.

Las actuaciones administrativas de naturaleza sancionatoria podrán iniciarse


de oficio o por solicitud de cualquier persona. Cuando como resultado de
averiguaciones preliminares, la autoridad establezca que existen méritos
para adelantar un procedimiento sancionatorio, así lo comunicará al
interesado. Concluidas las averiguaciones preliminares, si fuere del caso,
formulará cargos mediante acto administrativo en el que señalará, con
precisión y claridad, los hechos que lo originan, las personas naturales o
jurídicas objeto de la investigación, las disposiciones presuntamente
vulneradas y las sanciones o medidas que serían procedentes. Este acto
administrativo deberá ser notificado personalmente a los investigados. Contra
esta decisión no procede recurso.

Los investigados podrán, dentro de los quince (15) días siguientes a la


notificación de la formulación de cargos, presentar los descargos y solicitar o
aportar las pruebas que pretendan hacer valer. Serán rechazadas de manera
motivada, las inconducentes, las impertinentes y las superfluas y no se
atenderán las practicadas ilegalmente.

En mi caso no se cumplió con lo establecido en dicho artículo pues en ningún


momento se me notifico personalmente del procedimiento en mi contra. Es de
187

anotar que un Email, una publicación en un sitio web o un mensaje de texto


en el celular no son considerados como notificación personal en el orden
jurídico colombiano sino como un medio para poder hacer comparecer a la
persona investigada ante la entidad para la notificación personal o como
notificación por aviso luego de haber intentado notificar personalmente de
acuerdo con los artículos 67, 68 y 69 de Código Contencioso Administrativo.

5) El artículo 72 de la ley 1437 de 2011 dice:

ARTÍCULO 72. FALTA O IRREGULARIDAD DE LAS NOTIFICACIONES Y


NOTIFICACIÓN POR CONDUCTA CONCLUYENTE. Sin el lleno de los
anteriores requisitos no se tendrá por hecha la notificación, ni producirá
efectos legales la decisión, a menos que la parte interesada revele que conoce
el acto, consienta la decisión o interponga los recursos legales.

6) El artículo 16, parágrafo único de la ley 1437 de 2011 que dice:

PARÁGRAFO. La autoridad tiene la obligación de examinar integralmente la


petición, y en ningún caso la estimará incompleta por falta de requisitos o
documentos que no se encuentren en no se encuentren dentro del marco
jurídico vigente y que no sean necesarios para resolverla.

7) La sentencia T- 763 de 2001 dice:

Cuando se habla de revocatoria directa, se tiene sobrentendido el derecho de


petición, debe ser protegido constitucionalmente y hay que dar respuesta
oportuna y de fondo; de igual manera se entiende que si la administración
guarda silencio “silencio administrativo”, está conculcando el derecho de
petición.

8) Solicito entonces la revocatoria de dicho acto basado en el artículo 93 de la


ley 1437 de 2011 que dice:
188

Artículo 93. Causales de revocación. Los actos administrativos deberán ser


revocados por las mismas autoridades que los hayan expedido o por sus
inmediatos superiores jerárquicos o funcionales, de oficio o a solicitud de
parte, en cualquiera de los siguientes casos:

1. Cuando sea manifiesta su oposición a la Constitución Política o a la ley.

2. Cuando no estén conformes con el interés público o social, o atenten


contra él.

3. Cuando con ellos se cause agravio injustificado a una persona.

(Subraya fuera del texto original)

Debido a que la notificación del comparendo no se hizo en los 3 días hábiles


siguientes se estaría incurriendo en la causal de revocatoria mencionada en el
punto 1 del mencionado artículo ya que iría en contra de la ley,
específicamente del artículo 135 del Código Nacional de Transito que dice:

ARTÍCULO 135. PROCEDIMIENTO. <Artículo modificado por el artículo 22


de la Ley 1383 de 2010. El nuevo texto es el siguiente:> Ante la comisión de
una contravención, la autoridad de tránsito debe seguir el procedimiento
siguiente para imponer el comparendo: Ordenará detener la marcha del
vehículo y le extenderá al conductor la orden de comparendo en la que
ordenará al infractor presentarse ante la autoridad de tránsito competente
dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes. Al conductor se le entregará
copia de la orden de comparendo. Para el servicio además se enviará por
correo dentro de los tres (3) días hábiles siguientes copia del comparendo al
propietario del vehículo, a la empresa a la cual se encuentra vinculado y a la
Superintendencia de Puertos y Transporte para lo de su competencia. La
orden de comparendo deberá estar firmada por el conductor, siempre y
cuando ello sea posible. Si el conductor se negara a firmar o a presentar la
licencia, firmará por él un testigo, el cual deberá identificarse plenamente
189

con el número de su cédula de ciudadanía o pasaporte, dirección de


domicilio y teléfono, si lo tuviere. No obstante lo anterior, las autoridades
competentes podrán contratar el servicio de medios técnicos y tecnológicos
que permitan evidenciar la comisión de infracciones o contravenciones, el
vehículo, la fecha, el lugar y la hora. En tal caso se enviará por correo dentro
de los tres (3) días hábiles siguientes la infracción y sus soportes al
propietario, quien estará obligado al pago de la multa. Para el servicio
público además se enviará por correo dentro de este mismo término copia del
comparendo y sus soportes a la empresa a la cual se encuentre vinculado y a
la Superintendencia de Puertos y Transporte para lo de su competencia. El
Ministerio de Transporte determinará las características técnicas del
formulario de comparendo único nacional, así como su sistema de reparto.
En este se indicará al conductor que tendrá derecho a nombrar un apoderado
si así lo desea y que en la audiencia, para la que se le cite, se decretarán o
practicarán las pruebas que solicite. El comparendo deberá además proveer
el espacio para consignar la dirección del inculpado o del testigo que lo haya
suscrito por este. PARÁGRAFO 1o. La autoridad de tránsito entregará al
funcionario competente o a la entidad que aquella encargue para su recaudo,
dentro de las doce (12) horas siguientes, la copia de la orden de comparendo,
so pena de incurrir en causal de mala conducta. Cuando se trate de agentes
de policía de carreteras, la entrega de esta copia se hará por conducto del
comandante de la ruta o del comandante director del servicio. PARÁGRAFO
2o. Los organismos de tránsito podrán suscribir contratos o convenios con
entes públicos o privados con el fin de dar aplicación a los principios de
celeridad y eficiencia en el cobro de las multas.

9) Es preciso recordar los términos establecidos para la respuesta de los


derechos de petición consagrados en la ley 1437 de 2011 en su artículo 14:

ARTÍCULO 14. Salvo norma legal especial y so pena de sanción disciplinaria,


toda petición deberá resolverse dentro de los quince (15) días siguientes a su
recepción.
190

10) También se debe tener en cuenta el artículo 31 de la ley 1437 de 2011 en


cuanto a la adecuada respuesta que deben tener los derechos de petición:

ARTÍCULO 31. La falta de atención a las peticiones y a los términos para


resolver, la contravención a las prohibiciones y el desconocimiento de los
derechos de las personas de que trata esta Parte Primera del Código;
constituirán falta gravísima para el servidor público y darán lugar a las
sanciones correspondientes de acuerdo con la ley disciplinaria.

RECIBO RESPUESTA A ESTA SOLICITUD EN


________________________TELÉFONO:__________________________ O
EN EL EMAIL: ______________________

Gracias por su atención.

Cordialmente,

__________________________

CC
191

10.3 PROCESO VERBAL SUMARIO

Este formato no es precisamente para impugnar


fotodetecciones sino que sirve como reemplazo de la
figura de “traspaso a persona indeterminada”.

Muchas personas tienen el inconveniente de que


venden un vehículo sin hacer la tradición de dominio
como lo establece el artículo 47 del Código Nacional
de Tránsito, o como dicen coloquialmente, “sin hacer
el traspaso” o con “cartas abiertas”. Ello causa que
les lleguen fotodetecciones que otros han cometido.
Para remediar dicha situación lo que se debe hacer
es estar al día en multas (o sea, comparendos que
tengan resolución) para lo cual se debe utilizar los
medios legales descritos en este libro. Posteriormente
se debe recurrir a la figura de “traspaso a persona
indeterminada”. El problema con esto es que eso solo
se puede hacer directamente en los organismos de
tránsito solamente cuando exista una resolución del
Ministerio de Transporte que lo permita. Por lo tanto,
si en el momento en que va a hacer el traspaso a
persona indeterminada no existe resolución del
Ministerio que lo permita, entonces no lo podrá hacer.

Sin embargo, existe otra salida jurídica y es a través


del proceso verbal sumario el cual es el formato que
veremos a continuación. Solamente debe llenarlo con
los datos de la persona con la fotodetección, sacarle
192

4 copias, adjuntarle las pruebas necesarias y


fotocopia de la cédula y llevarse a la sala de reparto
de algún juzgado civil. La gran ventaja es que no
requiere de abogado para presentarse. De hecho, el
proceso verbal sumario se utiliza para una infinidad
de procesos civiles de menor cuantía que no
entraremos a detallar aquí. A continuación el formato
(recuerde que esto es solo una guía y debe adaptarlo
a cada caso en particular):

MEDELLIN, OCTUBRE ____ DE 2016

SEÑOR JUEZ CIVIL MUNICIPAL

ASUNTO: SOLICITUD PROCESO VERBAL SUMARIO PARA DECLARAR


TRASPASO A PERSONA INDETERMINADA DE VEHÍCULO

____________________, identificado(a) con cédula (Nit)


_________________, con domicilio en _____________________, con el lleno
de los requisitos del artículo 82 del Código General del Proceso ley 1564 de
2012, acudo ante usted señor(a) juez para que mediante un proceso verbal
sumario declare que el vehículo de placas 5placas no este registrado a mi
nombre sino a nombre de persona indeterminada.

HECHOS
1. En fecha___________ realicé mediante documento privado la venta del
vehículo de placas 5placas al señor(a) _________________________
identificado(a) con cédula____________.
193

2. Sin embargo, no se realizó la tradición de dominio en los términos


establecidos en el artículo 47 del Código Nacional de Tránsito.

3. Esto ha causado que a pesar de no ser el poseedor del vehículo me vea en la


obligación de asumir los cargas económicas derivadas de dicho bien mueble
como impuestos, semaforización y hasta fotodetecciones.

4. No he podido localizar a quien es el actuar poseedor de dicho vehículo a


pesar de haberlo buscado por más de 3 años infructuosamente.

5. A pesar de no ser el verdadero poseedor del bien mueble he cumplido con la


obligación de pagar todas las obligaciones derivadas del mismo como
impuestos, semaforización y hasta fotodetecciones y por tanto actualmente me
encuentro a paz y salvo en el SIMIT.

6. Sé que es un principio básico del derecho que nadie puede beneficiarse de


su propio dolo pero las consecuencias derivadas de dicha situación son
desproporcionadas en consideración con la falta.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
Artículo 390 del Código General del Proceso

CUANTIA
Las pretensiones de la presente demanda son de mínima cuantía de acuerdo al
artículo 25 del Código General del Proceso.
194

PRETENSIONES
Es por lo anterior señor juez que solicito respetuosamente que declare
mediante sentencia que dicho vehículo ya no es de mi propiedad y su
propietario es una persona indeterminada.

JURAMENTO
Declaro bajo gravedad de juramento que no he presentado demanda por los
mismos hechos o derechos ante otro juez de la república.

NOTIFICACIONES
Recibo notificaciones en
__________________________________________________

ANEXOS
Fotocopia de mi cédula ampliada al 150%

PRUEBAS
Cordialmente,
_______________________
CC
195

11. PROCESO PARA CONDUCTORES DE


SERVICIO PÚBLICO

El artículo 135 del Código Nacional de Tránsito, como


ya vimos, es el que regula todo lo relacionado con la
imposición de comparendos. Recordemos:

Artículo 135. Procedimiento. Ante la comisión de una


contravención, la autoridad de tránsito debe seguir el
procedimiento siguiente para imponer el comparendo:

Ordenará detener la marcha del vehículo y le extenderá al


conductor la orden de comparendo en la que ordenará al
infractor presentarse ante la autoridad de tránsito
competente dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes. Al
conductor se le entregará copia de la orden de comparendo.

Para el servicio además se enviará por correo dentro de los


tres (3) días hábiles siguientes copia del comparendo al
propietario del vehículo, a la empresa a la cual se encuentra
vinculado y a la Superintendencia de Puertos y Transporte
para lo de su competencia.

La orden de comparendo deberá estar firmada por el


conductor, siempre y cuando ello sea posible. Si el conductor
se negara a firmar o a presentar la licencia, firmará por él un
testigo, el cual deberá identificarse plenamente con el
número de su cédula de ciudadanía o pasaporte, dirección de
domicilio y teléfono, si lo tuviere.

No obstante lo anterior, las autoridades competentes podrán


contratar el servicio de medios técnicos y tecnológicos que
permitan evidenciar la comisión de infracciones o
196

contravenciones, el vehículo, la fecha, el lugar y la hora. En tal


caso se enviará por correo dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes la infracción y sus soportes al propietario, quien
estará obligado al pago de la multa. Para el servicio público
además se enviará por correo dentro de este mismo término
copia del comparendo y sus soportes a la empresa a la cual se
encuentre vinculado y a la Superintendencia de Puertos y
Transporte para lo de su competencia.

(PARTE SUBRAYDA NO VIENE EN EL TEXTO ORIGINAL)

De la parte resaltada podemos extraer que cuando un


agente de tránsito impone una sanción a un
conductor de servicio público, ya sea presencialmente
o mediante cámaras de fotodetección, debe enviar
copia del comparendo a la empresa a la cual se
encuentra vinculado el vehículo y la Superintendencia
de Puertos y Transporte. Luego de investigar un
poco, me enteré que en la gran mayoría de los casos
esto no ocurre. Mayoritariamente los organismos de
tránsito solo imponen la sanción al conductor mas no
envían las copias del comparendo a las entidades
mencionadas.

Así que un conductor de servicio público al que le


imponen una fotodetección o incluso le hacen un
comparendo por agente de tránsito, tiene la opción de
pedir audiencia y en la misma solicitar prueba alguna
de que se hayan enviado las notificaciones
correspondientes a la empresa a la cual se encuentra
197

vinculado y la Superintendencia de Puertos y


Transporte. Si esto no se cumplió puede solicitar la
revocatoria de la sanción.

Por otro lado, si no le notifican la fotodetección a


tiempo y se pasa el tiempo para la solicitud de la
audiencia, lo que procede entonces es hacer la
misma solicitud pero mediante derecho de petición y
luego si es necesario instaurar tutela por violación al
debido proceso el cual está consagrado en el artículo
29 de la Constitución Política de Colombia el cual se
resume en que todos tenemos derecho a ser
juzgados en base a leyes preexistentes.

Así que para los conductores de servicio público,


además de que les aplica el mismo proceso
mencionado en los capítulos anteriores (solicitud de
guías y Runt, derecho de petición, tutela, y demás),
también pueden argumentar la falta de notificación a
las entidades mencionadas.
198

CONTACTAME

Recuerda que si tienes dudas, comentarios o aportes


puedes contactarme directamente de lunes a viernes
de 2:00 a 6:00 pm en el celular 305 241 46 04.
Teléfono: 322 43 49 – 437 34 88.

Visita mi sitio web www.fotomultas.net y escríbeme al


Email: fotomultas@fotomultas.net

También me encontraras en Instagram, Twitter,


facebook y You Tube como Mauricio Flórez.

También podría gustarte